ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Решение № А40-4224/16 от 22.03.2016 АС города Москвы

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Москва

24 марта 2016 года Дело № А40-4224/16-122-34

Резолютивная часть решения объявлена 22 марта 2016 года

Полный текст решения изготовлен 24 марта 2016 года

Арбитражный суд в составе: судьи Девицкой Н.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козиным О.О.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по заявлению ГУП МО «Мособлгаз» (ОГРН <***>, ИНН <***>,юр.адрес: 143026, Московская обл., Одинцовский р-н., <...>)

к Ростехнадзору (ОГРН <***>, ИНН <***>, юр.адрес: 107031, <...>)

о признании незаконным предписания от 16.10.2015 №5.2-2634пл-П/0357-2015

при участии:

от заявителя – ФИО1 (дов. от 30.12.2015 №12-15/1150), ФИО2 (дов. от 22.12.2015 №12-15/1175)

от ответчика – ФИО3 (дов. от 30.12.2015 №290), ФИО4 (дов. от 29.12.2015 №275)

УСТАНОВИЛ:

ГУП МО «Мособлгаз» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным предписания Ростехнадзору от 16.10.2015 №5.2-2634пл-П/0357-2015 в части пунктов 1, 2, 3, 4, 5, 6, 10, 11, 12, 14, 15, 21, 22, 27, 28, 29, 30, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 43, 44, 48, 53,54, 57, 63, 64, 65, 68. 72, 73, 75, 76, 77, 82, 84 (в части ГРПШ 2011), 85, 92, 93, 95, 97, 101, 102, 105, 106, 107, 108, 111, 121, 129, 132, 133, 141, 155, 157, 169, 170, 171, 172.

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал. Представлены уточнения требований в порядке ст. 49 АПК РФ, исключен п. 77 в связи с исполнением и добавлен п. 74, окончательно Заявитель просил признать предписание незаконным в части пунктов 1, 2, 3, 4, 5, 6, 10, 11, 12, 14, 15, 21, 22, 27, 28, 29, 30, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 43, 44, 48, 53, 54, 57, 63, 64, 65, 68, 72, 73, 74, 75, 76, 82, 84 (в части ГРПШ № 2011), 85, 92, 93, 95, 97, 101, 302. 105. 106. 307, 108, 111, 121,129, 132, 133, 141, 155, 157, 169, 170, 171, 172.

Представитель ответчика требования не признал по доводам, изложенным в отзыве, просил признать предписание законным и обоснованным за исключением пунктов 2, 10, 22, 26, 27, 53, 72, 73, 84 (в части ГРПШ № 2011), 95, 102, 105, 106, 107, 108, 111, 157.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и действий государственных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта, оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил, что заявленные требования обоснованы и подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения от 23.07.2015 № 2634-пр Центрального управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее - ЦУ Ростехнадзора) в период с 07.09.2015 по 16.10.2015 была проведена плановая выездная проверка в отношении Государственного унитарного предприятия газового хозяйства Московской области (ГУП МО «Мособлгаз») с целью контроля за соблюдением требований промышленной безопасности при эксплуатации опасных производственных объектов (далее - ОПО).

По результатам проведенной проверки составлен акт проверки от 16.10.2015 №. 5.2-2634пл-А/0953-2015 (далее Акт), на основании которого в отношении Заявителя ЦУ Ростехнадзор вынесло предписание об устранении выявленных нарушений требований промышленной безопасности от 16.10.2015 № 5.2-2634пл-П/0357-П5 (далее Предписание), со сроком устранения нарушений до 16.01.2016.

ЦУ Ростехнадзора в пунктах 1 и 68 Предписания указало на нарушение требований промышленной безопасности по непроведению ГУП МО «Мособлгаз» экспертизы промышленной безопасности зданий ГРП и котельных (отсутствие в устной документации данных о сроке эксплуатации зданий).

По мнению Управления, ГУП МО «Мособлгаз» нарушены требования ч. 1 ст. 13 от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» (далее ФЗ № 116), абз. 3 п. 7 Федеральных норм и правил в области промышленной безопасности «Правила проведения экспертизы промышленной —опасности», утвержденных приказом Ростехнадзора от 14.11.2013 № 538 (далее -ФНИП№ 538).

Согласно ч. 1 ст. 13 ФЗ № 116 экспертизе промышленной безопасности подлежат здания и сооружения на ОПО, предназначенные для осуществления технологических процессов, хранения сырья или продукции, перемещения людей и грузов, локализации и ликвидации последствий аварий.

В соответствии с абз. 3 п. 7 ФНИП № 538 здания и сооружения на ОПО, предназначенные для осуществления технологических процессов, хранения сырья или продукции, перемещения людей и грузов, локализации и ликвидации последствий аварий, подлежат экспертизе в случае отсутствия проектной документации, либо отсутствия в проектной документации данных о сроке эксплуатации здания или сооружения.

Вместе с тем абз. 7 п. 7 ФНИП № 538 установлено, что экспертиза зданий и сооружений на ОПО, предназначенных для осуществления технологических процессов, хранения сырья или продукции, перемещения людей и грузов, локализации и ликвидации последствий аварий, проводится при наличии соответствующих требований промышленной безопасности к таким зданиям и сооружениям.

В настоящее время требований промышленной безопасности к зданиям ГРП ни одним нормативным правовым актом РФ не установлены, при этом ГУП МО «Мособлгаз» были проведены обследования зданий ГРП и котельных, результаты которых показали, что здания находятся в пригодном для эксплуатации состоянии, дефектов не имеют и их ремонт не требуется.

