Гражданский кодекс часть 1

ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» (далее Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании незаконными постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении от 03.05.2012г. №СЮ04-04/2012-30АР, решения от 24.02.2012г.№СЮ04-03/2011-186Р Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Удмуртия (далее Управление, административный орган) .

Оспариваемым решением признана ненадлежащей в связи с нарушением требований ч.7 ст.5 ФЗ»О рекламе» реклама следующего содержания:» 60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами! Ул.Холмогова 11 Б. БЦ «СИТИ» 8.(3412).320.106 дело в доверии МЕТRО» с изображением торговых площадей и карты МЕТRО, размещенную на рекламных конструкциях в г.Ижевске по адресам: ул.9-е Января, напротив ж.д.255 (супермаркет «Иммар»); ул.Ленина/ул.Молодежная, у ж.д.8№2; ул.Ленина/ул.Союзная ( на разделительной полосе); ул.Ленина, на разделительной полосе, напротив ж.д.№160»Аптека»; ул. Союзная, около»Пейнтбольного клуба».

Оспариваемым постановлением Общество привлечено к административной ответственности по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ в виде наложения административного штрафа в размере 100 000 руб. за нарушение ч.7 ст.5 ФЗ»О рекламе», что выразилось в размещении рекламы с отсутствием части существенной информации и создало возможность введения потребителей рекламы в заблуждение.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на то, что оспариваемые Решение и Постановление приняты без учета и выяснения всех обстоятельств, имеющих значение для дела, при недоказанности, по мнению заявителя, вины Общества.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Республике Удмуртия представлен отзыв на заявление, согласно которому Управление против удовлетворения заявленных требований возражает, ссылаясь на законность, обоснованность оспариваемых актов.

Представитель Управления, уведомленного надлежащим образом о времени и месте проведения судебного разбирательства, в заседание не явился.

Суд посчитал возможным рассмотреть дело в отсутствие указанного лица в соответствии с ч.2 ст.210, ч.2 ст.200 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, дела об административном правонарушении, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 25 октября 2011 года в Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее - Удмуртское УФАС России) поступило заявление гражданки ФИО3 (вх. № 11751) о распространении на рекламной конструкции формата 3x6 м, установленной в <...> после остановки общественного транспорта «Рембыттехника», рекламы магазина «METRO», содержащей информацию вводящую потребителей рекламы в заблуждение.

В целях надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, Удмуртским УФАС России на основании приказа руководителя Управления в период с 29.11.2011 по 26.12.2011 была проведена внеплановая камеральная проверка.

По результатам проведенной внеплановой камеральной проверки соблюдения ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» законодательства РФ о рекламе был составлен Aкт проверки № 151 от 21.12.2011г., согласно которому специалистами Удмуртское УФАС России установлены признаки нарушения ч. 7 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Постоянно действующей Комиссией Удмуртского УФАС России по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе 20.02.2012 было рассмотрено дело о нарушении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» законодательства Российской Федерации о рекламе и вынесено оспариваемое решение, в полном объеме изготовленное 24.02.2012.

Согласно тексту оспариваемого решения, ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» (125445, <...> д: 71, ИНН <***>, ОГРН <***>), являясь рекламодателем вышеуказанной рекламы ТЦ «МЕТРО», размещенной на вышеуказанных рекламных конструкциях в г. Ижевске, нарушило требования части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Таким образом, Комиссия Удмуртского УФАС России оспариваемым решением признала рекламу следующего содержания: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами! ул. Холмогорова, НБ. БЦ «СИТИ» 8*[3412]*320*106 дело в доверии METRO», с изображением торговых площадей и карты METRO, размещенную на рекламных конструкциях в г. Ижевске по адресам: ул. 9-е Января, напротив ж.д. 255 (супермаркет «Иммар»); ул. Ленина/ул. Молодежная, у ж.д. 8 № 2; ул. Ленина/ул. Союзная (на разделительной полосе); ул. Ленина, на разделительной полосе, напротив ж.д. № 160 «Аптека»; ул. Союзная, около «Пейнтбольного клуба», ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Также оспариваемым решением Комиссия Удмуртского УФАС России признала ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» рекламодателем, нарушившим требования части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Материалы дела № СЮ04-03/2011-186Р были переданы уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» производства по делу об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

По факту нарушения законодательства РФ о рекламе, определением от 28.02.2012г. в отношении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» было возбуждено дело об административном правонарушении № СЮ04-04/2012-30АР и проведении административного расследования, согласно которому законному представителю Общества надлежало явиться в Удмуртское УФАС России 21.03.2012г. в 15 часов 00 минут для дачи объяснений по факту нарушения, а также для подписания протокола об административном правонарушении.

