Гражданский кодекс часть 1

ИФНС России № 34 по г. Москве обратилась в арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении ООО «РУСБЬЮТИ» к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ.

Представители заявителя в судебное заседание явились, требования поддержали, просят привлечь общество к административной ответственности.

Представители ответчика в судебное заседание явились, возражали по заявленным требованиям, по основаниям изложенным в представленном отзыве просят отказать в удовлетворении заявленных требований.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу о следующем.

Заявление не подлежит удовлетворению в связи со следующими обстоятельствами.

Из материалов административного дела следует, на основании обращения ФИО5 сотрудниками ИФНС была проведена проверка ООО «РУСБЬЮТИ» на предмет проведения лотереи по адресу: <...> д.ж 20, стр. 1А.

В ходе проверки, контрольным органом установлено что по указанному выше адресу ООО «РУСБЬЮТИ» проводило стимулирующую лотерею с использованием каталога «Книжный салон» без направления в установленном порядке уведомления.

По факту выявленных нарушений ИФНС России № 34 по г. Москве 11.11.2011 г. в отношении ООО «РУСБЬЮТИ» в присутствии генерального директора ФИО4 составлен протокол об административном правонарушении № 21/2 по ст.14.27. КоАП РФ.

Поставлен вопрос о привлечении к административной ответственности.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежат выяснению следующие обстоятельства: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействия), за которые названным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ протокол является основной формой фиксации доказательств по делам об административных правонарушениях, в связи с чем, законодательством строго регламентирован порядок его составление и содержание.

Исходя из требований статьи 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.

В абзаце 2 пункта 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с п.4 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ».

Суд, изучив представленный протокол об административном правонарушении № 21/2 от 11.11.11 г., установил, что в нем отсутствует указание, как время совершения административного правонарушения, так и не содержит данных об обстоятельствах совершения административного правонарушения. В качестве доказательства по делу приложены только Объяснения ФИО4

Из объяснений ФИО4 следует, что она с наличием факта административного правонарушения не согласна, так как проводимые мероприятия являются не лотерей, а рекламой.

Таким образом, административным органом допущены существенные нарушения порядка составления протокола об административном правонарушении в виде отсутствия точных сведений о времени совершения правонарушения, препятствующего определению сроков давности которые являются безусловными основаниями об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

Также суд считает, что в действия ООО «РУСЬБЮТИ» отсутствует событие административного правонарушения.

В соответствии с п.1 ст. 14.27 КоАП РФ «Проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей».

Из смысла указанной статьи следует, что административная ответственность наступает в случае проведения лотереи.

В соответствии с п.1 ст.1 Федерального закона от 1 1.1 1.2003 № 138-ФЗ "О лотереях" «лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом».

В соответствии с п.1 ст.1063 Гражданского кодекса РФ «Отношения между организаторами лотерей, тотализаторов (взаимных пари) и других основанных на риске игр -Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, лицами, а для лотерей - юридическими лицами, получившими от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом, - и участниками игр основаны на договоре».

В соответствии с п.1 ст.1063 ГК РФ лотерея - это игра, основанная на риске. Для участника лотерей риск заключается в вероятности утраты денежных средств, уплаченных за участие в лотерее (стоимости лотерейного билета или иного способа оплаты участия в лотерее).

В соответствии с п.4 ст.1 Закона "О лотереях" «розыгрыш призового фонда лотереи -процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши».

Из смысла указанных норм следует, что согласно действующему законодательству для квалификации правоотношений в качестве лотереи необходимо наличие как минимум двух признаков: 1)наличие у участника риска утраты стоимости участия в лотерее; 2) определение выигрыша на принципе случайности.

Вместе с тем из Устава ООО «РУСБЬЮТИ» следует, что к основным направлениям деятельности Общества относится розничная торговля товарами народного потребления по каталогам (дистанционная торговля). С целью поддержания интереса к товарам и способствованию реализации товаров ООО
«РУСБЬЮТИ» проводит стимулирующие мероприятия с вручением вещевых и денежных призов в порядке, предусмотренном ст. 9 Федерального закона РФ «О рекламе» и в установленном порядке в соответствии с Правилами проведения маркетинговых акций и вручения призов (утв. Ген. директором ООО «Русбьюти).

Согласно данным Правилам клиент, желающий принять участие в Акции, заполняет размещенный в СМИ купон участия со своими данными и направляет его в адрес Общества по почте либо сообщает данные по телефону. Получив заполненный купон участия, Общество направляет в адрес клиента товарный каталог с наименованием «Книжный Салон», «Тайная книга магических талисманов»

Клиент по собственному усмотрению принимает или не принимает решение о заказе и оплате товара. В случае принятия решения о заказе товара, клиент выбирает из каталога товар и направляет квитанцию об оплате товара, бланк заказа с указанием выбранного товара в адрес ООО «РУСБЬЮТИ», денежные средства от клиента поступают в оплату товара, а не участия в лотерее.

Денежные средства поступают на расчетный счет Общества и одновременно идентифицируются с клиентом (на его лицевом счете), от которого они поступили.

Вместе с оплаченной квитанцией от клиента должен поступить заполненный бланк заказа. По факту поступления бланка заказа и денежных средств комплектуется заказ и отправляется через отделения почтовой связи в адрес клиента. Комплектацию заказа и упаковку его в бандероли, а также передачу на почтовое отделение связи г. Твери осуществляет ООО «ПРОМОПОСТ», на основании соответствующих договоров, на оказание услуг.

Таким образом, между клиентом и Обществом заключается договор купли-продажи товара и клиент автоматически становиться зарегистрированным участником маркетинговой акции.

Комиссия в составе Генерального директора, Главного бухгалтера, руководителя проекта своим решением в сроки, предусмотренные условиями проведения каждой Акции, согласно «Правилам о порядке проведения маркетинговых акций определения призеров и вручения призов» определяет получателя Главного денежного приза согласно определенным критериям (не случайным образом). Клиент, заказавший в период проведения Акции товар на самую большую сумму, получает Главный денежный приз. По факту выбора обладателей денежных призов и вещевых подарков составляется решение. В адрес обладателей денежных призов направляется письмо с просьбой направить реквизиты для перечисления денежных средств.

По факту поступления от клиентов платежных реквизитов Общество перечисляет денежные средства за вычетом установленного законодательством РФ налога.

Таким образом, в маркетинговых акциях, проводимых ООО «РУСБЬЮТИ» Отсутствует риск. Участник акции ничем не рискует - денежные средства он уплачивает за товары, которые ему, безусловно, передаются и в случае «проигрыша в акции». Определение победителя акции производится не случайным образом. Победителем признается лицо, заказавшее товары на самую большую сумму.

При указанных обстоятельства, суд полагает, что в действиях ООО «РУСБЬЮТИ» отсутствуют действия по проведению лотереи, ответственность за которое установлена ст. 14. 27 КоАП РФ.

В силу части 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.04 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" подобные нарушения порядка привлечения к административной ответственности являются основанием отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

В связи с чем, требования заявителя о привлечении ООО «РУСБЬЮТИ» к административной ответственности на основании ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167, 170, 176, 205, 206 АПК РФ суд

РЕШИЛ:

Требования ИФНС России № 34 по г. Москве о привлечении ООО «РУСБЬЮТИ» к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.27 КоАП РФ – оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯН.В. Дейна