Согласно пп.8 п.26 главы 4 ФНИП № 538 заключение экспертизы должно содержат результаты проведенной экспертизы со ссылками на положения нормативных правовых актов в области промышленной безопасности, на соответствие которым проводилась оценка соответствия объекта экспертизы требованиям промышленной безопасности.

Из смысла указанного подпункта следует, что экспертиза проводится на соответствие объекта экспертизы требованиям положений нормативных правовых актов в области промышленной безопасности.

Однако правовой механизм проведения экспертизы промышленной безопасности зданий ГРП и котельных отсутствует, из чего следует, что проведение экспертизы невозможно и для этого не нужно обращаться к эксперту.

Пункт 1 ст. 13 ФЗ № 116 устанавливает, что экспертизе промышленной безопасности полежит документация: на консервацию, ликвидацию и техническое перевооружение ОПО; декларация промышленной безопасности, разрабатываемая в составе документации на техническое перевооружение, консервацию, ликвидацию ОПО. Кроме вышеуказанной документации экспертизе подлежат технические устройства, применяемые на ОПО, в случаях установленных статей 7 ФЗ N2 116, а также здания и сооружения на опасном производственном объекте, предназначенные для осуществления технологических процессов, хранения сырья или продукции, перемещения людей и грузов, локализации и ликвидации последствий аварий.

Часть 1 ст. 13 ФЗ № 116 не устанавливает случаи, при которых
 необходимо провести экспертизу промышленной безопасности зданий и сооружение на
 ОПО, в отличие от случаев, установленных в отношении технических устройств (ст. 7
 ФЗ № 116).

В то же время абз. 7 п. 7 ФНИП № 538 установлено, что экспертиза зданий и сооружений проводится при наличии соответствующих требований промышленной безопасности к таким зданиям и сооружениям. Однако требования промышленной безопасности к зданиям и сооружениям на ОПО не установлены.

Перечисленные положения норм права позволяют сделать вывод, что экспертизе промышленной безопасности подлежат технические устройства в случаях, предусмотренных ст. 7 ФЗ № 116 и при отсутствии требований промышленной безопасности к таким техническим устройствам. В то время как ФЗ №. 116 для зданий и сооружений на ОПО не предусмотрены случаи для проведения экспертизы промышленной безопасности и не установлены требования промышленной безопасности к зданиям и сооружениям

Таким образом, проведение экспертизы для зданий ГРП не требуется. Также как и не требуется проведения экспертизы сооружений - газопроводов.

Кроме того, правовые акты в области промышленной безопасности опасных производственных объектов свидетельствуют о наличии правового регулирования требований по проведению экспертизы промышленной безопасности исходя из категории ОПО.

Согласно письму Ростехнадзора от 24.02.2014 № 02-00-10/912 Ростехнадзором планируется разработка правил и методик проведения экспертизы промышленной безопасности.

Однако в настоящее время правила и методики по проведению экспертизы промышленной безопасности зданий и сооружений на опасном производственном объекте не разработаны Ростехнадзором.

В соответствии с Федеральным законом от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» предметом экспертизы промышленной безопасности является определение соответствия объектов экспертизы предъявляемым к ним требованиям промышленной безопасности.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее - Закон № 184-ФЗ) оценка соответствия как самостоятельная область общественных отношений является объектом регулирования законодательства о техническом регулировании.

Согласно пункту 4 статьи 1 Закона № 184-ФЗ отношения, связанные с разработкой, принятием, применением и исполнением требований к осуществлению деятельности в области промышленной безопасности, Закон 184-ФЗ не регулирует.

Указанная деятельность относится к предмету регулирования законодательства о промышленной безопасности и Закона № 116-ФЗ.

Принятыми во исполнение Закона № 116-ФЗ Федеральными нормами и правилами в области промышленной безопасности «Правила безопасности сетей газораспределения и газопотребления» (утверждены Приказом Ростехнадзора от 15.11.2013 № 542) установлено, что эксплуатация, техническое перевооружение, ремонт, консервация и ликвидация сетей газораспределения и газопотребления должны осуществляться в соответствии с требованиями Федерального закона «О промышленной безопасности опасных производственных объектов», Технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления и настоящих Правил.

Технический регламент о безопасности сетей газораспределения и газопотребления, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 29.10.2010 № 870 (далее - Технический регламент), не предусматривает такой формы оценки соответствия, как экспертиза промышленной безопасности зданий ГРП и котельных. При этом пунктом 76 Технического регламента определено, что для установления возможности эксплуатации газопроводов, зданий и сооружений и технологических устройств сетей газораспределения и газопотребления после сроков, указанных в проектной документации, должно проводиться их техническое диагностирование.

Также необходимо отметить, что Федеральными нормами и правилами в области промышленной безопасности «Правила проведения экспертизы промышленной безопасности», утвержденными Приказом Ростехнадзора от 14.11.2013 № 538 (далее ФНИП № 538), определено, что при проведении экспертизы устанавливается полнота и достоверность относящихся к объекту экспертизы документов, представленных заказчиком, оценивается фактическое состояние технических устройств, зданий и сооружений на опасных производственных объектах.

При этом согласно пункту 21 ФНИП № 538 оценка фактического состояния технических устройств осуществляется по результатам технического диагностирования, а оценка фактического состояния зданий и сооружений - по результатам обследований.