21.03.2012г. уполномоченным должностным лицом - специалистом-экспертом отдела контроля рекламы и недобросовестной конкуренции ФИО4 в отношении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» был составлен протокол об административном правонарушении № СЮ04-04/2012-30АР, предусмотренном ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

21.03.2012г. на составление протокола об административном правонарушении законный представитель ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», уведомленный надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола (почтовое уведомление о вручении № 42600948123746 от 11.03.2012г.), не явился.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении 03.05.2012 заместителем руководителя ФАС России вынесено постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № СЮ04-04/2012-30АР.

Согласно указанному постановлению ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, и Обществу назначено наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», не согласившись с указанными решением от 24.02.2012г.по делу № СЮ04-03/2011-186Р и постановлением об административном правонарушении от 03.05.2012 № СЮ04-04/2012-30АР, обратилось в Арбитражный суд с заявлениями об их оспаривании.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений государственных и иных органов, осуществляющих публичные полномочия, если полагают, что оспариваемое решение, акт не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с абзацем 1 статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы юридического лица, может быть признан судом недействительным.

В совместном постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в частности, в абзаце втором пункта 1 установлено следующее: «если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК РФ он может признать такой акт недействительным».

Следовательно, для признания оспариваемого решения незаконным необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие ненормативного акта закону и нарушение указанным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Между тем, судом наличие оснований, указанных в части 2 статьи 201 АПК РФ, для признания данного решения УФАС России по Удмуртской Республике незаконным в совокупности не установлено.

Как показывают материалы дела, обжалуемое Решение принято в пределах компетенции УФАС России по Удмуртской Республике с соблюдением норм процессуального законодательства.

Как усматривается из материалов дела, основанием для принятия решения послужили следующие фактические обстоятельства:

25 октября 2011 года в Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее - Удмуртское УФАС России) поступило заявление гражданки ФИО3 (вх. № 11751) о распространении на рекламной конструкции формата 3x6 м, установленной в <...> после остановки общественного транспорта «Рембыттехника», рекламы магазина «METRO», содержащей информацию о получении карт клиента, с признаками нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. В заявлении указывается, что клиентами магазина «METRO» могут быть только индивидуальные предприниматели и юридические лица. В связи с чем, указание в рекламе на получение карты клиента без отражения круга субъектов, которым может быть предоставлена такая карта, вводит потребителей рекламы в заблуждение.

В целях надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, Удмуртским УФАС России были направлены запросы в адрес Управления по наружной рекламе, информации и оформлению города Администрации г. Ижевска, а также филиала ООО «Гэллэри-Сервис» в г. Ижевске.

В ответ на запрос Удмуртского УФАС России Управление по наружной рекламе, информации и оформлению города Администрации г. Ижевска представило копию разрешения на установку рекламной конструкции на территории г. Ижевска № 1859 от 31.07.2009г.; копию паспорта рекламного места П-00427; копию Договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции № 4-Р/08 от 01.05.2008г. с приложением № 48.1.

Филиал ООО «Гэллэри-Сервис» в г. Ижевске представил в Удмуртское УФАС России 24.11.2011г. следующие документы и информацию: копию Договора № 389/ГС-09 от 20.05.2009г., заключенного между ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и ООО «Гэллэри Сервис», с приложением дополнительного соглашения 20.12.2009г., приложением № 318 от 25.09.2011г., Актом сдачи-приемки работ J№ СМФ0011551 от 31.10.2011г.; копию счет-фактуры СМФ0010515 от 31.10.2011г.; макет рекламы магазина «METRO»; информацию о рекламодателе, рекламораспространителе рекламы магазина «METRO», с указанием, что сведения о рекламопроизводителе данной рекламы у филиала ООО «Гэллэри-Сервис» в г. Ижевске отсутствуют.

Приказом Удмуртского УФАС России от 28.11.2011г. № 642 была возбуждена внеплановая камеральная проверка соблюдения ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» законодательства РФ о рекламе при размещении на рекламной конструкции формата 3x6 м, установленной в <...> после остановки общественного транспорта «Рембыттехника», рекламы магазина «METRO» следующего содержания: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами! ул. Холмогорова, НБ. БЦ «СИТИ 8*[3412]-320-106 дело в доверии METRO», с изображением торговых площадей к карты METRO.

В ходе внеплановой камеральной проверки ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» представило в Удмуртское УФАС России 16.12.2011г. следующие документы: копию доверенности № 50/11/д от 04.02.2011г., выданной ФИО1; копию инструкции по работе с клиентами (CFM) в ТЦ «МЕТРО»; копию товарной накладной Оп260905 от 26.09.2011г.; копию Акта приемки-передачи продукции № Оп260905 от 26.09.2011г.; копию бланка-заказа № 286 от 26.09.2011г.; копию Счет-фактуры Оп260905 от 26.09.2011г.; копию Счета № S-5606MGot 26.09.2011г.; копию Договора на поставку печатной продукции № 669-01/М от 01.12.2009г., заключенного между ООО «ПиВиДжи Принт» и ООС «МЕТРО Кэш энд Керри», с приложениями № 01 и 2; копию соглашения о перемене лиц в обязательстве от 16.04.2009г.; копию Устава ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» (Редакция № 4); копию Протокола внеочередного общего собрания участников ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» от 02.08.2010г.; копию Свидетельства о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации серии 77 № 011558140; копию Свидетельства о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 года серии 77 № 007376095; копию Свидетельства о регистрации и внесении в государственный реестр коммерческих организаций № Р-14248.17 от 20.10.2000г., выданного ООО «МЕТРО Кэш энд Керри»; копию Приказа о приеме работника на работу № 03/08/10-П-02 от 03.08.2010г.

По результатам проведенной внеплановой камеральной проверки соблюдения ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» законодательства РФ о рекламе был составлен Акт проверки № 151 от 21.12.2011г., согласно которому специалистами Удмуртского УФАС России установлены признаки нарушения ч. 7 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» при распространении рекламы следующего содержания: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами! ул. Холмогорова, НБ. БЦ «СИТИ» 8*[3412]*320*106 дело в доверии METRO», с изображением торговых площадей и карты METRO.

По факту распространения вышеуказанной рекламы, определением от 23.12.2011г. Удмуртским УФАС России в отношении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» было возбуждено дело № СЮ04-03/2011-186Р по признакам нарушения части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», с привлечением к участию в деле в качестве заявителя - гражданки ФИО5, а также в качестве заинтересованных лиц - ООО «Гэллэри Сервис» и ООО «ПиВиДжи Принт».

Рассмотрение дела № СЮ04-03/2011-186Р было назначено на 19 января 2012 года в 11 часов 00 минут, запрошены необходимые документы и сведения.

Во исполнение определения № СЮ04-03/2011-186Р о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе от 23.12.2011г. филиал ООО «Гэллэри Сервис» в г. Ижевске представил в Удмуртское УФАС России письменные пояснения, из которых следует, что в соответствии с Договором № 389/ГС-09 от 20.05.2009г. на оказание услуг по размещению (демонстрации) рекламного материала ООО «Гэллэри Сервис» оказывает услуги по размещению/демонстрации рекламного материала ООО «МЕТРО Кэш энд Керри». В период с 01 октября 2011 года по 31 октября 2011 года ООО «Гэллэри Сервис» в соответствии с условиями вышеуказанного договора и приложения № 318 от 25.09.2011г. к нему разместило на рекламной конструкции, установленной по адресу: <...> после остановки общественного транспорта «Рембыттехника» рекламный материал следующего содержания: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами! ул. Холмогорова, НБ. БЦ «СИТИ» 8*(3412)*320*106 ДЕЛО В ДОВЕРИИ METRO», изображением торговых площадей и карты METRO». Указанный макет был представлен Рекламодателем на проверку соблюдения требований законодательства РФ о рекламе в рамках ответственности рекламораспространителя и допущен к размещению. Исходя из пояснений ООО «Гэллэри Сервис», необходимая информация (по субъектному составу покупателей магазина «METRO»: юридические лица и индивидуальные предприниматели), возможно не в полном объеме, но присутствует в рекламе, поскольку рассматриваемый рекламный материал содержит указание на необходимость получения карты клиента для осуществления покупок в магазине «METRO», контактный телефон и адрес нахождения магазина «METRO», по которым можно узнать условия и порядок оформления карты клиента, изображение карты клиента (как образец), на которой указано наименоват юридического лица, Ф.И.О. физического лица и номер карты. По мнению ООС «Гэллэри Сервис», рассматриваемая реклама магазина «METRO» в соответствии с частью 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе» содержит информацию о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования.