Как указывалось ранее в соответствии с пунктом 7 ФНИП № 538 экспертиза зданий и сооружений на опасном производственном объекте, предназначенных для осуществления технологических процессов, хранения сырья или продукции, перемещения людей и грузов, локализации и ликвидации последствий аварий, проводится при наличии соответствующих требований промышленной безопасности к таким зданиям и сооружениям.

Таким образом, в законодательстве Российской Федерации требования к экспертизе зданий ГРП и котельных как самостоятельного объекта экспертизы отсутствуют, из чего следует, что требование ЦУ Ростехнадзора о проведении ГУП МО «Мособлгаз» экспертизы промышленной безопасности зданий ГРП и котельных является незаконным.

Согласно пунктам 72, 105 и 106 Предписания нарушением требований промышленной безопасности, по мнению ЦУ Ростехнадзора, является не проведение ГУП МО «Мособлгаз» консервации не используемых для транспортировки природного газа газораспределительных сетей, строительство которых осуществлялось в соответствии с Программой Правительства Московской области «Развитие газификации в Московской области до 2017 года», утвержденной Постановлением Правительства Московской области от 20 декабря 2004 г. № 778/50.

При этом, ЦУ Ростехнадзора ссылается на нарушение требований ч. 1 ст. 9 ФЗ № 116, п. 4, 9 ФНИП № 542, п. 81, 82 Технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления, утвержденного постановлением Правительства РФ от 29.10.2010 № 870 (далее - Технический регламент).

Согласно п. 81 Технического регламента, решение о консервации сети газораспределения и сети газопотребления принимается организацией - собственником сети газораспределения или сети газопотребления с уведомлением об этом федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по контролю (надзору) в сфере промышленной безопасности.

Из буквального толкования указанного пункта следует, что организация -собственник сети газораспределения или сети газопотребления самостоятельно принимает решение по вопросу консервации или расконсервации объекта, при этом прямой обязанности принять решение о консервации или случаи обязательной консервации указанный пункт не содержит.

Нормами и правилами промышленной безопасности не установлена обязанность газораспределительной организации законсервировать участок газораспределительной сети, не используемой сразу после ввода в эксплуатацию для подключения (технологического присоединения) потребителей.

Законченные строительством объекты газораспределительных сетей подлежат приёмке в эксплуатацию в порядке, установленном градостроительным законодательством, и в соответствии с требованиями нормативно-правовых актов. Ввод в эксплуатацию построенных газопроводов осуществляется приемочной комиссией, в состав которой входят представители органов Ростехнадзора.

Проектная документация на строительство указанных в оспариваемых пунктах Постановления «программных» газопроводов, прошедшая государственную экспертизу, не предусматривала немедленное подключение к ним потребителей газа в ходе их строительства.

Ввод в эксплуатацию построенных газопроводов без подключенных к ним потребителей газа не запрещается и не является нарушением требований промышленной безопасности. Строительство «программных» газопроводов и их ввод в эксплуатацию без подключенных к ним потребителей газа не свидетельствует об отсутствии намерений газораспределительной организации в дальнейшем эксплуатировать такой газопровод, поскольку целью реализации «программных» мероприятий является развитие газификации населенных пунктов.

ГУП МО «Мособлгаз» планирует сохранить работу данных газораспределительных сетей и задействовать их для перспективных подключений (технологических присоединений) к ним неопределённого круга потенциальных заявителей, намеренных осуществить газификацию объектов капитального строительства в рамках Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утверждённых Постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 № 1314, а также в рамках исполнения и реализации муниципальных программ газификации.

При осуществлении мероприятий по консервации у газораспределительной организации отсутствует возможность оперативно произвести подключение (технологическое присоединение) новых потребителей к таким сетям.

К газопроводам, которые ЦУ Ростехнадзора считает необходимыми законсервировать, уже осуществляются подключения (технологические присоединения) и в дальнейшем планируется осуществление новых подключений (технологических присоединений) на основании выданных технических условий или заключенных договоров о подключении.

После ввода газопроводов в эксплуатацию ГУП МО «Мособлгаз» осуществляет весь комплекс работ, связанных с техническим обслуживанием этих газопроводов, а именно: осуществляет мониторинг технического состояния газопроводов и пунктов редуцирования газа, проверку состояния охранных зон, технический осмотр, оценку технического состояния, ежегодный текущий ремонт (с полной ревизией технических устройств) в соответствии с требованиями паспорта завода-изготовителя, аварийно-диспетчерское обслуживание.

Согласно Правилам подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденным Установление Правительства РФ от 30.12.2013 № 1314, газораспределительная организация, закончив выполнение мероприятий по проектированию и строительству газопровода до границы земельного участка заявителя, может не сразу приступить к врезке и пуску газа, поскольку заявитель еще не завершил выполнение мероприятий по проектированию и строительству внутри земельного участка. В таких случаях консервация построенных газораспределительной организацией газопроводов также не вводится.

Таким образом, ГУП МО «Мособлгаз» эксплуатирует указанные газораспределительные сети как действующие и выполняет все обязательные требования, предусмотренные п. 9 ФНИП № 542. Данные сети зарегистрированы в реестре в составе ОПО: сеть газоснабжения, в том числе межпоселковая (филиал «Одинцовомежрайгаз») рег. № A02-30690-00I4, сеть газоснабжения, в том числе межпоселковая (филиал «Наро-Фоминскмежрайгаз») per. № А02-30690-0115.

Проведение комплекса данных мер позволяет обеспечить и сохранить эксплуатационные качества газораспределительных сетей и является целесообразным в условиях растущих темпов газификации и растущего числа потенциальных (перспективных) потребителей газа.

Учитывая то, что согласно п. 82 Технического регламента мероприятия по консервации должны обеспечивать промышленную и экологическую безопасность, материальную сохранность и предотвращение разрушения сетей газораспределения и газопотребления, вышеперечисленные действия ГУП МО «Мособлгаз», осуществляемые в настоящее время, в полной мере отвечают принципам и целям промышленной и экологической безопасности, материальной сохранности и предотвращения разрушения газораспределительных сетей.

Непроведение ГУП МО «Мособлгаз» мероприятий по консервации указанных
 газораспределительных сетей и проведение вместо этого полного комплекса мер по
 техническому обслуживанию не создает угрозу безопасной эксплуатации этих
 газопроводов.

Из вышеизложенного следует, что ГУП МО «Мособлгаз» не было допущено нарушение, поскольку нормами законодательства в области промышленной безопасности не предусмотрена обязанность по консервации газораспределительных сетей, а также в связи с фактической эксплуатацией ГУП МО «Мособлгаз» газораспределительных сетей.

Таким образом, требование ЦУ Ростехнадзора о проведении ГУП МО «Мособлгаз» консервации указанных в пунктах 72, 105 и 106 Предписания газораспределительных сетей является незаконным.

Согласно пункту 102 Предписания ЦУ Ростехнадзора указывает на то, что ГУП МО «Мособлгаз» допустило следующее нарушение - не оформило и не передало в органы, осуществляющие ведение государственного земельного кадастра, материалы по утверждению границ охранной зоны надземного газопровода низкого давления, а также не провело регистрацию обременении в Едином государственном реестре прав m недвижимое имущество и сделок с ним.

При этом, по мнению ЦУ Ростехнадзора, ГУП МО «Мособлгаз» нарушены требования чЛ ст.9 ФЗ № 116, п. 4 ФНИП № 542, п. 13, 17 Правил охраны газораспределительных сетей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 20.11.2000 № 878 (далее - Правила охраны).

Общая протяженность газораспределительных сетей, принадлежащих ГУП МО <Мособлгаз», составляет более 26 000 км и работы по установлению границ охранных зон объектов газового хозяйства проводятся в плановом порядке в соответствии с программой ГУП МО «Мособлгаз» по оформлению границ охранных зон газораспределительных сетей на 2012-2016, утвержденной Приказом ГУП МО «Мособлгаз» от 26.07.2011 №280.

ГУП МО «Мособлгаз» в первоочередном порядке проведены работы по установлению границ охранных зон в отношении газораспределительных сетей высокого и среднего давления общей протяженностью 4 300 км, сведения по которым внесены в государственный кадастр недвижимости. В настоящее время продолжается выполнение таких работ в отношении 3 000 км газораспределительных сетей высокого и среднего давления.

Работы по установлению границ охранных зон газораспределительных сетей низкого давления ГУП МО «Мособлгаз» будут проводиться после завершения работ по установлению границ охранных зон газораспределительных сетей высокого и среднего давления.

Срок внесения сведений об охранных зонах газораспределительных сетей в государственный кадастр недвижимости не установлен действующим законодательством РФ, он не содержится ни в ФЗ № 116, ни в ФНИП №. 542, ни в Правилах охраны. Более того, Правила охраны утверждены в соответствии с Федеральным законом от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» (далее - ФЗ № 69), а не в соответствии с ФЗ № 116, и устанавливают условия использования земельных участков, расположенных в пределах охранных зон, и регулируют отношения между газораспределительной организацией и землепользователями. Следовательно, Правила охраны не являются нормативно-правовым актом в области промышленной безопасности.

Правила охраны являются обязательными для юридических и физических лиц, являющихся собственниками, владельцами или пользователями земельных участков, расположенных в пределах охранных зон газораспределительных сетей, либо проектирующих объекты жилищно-гражданского и производственного назначения, объекты инженерной, транспортной и социальной инфраструктуры, либо осуществляющих в границах указанных земельных участков любую хозяйственную деятельность.

Согласно статье 32 ФЗ № 69 граждане, виновные в нарушении правил охраны газораспределительных сетей и других объектов систем газоснабжения, строительстве зданий, строений и сооружений без соблюдения безопасных расстояний до объектов систем газоснабжения или в их умышленном блокировании либо повреждении, иных нарушающих бесперебойную и безопасную работу объектов систем газоснабжения незаконных действиях, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Так, согласно п. 10 Правил охраны непосредственно на местности трассы газопроводов обозначаются опознавательными знаками.

Таким образом, законодательством предусмотрена безусловная обязанность собственников земельных участков соблюдать требования Правил охраны, которая должна исполняться вне зависимости от факта выполнения газораспределительной организацией действий по оформлению и передаче в органы, осуществляющие ведение государственного земельного кадастра, материалов по утверждению границ охранной зоны газопровода, а также проведению регистрации обременении в ЕГРП.

Следовательно, не оформление и не передача в органы, осуществляющие ведение государственного земельного кадастра, материалов по утверждению границ охранной зоны газопровода, а также непроведение регистрации обременении в ЕГРП не является нарушением требований промышленной безопасности.