19.01.2012г. на рассмотрение дела № СЮ04-03/2011-186Р лица, участвующие в деле, не явились. Комиссией Удмуртского УФАС России было установлено отсутствие доказательств надлежащего уведомления гражданки ФИО3, ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и ООО «ПиВиДжи Принт» о дате, времени vместе рассмотрения указанного дела. Документы и информация, запрошенные у ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и ООО «ПиВиДжи Принт», в Удмуртское УФАС России представлены не были.

В связи с этим, определением от 19.01.2012г. рассмотрение дела № СЮ04-03/2011-186Р было отложено на 20 февраля 2012 года, в связи с необходимость! получения от лиц, участвующих в рассмотрении дела, документов и сведений, также надлежащего уведомления лиц, участвующих в деле, о дате, времени и месте рассмотрения дела № СЮ04-03/2011-186Р.

Определением от 19.01.2012г. срок рассмотрения указанного дела был продлен до 23 марта 2012 года.

20.01.2012г. в адрес Удмуртского УФАС России от ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» поступили письменные пояснения с приложением копии макета рассматриваемой рекламы. В дальнейшем Обществом были представлены копии десяти форм, на основании которых были выданы карты клиента лицам, зарегистрированным в ТЦ «МЕТРО» в г. Ижевске.

В соответствии с пояснениями ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», разработка макет рекламы осуществлялась непосредственно Обществом, контроль над соблюдением законодательства РФ о рекламе осуществляется Департаментом маркетинга и Юридическим отделом Общества. Должностные инструкции, подтверждающие полномочия в Обществе отсутствуют.

Также в пояснениях указывается, что в рассматриваемом случае товаром является карта МЕТРО. Однако, указанная карта не содержит такого квалифицирующего признака как предназначенность для продажи, обмена или введения в оборот. Более того, карта не является сама по себе товаром, так как ее цель — по дтверждение того, что у владельца карты имеется доверенность на представление интересов организации, которая оформлена как клиент ТЦ «МЕТРО» в указанных ТЦ относительно сделок по купле-продаже (поставкам) товара. В то же время на самом макете в карте изображена надпись ЗАО «ТРЕЙДЕР», которая наглядно демонстрирует принадлежность карты в первую очередь юридическому лицу, а затем уже конкретному сотруднику юридического лица. Кроме того, на рекламном макете указан телефон, по которому можно позвонить и уточнить подробности получения карты. Одновременно с этим факт того, что карту МЕТРО может получить исключительно юридическое лицо и /или индивидуальный предприниматель является общеизвестным. Указанную информацию можно с легкостью найти в прессе и интернете. Таким образом, информация, изложенная в рекламном объявлении, полностью соответствует законодательству РФ о рекламе и не способна ввести в заблуждение потребителя рекламы, а также исказить смысл. На основании вышеизложенного, ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» просило не привлекать его к административной ответственно сти.

27.01.2012г. в адрес Удмуртского УФАС России от ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» поступили аналогичные письменные пояснения с приложением копии макета рассматриваемой рекламы.

Во исполнение определения № СЮ04-03/2011-186Р о возбуждении дела но признакам нарушения законодательства РФ о рекламе от 23.12.2011г. ООО «ПиВиДжи Принт» представило в Удмуртское УФАС России следующие документы: копию Договора на поставку печатной продукции № 669-01/М от 01.12.2009г., заключенного с ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», с Приложениями №№ 1 и 2 к данному Договору; копию Бланка-заказа № 286 от 26.09.2011г.; копию Свидетельства о государственной регистрации юридического лица серии 78 № 004157656; копию Устава ООО «ПиВиДжи Принт»; копию Свидетельства о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации серии 78 № 006781670; копию решения единственного участника ООО «ПиВиДжи Принт» б/н от 22.05.2007г.; макет рассматриваемой рекламы, а также письменные пояснения, согласно которым ООО «ПиВиДжи Принт» (Поставщик) были оказаны услуги для ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» (Покупатель) по изготовлению рекламных плакатов 3.00*6.00м следующего содержания: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами!», в соответствии с Договором № 669-01/М от 01.12.2009г. тиражом 67 штук. По условиям Договора Покупатель предоставляет Поставщику файл оригинал-макета, собственником которого является Покупатель, а Поставщик изготавливает печатную продукцию в соответствии с файлом оригинал-макета, Покупатель несет ответственность за содержание файла оригинал-макета.

Также ООО «ПиВиДжи Принт» просило рассмотреть дело № СЮ04-03/2011-186Р в отсутствие его представителей.

20.02.2012г. на заседание Комиссии Удмуртского УФАС России лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о дате, времени и месте рассмотрения дела, не явились. С учетом имеющихся материалов дела № СЮ04-03/2011-186Р Комиссия Удмуртского УФАС России сочла возможным рассмотреть указанное дело в их отсутствие.

Как было установлено антимонопольным органом, 01.10.2011г. по 31.10.2011г. на территории г. Ижевска с помощью рекламных конструкций 3x6м распространялась реклама следующего содержания: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами! ул. Холмогорова, НБ. БЦ «СИТИ» 8*[3412]*320*106 дело в доверии METRO», с изображением торговых площадей и карты METRO.

Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» реклама представляет собой информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованную неопределенному кругу лиц, направленную на привлечение внимания к объекту рекламированиг формирование или поддержание интереса к нему, а также его продвижению г рынке.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Рассматриваемое сообщение адресовано неопределённому кругу лиц, направлено на привлечение внимания к объекту рекламирования (ТЦ «МЕТРО» в г. Ижевске), формирование и поддержание интереса к нему, следовательно, является рекламой ТЦ «МЕТРО» в г. Ижевске (далее также рекламой ТГ «МЕТРО»).

Карта клиента ТЦ- «МЕТРО» не является объектом рекламирования в рассматриваемой рекламе. Информация о ней в рекламе указывает на то, что воспользоваться услугами ТЦ «МЕТРО» можно, лишь получив ее. При этом, объектом рекламирования выступает именно ТЦ «МЕТРО».

Рекламные плакаты, содержащие вышеуказанную рекламу ТЦ «МЕТРО», были изготовлены ООО «ПиВиДжи Принт» по заказу ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» на основании заключенного между Обществами Договора на поставку печатной продукции № 669-01/М от 01.12.2009г., в соответствии с бланком-заказа № 286 от 26.09.2011г. и оригинал-макетом. Оказанные ООО «ПиВиДжи Принт» услуги были приняты ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» по Акту приемки-передачи продукции № Оп260905 от 26.09.2011г. и оплачены в соответствии со счет-фактурой Оп260905 от 26.09.2011г.

Распространение рекламных плакатов, содержащих вышеуказанную рекламу ТЦ «МЕТРО», на рекламных конструкциях в г. Ижевске было осуществлено на основании Договора № 389/ГС-09 от 20.05.2009г., заключенного между ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и ООО «Гэллэри Сервис», в соответствии с адресной программой от 25.09.2011г. Согласно адресной программе, данная реклама размещалась на следующих рекламных конструкциях в <...> напротив ж.д. 255 (супермаркет «Иммар»); ул. Ленина/ул. Молодежная, у ж.д. 8 № 2; ул. Ленина/ул. Союзная (на разделительной полосе); ул. Ленина, на разделительной полосе, напротив ж.д. № 160 «Аптека»; ул. Союзная, около «Пейнтбольного клуба».

Между ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и ООО «Гэллэри Сервис» был подписан Акт сдачи-приемки работ (услуг) № СМФ0011551 от 31.10.2011г., но которому услуги выполнены в полном объеме, в указанные сроки, надлежащим образом оформлены, стороны претензий друг к другу не имеют. Оплата услуг осуществлена в соответствии со счет-фактурой СМФ0010515 от 31.10.2011 г.

Таким образом, Управление пришло к выводу о том, что рекламодателем рассматриваемой рекламы ТЦ «МЕТРО», распространенной на вышеуказанных конструкциях в г. Ижевске, является ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» (125445, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>), как лицо, непосредственно определившее объект рекламирования и содержание рекламы.