Таким образом, поскольку не выполнение указанных действий ГУП МО «Мособлгаз» не является нарушением требований промышленной безопасности и законодательством не установлен срок по внесению сведений об охранных зонах газораспределительных сетей в государственный кадастр недвижимости, требование ЦУ Ростехнадзора в срок до 16,01.2015 оформить и передать в органы, осуществляющие ведение государственного земельного кадастра, материалы по утверждеиню границ охранной зоны газопровода, а также провести регистрации обременений в ЕГРП является незаконным.

ЦУ Ростехнадзора в пунктах 2 и 111 Предписания квалифицирует как нарушение требований промышленной безопасности отсутствие регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов (далее ОПО) - котельных как объектов, обладающих признаками опасности в соответствии с приложением №. 2 к ФЗ № 116. По мнению Управления, ГУП МО «Мособлгаз» нарушены требования ч.2, ч.5 ст.2 ФЗ № 116.

Согласно пункту 11 приложения Требований к ведению реестра ОПО опасные производственные объекты - сеть газопотребления идентифицируются по признаку использования и транспортирования опасных веществ, использования оборудования, работающего под давлением более 0,07 МПа или при температуре нагрева воды более 115 градусов Цельсия.

Исходя из количества опасного вещества, Федеральный закон № 116 с указанием минимального опасного вещества, разделил опасные производственные объекты на четыре класса опасности.

Согласно пункту 1 Приложения №2 «Классификация опасных производственных, объектов» к ФЗ № 116 классы опасности опасных производственных объектов, указанных в пункте 1 Приложения № 1 к ФЗ №116 (за исключением объектов, указанных в пунктах 2, 3 и 4 данного приложения), устанавливаются исходя из количества опасного вещества или опасных веществ, которые одновременно находятся ш могут находиться на опасном производственном объекте, в соответствии с таблицами 1 и 2 Приложения.

Таким образом, приложение № 2 устанавливает классы опасности для перечисленных в приложении № 1 к ФЗ № 116 ОПО, а не признаки опасности для любых объектов. Иными словами, определению класса опасности ОПО по приложению №. 2 к ФЗ № 116 предшествует идентификация объекта как ОПО по признакам опасности, содержащимся в приложении №. 1 к ФЗ № 116.

Перечисленные в п. 2, 111 Предписания объекты не могут быть идентифицированы как ОПО.

Котельная - это комплекс технологически связанных тепловых энергоустановок, расположенных в обособленных производственных зданиях, встроенных, пристроенных или надстроенных помещениях с котлами, водонагревателями (в т.ч. установками нетрадиционного способа получения тепловой энергии) и котельно-вспомогательным оборудованием, предназначенный для выработки теплоты (Правила технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденные приказом Минэнерго РФ от 24.03.2003 № 115).

Указанные в п. 2, 111 Предписания объекты зарегистрированы в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним в качестве служебных и административных (офисных) зданий районно-эксплуатационных служб (РЭС), а не в качестве котельных.

Понятие производственного объекта подразумевает осуществление на нем производственной деятельности. В указанных зданиях РЭС установлены бытовые (не промышленные) газовые водогрейные котлы, предназначенные для отопления непроизводственных помещений.

Таким образом, не может быть отнесено к ОПО административное здание, в котором установлены бытовые котлы, использующиеся для выработки тепловой энергии, которая используется исключительно для собственных нужд Предприятия без цели ее реализации.

Согласно п. 2 приложения № 1 к ФЗ № 116 к категории ОПО относятся объекты, на которых используется оборудование, работающее под избыточным давлением более 0,07 мегапаскаля: газа и воды при температуре нагрева более 115 градусов Цельсия.

В указанных административных зданиях установлены бытовые водогрейные
 новые котлы, работающие с давлением газа не более 0,005 мегапаскаля и с нагревом
 теплоносителя в соответствии с паспортами заводов-изготовителей до температуры не
 более 95 градусов Цельсия.

Согласно п. 4 приложения № 2 к ФЗ № 116 классы опасности для ОПО. предназначенных для транспортировки природного газа, устанавливаются для газораспределительных станций, сетей газораспределения и сетей газопотребления. Объекты, перечисленные в п. 2,111 Предписания, не относятся к числу газораспределительных станций, сетей газораспределения или сетей газопотребления.

В первой строке таблицы 2 Приложения №2 к ФЗ № 116 указано, что в случае нахождения на опасном производственном объекте воспламеняющихся и горючих газов в количестве 2000 т и более опасный производственный объект относится к I классу опасности; 200 т и более, но менее 2000 т - опасный производственный объект относится ко II классу опасности; 20 т и более, но менее 200 т - опасный производственный объект относится к III классу опасности; 1 т и более, но менее 20 т -опасный производственный объект относится к IV классу опасности.

Следовательно, если на объекте одновременно находится или может находиться газ в количестве менее 1 т, такой объект к опасным производственным объектам не относится

Как указывалось выше, установленные котлы являются бытовыми, а не промышленными, предназначенными для отопления офисных помещений. Количество природного газа, которое может одновременно находиться в указанных зданиях, составляет менее 1 тонны.

С учетом приведенных положений, в соответствии с которыми к ОПО относятся объекты, на которых одновременно находится газ в количестве более 1 т, классификация ОПО, предусмотренная пунктом 4 Приложения №2 к ФЗ №116, применяется в случае, если на объекте одновременно находится газ в количестве более 1т.

Таким образом, определяющим (первичным) критерием ОПО является именно количество опасного вещества (более 1 т).