Рекламопроизводителем данной рекламы является ООО «ПиВиДжи Принт» (191040, <...>, Лит.М, ИНН <***>, ОГРН <***>) как лицо, которое привело информацию в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Рекламораспространителем является ООО «Гэллэри Сервис» (121087, <...>, ИНН <***>, ОГРН <***>), как лицо, осуществившее непосредственное распространение рассматриваемой рекламы на рекламных конструкциях в г. Ижевске.

Согласно части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Рассматриваемая реклама содержит следующую информацию: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами!».

Исходя из инструкции по работе с клиентами (CFM) в ТЦ «МЕТРО», представленной ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», продажа товаров в ТЦ «МЕТРО» осуществляется на основании действующей карты клиента МЕТРО. Для получения карты клиенту необходимо зарегистрироваться в Отделе Вход клиентов. При этом, карты клиентов выдаются всем типам юридических лиц к индивидуальным предпринимателям (п. 2.1.).

Таким образом, Удмуртское УФАС России пришло к обоснованному выводу о том, что круг лиц, которым выдаются карты клиента являете ограниченным: ими могут быть лишь юридические лица и индивидуальные предприниматели. Соответственно, только данные субъекты могут быть покупателями в ТЦ «МЕТРО».

Указанная информация является существенной и ее отсутствие формирует у потенциальных потребителей искаженное представление о том, что любой субъект может получить карту клиента и осуществлять покупки в ТЦ «МЕТРО». В связи с чем, данная реклама может ввести потребителей рекламы в заблуждение, что подтверждается поступившим в Удмуртское УФАС России заявлением гражданки ФИО3

При этом потребители рекламы вправе рассчитывать на получение полной неискаженной информации при восприятии конкретного рекламного сообщения без обращения к иным источникам информации, содержащим сведения относительно объекта рекламирования.

Исходя из этого, административным органом сделан также обоснованный вывод о том, что отсутствие в рекламе магазина «METRO» следующего содержания: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами! ул. Холмогорова, НБ. БЦ «СИТИ» 8*[3412]*320*106 дело в доверии METRO», с изображением торговых площадей и карты METRO, размещенной на вышеуказанных рекламных конструкциях в г. Ижевске, информации о том, что карту клиента могут получить лишь юридические лица и индивидуальные предприниматели, является нарушением части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Согласно ч. 6 ст. 38 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-8 статьи 5 настоящего Федерального закона.

Таким образом, Управление пришло к выводу о том, что ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», являясь рекламодателем вышеуказанной рекламы ТЦ «МЕТРО», размещенной на вышеуказанных рекламных конструкциях в г. Ижевске, нарушило требования части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Оспариваемое Решение суд находит соответствующим законодательству и принятым антимонопольным органом в пределах предоставленной компетенции.

В отношении требования о признании незаконным постановления ФАС России №СЮ04-04/2012-30АР по делу об административном правонарушении №СЮ04-04/2012-30АР, требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей..

В соответствии с ч.6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Как усматривается из материалов дела, ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» было признано рекламодателем, нарушившим требования части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», и принято решение о передаче материалов дела № СЮ04-03/2011-186Р уполномоченному должностному лицу Удмуртского УФАС России для возбуждения в отношении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и виновного должностного лица Общества производств по делам об административных правонарушениях, предусмотренных частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2012-30АР от 22.03.2012г. рассмотрение данного дела было назначено на 02 апреля 2012 года в 10 часов 45 минут. Копия протокола об административном правонарушении № СЮ04-04/2012-30АР от 21.03.2012г. и определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2012-30 АР от 22.03.2012г. были направлены в адрес законного представителя ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» письмом исх. № СЮ01-17-04/2004 от 22.03.2012г.

02 апреля 2012 года на рассмотрение дела об административном правонарушении законный представитель ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» не явился. В связи с тем, что в Удмуртском УФАС России отсутствовали доказательства надлежащего уведомления законного представителя ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» о дате, времени и месте рассмотрения протокола об административном правонарушении, определением от 02.04.2012г. рассмотрение дела было отложено на 03 мая 2012 года в 10-00 часов.

В связи с тем, что срок рассмотрения дела об административном правонарушении № СЮ04-04/2012-30 АР истекал 05 апреля 2012 года, определением от 02.04.2012г. срок рассмотрения дела об административном правонарушении был продлен на 1 месяц - до 05 мая 2012 года.