В письме от 10.09.2014 №00-04-05/1497 «О недостатках при перерегистрации опасных производственных объектов» Ростехнадзор указал, что не следует относить к опасным производственным объектам сети газопотребления, использующиеся для выработки тепловой и электрической энергии, если она (энергия) используется исключительно для обеспечения собственных нужд без цели ее реализации. Например, сети газопотребления административных зданий, жилых домов и подобных, объектов.

В последующем письме от 14.05.2015 № 00-01-33/243 «О сетях газораспределения и газопотребления» Ростехнадзор со ссылкой на подготовку мнений и дополнений в ФЗ № 116, в том числе в части идентификации сетей газораспределения и газопотребления в качестве опасных производственных объектов, признал не подлежащими применению письмо от 10.09.2014 N 00-04-05/1497. При этом с даты письма Ростехнадзора от 10.09.2014 N 00-04-05/1497 и до даты его отмены - 14.05.2015, а также до настоящего времени никаких изменений в спорной части в ФЗ № 116 не внесено.

Согласно п. 7 Технического регламента о безопасности сетей газораспределения и газопотребления, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 29.10.2010 № 870, сеть газопотребления - это единый производственно-технологический комплекс, включающий в себя наружные и внутренние газопроводы, сооружения, технические и технологические устройства, газоиспользующее оборудование, размещенный на одной производственной площадке и предназначенный для транспортировки природного газа от отключающего устройства, расположенного на границе сети газораспределения и сети газопотребления, до отключающего устройства перед газоиспользующим оборудованием.

Согласно пункту 3 ГОСТ Р 53865-2010 «Системы газораспределительные» сети газопотребления - это технологический комплекс газовой сети потребителя, расположенный от места присоединения к сети газораспределения до газоиспользующего оборудования и состоящий из газопроводов и технических устройств на них.

Из указанного следует, что котельные, расположенные в административных (офисных) зданиях районно-эксплуатационных служб (РЭС) не входят в сеть газопотребления, соответственно не могут быть идентифицированы как ОПО.

Таким образом, указанные объекты, то есть офисные здания, в которых установлены бытовые котлы, не могут быть идентифицированы в качестве ОПО, не подлежат внесению в реестр ОПО на основании п. 2 ст. 2 ФЗ № 116 и требование о полноте и достоверности представленных для регистрации сведений не могут быть вменены ГУП МО «Мособлгаз» в качестве нарушения.

Несмотря на то, что котельные не относятся к ОПО, подлежащих включению в реестр ОПО, котельные Столбовской РЭС, Вороновской РЭС, Домодедовской РЭС и Верейской РЭС, включены в реестр ОПО в составе сетей газоснабжения под №. А02-30690-0034 и № А02-30690-0115.

Таким образом, требование ЦУ Ростехнадзора о регистрации в государственном реестре опасных производственных объектов котельных является незаконным, поскольку котельные, указанные в предписании не обладают признаками опасности как опасные производственные объекты.

ЦУ Ростехнадзора в пункте 157 Предписания квалифицирует как нарушение., несоответствие ограждения ГРС требованиям антитеррористической защищенности, а именно: ограждение выполнено из сетки рабицы, отсутствует колючая проволока.

По мнению Управления нарушены требования ч. 1 ст. 9 ФЗ №. 116 п. 67, 75 Правил по обеспечению безопасности и антитеррористической защищенности объектов топливно-энергетического комплекса, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05,05.2012 № 458.

Однако, в соответствии с положениями Федерального закона от 21.07.2011 256-ФЗ «О безопасности объектов топливно-энергетического комплекса» и Сложением об исходных данных для проведения категорирования объекта топливно-энергетического комплекса, порядке его проведения и критериях категорирования, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 05.05.2012 № 459, комиссией ГУП МО «Мособлгаз» в составе, в том числе представителей Министерства энергетики жовской области, ГУ МЧС России по Московской области, ГБ, ЧС и МП Администрации Серпуховского муниципального района Московской области и УФСБ г. Москве и Московской области проведено обследование ГРС «Михайловка».

По результатам обследования составлен акт категорирования объекта топливно-энергетического комплекса ГРС «Михайловка», утвержденный Генеральным лектором ГУП МО «Мособлгаз» 23 марта 2013, согласно которому комиссия пришла i выводу: «Объекту ТЭК «Не присваивать категорию опасности»».

Согласно п. 1 Правил по обеспечению безопасности и антитеррористической защищенности объектов топливно-энергетического комплекса, утвержденных постановлением Правительства РФ от 05.05.2012 № 458, правила устанавливают требования по обеспечению безопасности и антитеррористической защищенности объектов ТЭК в зависимости от установленной категории опасности объектов.

Исходя из буквального толкования указанного пункта, требования правил по обеспечению безопасности и антитеррористической защищенности объектов ТЭК применимы и распространяются только в отношении объектов с установленной категорией опасности.

Поскольку комиссия пришла к решению «Не присваивать категорию опасности» ГРС «Михайловка», положения указанных правил в отношении объекта не применяются.

Таким образом, Управление незаконно считает, что ГУП МО «Мособлгаз» нарушены требования п. 1 ст. 9 ФЗ № 116 и пунктов 67, 75 Правил по обеспечению безопасности и антитеррористической защищенности объектов топливно-энергетического комплекса, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.05.2012 № 458

Согласно пунктам 141 и 155 Предписания ЦУ Ростехнадзор указывает на нарушения требований промышленной безопасности в связи с отсутствием ГУП МО «Мособлгаз» проектной документации на подводящий газопровод-отвод и «АГРС Бужаниново», на «ГРС Михайловка».

По мнению ЦУ Ростехнадзора нарушены требования ч. I ст. 9 ФЗ № 116, п. 76, 85 Федеральных норм и правил в области промышленной безопасности «Правила безопасности для опасных производственных объектов магистральных трубопроводов», утвержденных приказом Ростехнадзора от 06.11.2013 № 520 (далее - ФНИП № 520).

Пунктом 85 ФНИП № 520 предусмотрено, что формуляр вместе с эксплуатационной и проектной документацией/документацией, результатами испытаний, дефектоскопии, обследований, эпюрами давления и расчетов на прочность, на основании которых была установлена величина разрешенного рабочего давления, ранят в архиве эксплуатирующей организации. Из буквального толкования указанного пункта следует, что вместе с эксплуатационной документацией хранится проектная документация или иная документация, например, исполнительно-техническая документация. Таким образом, п. 85 ФНИП № 520 предусмотрено право эксплуатирующей организации при отсутствии проектной документации иметь только исполнительно-техническую документацию.

ГУП МО «Мособлгаз» не являлось заказчиком строительства АГРС «Бужаниново» и ГРС «Михайловка», а также не входило в состав комиссии по вводу их в эксплуатацию. АГРС «Бужаниново» введена в эксплуатацию в 1992 году, а ГРС «Михайловка» - в 2001 году.

Указанные АГРС были безвозмездно переданы ГУП МО «Мособлгаз» на основании Распоряжения территориального управления Росимущества Московской области и договора дарения (безвозмездной передачи) соответственно в 2012 году, при этом проектная документация, не была передана одновременно с передачей АГРС.

В связи с отсутствием проектной документации на строительство данных АГРС ГУП МО «Мособлгаз» после приема данных АГРС провело следующие мероприятия: по газопроводу - отводу и АГРС «Бужаниново» проведено диагностическое обследование и были проведены работы по восстановлению исполнительно-технической документации, копии документов были представлены в ЦУ Ростехнадзор; по ГРС «Михайловка» были проведены работы по восстановлению исполнительно-технической документации и филиалом ООО «Газпром трансгаз Москва» Серпуховское ЛПУМГ представлен Рабочий проект Технологической части ГРС, копии документов были представлены в ЦУ Ростехнадзор.

Из вышеизложенного следует, что положениями ФНИП № 520 предусмотрена возможность хранения эксплуатирующей организацией либо проектной документации, либо исполнительно-технической, а ГУП МО «Мособлгаз» представило в ЦУ технадзор все доказательства, свидетельствующие о восстановлении исполнительно-технической документации.

Таким образом, требование ЦУ Ростехнадзора о восстановлении проектной документации является незаконным.

Согласно п. 169, 170, 171 и 172 Предписания на лифтах (заводские номера 40071, 40072, 7909564) не обеспечено наличие мер, снижающих риск падения персонала с крыши кабины; - не обеспечено наличие мер для предотвращения травмирования находящегося в шахте лифта персонала при неконтролируемом движении частей лифта; - не обеспечено наличие мер для предотвращения травмирования персонала элементами лифтового оборудования (каиатоведущими шкивами, шкивами ограничителя скорости, отводными блоками) при их движении; - не обеспечена наличием средств для создания уровня освещенности зон обслуживания, достаточного для безопасного проведения работ персоналом.

По мнению ЦУ Ростехнадзора, ГУП МО «Мособлгаз» нарушены требования п. 1 ст. 4 Технического регламента Таможенного союза от 18.10.2011 № 011/2011 «Безопасность лифтов» (п. п. 1.24, 1.26, 1.27 и 1.28 Приложения №1 к TP ТС 011/2011).

Однако, ГУП МО «Мособлгаз» не допускало вышеуказанных нарушений. Пунктом 1 ст. 4 TP ТС 011/2011 определено, что для обеспечения безопасности лифта при проектировании, изготовлении, монтаже и в течение назначенного срока службы предусматриваются средства и (или) меры для выполнения общих, требований безопасности и, с учетом назначения и условий эксплуатации лифта, специальных требований безопасности, установленных приложением № 1.

Согласно п. 1.24 Приложения №1 к TP ТС 011/2011 требованием безопасности является наличие средств и мер, снижающих риск падения персонала с рабочей площадки, находящейся в шахте, и (или) с крыши кабины.

Согласно п. 1.26 Приложения №1 к TP ТС 011/2011 требованием безопасности является наличие мер и (или) средств для предотвращения травмирования находящегося в шахте лифта персонала при неконтролируемом движении частей лифта.

Согласно п. 1.27 Приложения. №1 к TP ТС 011/2011 требованием безопасности является наличие мер и (или) средств по предотвращению травмирования персонала .ментами лифтового оборудования: ремнями, шкивами, блоками, выступающим залом двигателя, шестернями, звездочками, приводнымищепями при их движении.

На лифтах (заводские номера 40071, 40072, 7909564), используемых ГУП МО «Мособлгаз», заводом изготовителем предусмотрено и установлено ограждение на крышах кабин, на кабинах лифтов установлены штатные устройства, не допускающие неконтролируемое движение частей лифта, а также на лифтах штатно (заводом изготовителем) приняты меры по предотвращению травмирования персонала элементами лифтового оборудования при их движении: вращающиеся части покрашены в предупредительный цвет (желтый).

Согласно п. 1.28 Приложения №1 к TP ТС 011/2011 требованием безопасности является наличие средств для создания уровня освещенности зон обслуживания, паточного для безопасного проведения работ персоналом.

Между ГУП МО «Мособлгаз» и ООО СП «ЛИФТЕК» (далее Подрядчик) МО.2014 заключен Договор №14 на техническое обслуживание и ремонт лифтов, согласно которому подрядчик обязался обеспечить содержание лифтов в исправном состоянии и их безопасную эксплуатацию путем организации надлежащего обслуживания и ремонта.

Техническое освидетельствование лифтов проводится не реже одного раза в 12 месяцев с учетом паспортных данных на лифт.

Согласно актам от 06.10.2014 при проведении периодического технического освидетельствования лифтов регистрационные №№ 117051, 110546 и 110547 (заводские номера 7909564 40071 и 40072 соответственно), нарушения и дефекты не выявлены. Установлено, что эксплуатация лифтов соответствует требованиям технического регламента Таможенного союза «Безопасность лифтов».

Таким образом, Управление необоснованно ссылается на нарушение ГУП «Мособлгаз» требований Технического регламента Таможенного союза от 18.10,2011 № 011/2011 «Безопасность лифтов».

По пунктам 3, 4, 5, 6, 11, 12, 14, 15, 21, 28, 29, 30, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 43, 44, 48, 53, 54, 57, 63, 64, 65, 75, 76, 82, 85, 92, 93, 97, 101, 121, 129, 132, 133 Предписание неисполнимо, не содержит указания, какие именно действия необходимо выполнить ГУП МО «Мособлгаз» в срок до 16.01.2016. Указанные в названных пунктах замечания могут быть использованы ГУП МО «Мособлгаз» для работы в будущем на неопределенный срок.

Кроме того, пункты 75, 76 Предписания, указывающие на нарушение требований законодательства о промышленной безопасности по установке временных ГРП без проведения экспертизы промышленной безопасности, являются незаконным.

Замена газорегуляторных пунктов, отработавших нормативный срок, проводится TI МО «Мособлгаз» в соответствии с проектной документацией, предусматривающей одним из его разделов (этапов) установку «временного» ГРП для сохранения режима газоснабжения потребителей на период проведения строительно-монтажных работ. Проекты на замену ГРП, включая раздел (этап) об установке «временного» ГРП, прошли экспертизу промышленной безопасности, имеют положительное заключение экспертизы, зарегистрированное в Ростехнадзоре. Поэтому проведение отдельной экспертизы промышленной безопасности на установку и использование «временных» ГРП не требовалось.

Нарушения, указанные в пунктах 10, 22, 27, 73, 84 (в части ГРПШ № 2011), 95, 107, 108 Предписания, не являются нарушениями промышленной безопасности, о чем признано Управлением Ростехнадзора в постановлении о назначении административного наказания от 04.12.2015 № 5.2-Пс/0772-2634пл-2015.

Согласно мотивировочной части Постановления Управления Ростехнадзора о назначении административного наказания от 04.12.2015 № 5.2-Пс/0772-2634гш-2015 доводы ГУП МО «Мособлгаз» о необоснованности пунктов 22, 73, 74, 107, 108 Протокола, соответствующих пунктам оспариваемого Предписания признаны аргументированными и учтены при принятии Постановления.

Таким образом, указание в пункте 74 Предписания, на нарушение ГУП МО «Мособлгаз» ФЗ от 21.07.1997 № 116-ФЗ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов», п. 4 Федеральных норм и правил в области промышленной безопасности «Правила безопасности сетей газораспределения и газопотребления», утвержденных постановлением Ростехнадзора от 15.11.2013 № 542 и п. 91, 93 Технического регламента, является незаконным, о чем свидетельствует Постановление Управления Ростехнадзора о назначении административного наказания от 04.12.2015

Поскольку материалы дела подтверждают правовую позицию заявителя, суд считает требования обоснованными и подлежащими удовлетворению. Иных доказательств, подтверждающих сомнения ответчика, не представлено. Кроме того, Ответчик фактически признал, что Предписание в части п.п. 2, 10, 22, 26, 27, 53, 72, 73, 84 (в части ГРПШ № 2011), 95, 102, 105, 106, 107, 108, 111, 157 не является обоснованным.

Судом проверены и оценены все доводы Ответчика, но отклонены как противоречащие материалам дела и основанные на неверном толковании норм права.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Расходы по оплате государственной пошлины относятся на ответчика в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167, 170, 176, 198, 201 АПК РФ суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным предписание Центрального управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 16.10.2015 г. № 5.2-2634пл-П/0357-2015 об устранении выявленных нарушений требований промышленной безопасности в отношении ГУП МО «Мособлгаз» в части пунктов 1, 2, 3, 4, 5, 6, 10, 11, 12, 14, 15, 21, 22, 27, 28, 29, 30, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 43, 44, 48, 53, 54, 57, 63, 64, 65, 68, 72, 73, 74, 75, 76, 82, 84 (в части ГРПШ №2011), 85, 92, 93, 95, 97, 101, 102, 105, 106, 107, 108, 111, 121, 129, 132, 133, 141, 155, 157, 169, 170, 171, 172.

Взыскать с Центрального управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору в пользу ГУП МО «Мособлгаз» расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 (три тысячи) рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья: Н.Е. Девицкая