На рассмотрение протокола об административном правонарушении 03 мая 2012 года законный представитель ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» не явился. Ходатайств об отложении рассмотрения дела от законного представителя ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» в адрес Удмуртского УФАС России не поступало, в связи с чем, должностное лицо Удмуртского УФАС России сочло возможным рассмотреть дело № СЮ04-04/2012-30АР в отсутствие законного представителя ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения протокола (почтовое уведомление о вручении от 16.04.2012г. № 42600949109336).

В ходе рассмотрения дела были исследованы все обстоятельства совершенного ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Факты, изложенные в протоколе об административном правонарушении, подтверждаются в полном объеме материалами дела № СЮ04-03/2011-186Р.

Событие административного правонарушения - определение объекта рекламированиям -содержание рекламы ТЦ «МЕТРО» с нарушением требований части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», для последующего размещения на рекламных конструкциях в г. Ижевске в период с 01.10.2011г. по 31.10.2011г.

Состав административного правонарушения, совершённого ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», и предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса об административных правонарушениях, образуют:

- объект административного правонарушения: общественные отношения, охраняющие право граждан на распространение надлежащей рекламы;

- объективная сторона административного правонарушения: определение объекта рекламирования и содержание рекламы ТЦ «МЕТРО» следующего содержания: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами! ул. Холмогорова, НБ. БЦ «СИТИ» 8*[3412]*320*106 дело в доверии METRO», с изображением торговых площадей и карты METRO, с нарушением требований части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе», для последующего размещения на рекламных конструкциях в г. Ижевске в периоде 01.10.2011г. по 31.10.2011г.;

- время совершения административного правонарушения: с 01.10.2011г. по 31.10.2011г.;

- способ совершения: распространение ненадлежащей рекламы ТЦ «МЕТРО» с помощью рекламных конструкций формата 3x6 метров, установленных по следующим адресам:

- ул. 9-е Января, напротив ж.д. 255 (супермаркет «Иммар»);

- ул. Ленина/ул. Молодежная, у ж.д. № 2;

- ул. Ленина/ул. Союзная (на разделительной полосе);

- ул. Ленина, на разделительной полосе, напротив ж.д. № 160 «Аптека»;

- ул. Союзная, около «Пейнтбольного клуба»;

- субъект административного правонарушения: рекламодатель - ООО

«МЕТРО Кэш энд Керри»;

- субъективная сторона административного правонарушения: наличие вины, поскольку ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», имея возможность соблюдения законодательства РФ о рекламе, не предприняло достаточных мер для недопущения совершения правонарушения, что свидетельствует о небрежном отношении общества к своей публично-правовой обязанности по соблюдению требований законодательства РФ о рекламе.

При вынесении оспариваемого постановления Управлением установлено, что административное правонарушение, совершенное ООО «МЕТРО Кэш энд Керри», не является малозначительным.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

В соответствии с частью 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Общие положения законодательного регулирования рекламной деятельности направлены на то, чтобы обеспечить распространение надлежащей рекламы, то есть полной информации о рекламируемом товаре (услуге) и (или) о его изготовителе (продавце), поскольку рекламное объявление формирует интерес к товару или услуге и направлено на формирование у потребителей желания ею воспользоваться. Поэтому существенной является информация, отсутствие которой способно обмануть ожидания, сформированные у потребителя такой рекламой. Отсутствие в рекламе существенной части информации приводит к искажению рекламы и способствует введению в заблуждение потребителей, имеющих намерение воспользоваться рекламируемым товаром или видом услуг.

Вводящая в заблуждение реклама способна причинить вред, как потребителю рекламной информации, так и конкуренту рекламодателя. Так, введение потребителей в заблуждение посредством распространения рекламы, в которой отсутствует часть существенной информации о товаре, условиях его приобретения или использования, способна привести к неправильному выбору потребителем товара с необходимым ему набором потребительских свойств и одновременно привести к сокращению продаж однородных товаров (оказанию однородных услуг) конкурентами.

При этом потребитель должен получать полную, достоверную и неискаженную информацию, без обращения к каким-либо иным источникам такой информации.

ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» нарушило запрет на размещение рекламы с отсутствием части существенной информации, создало возможность введения потребителей рекламы в заблуждение, тем самым, нарушило ч.7 ст.5 ФЗ «О рекламе».

Кроме того, совершенное ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» правонарушение является формальным и отсутствие вредных последствий не имеет значения для наступления ответственности за указанное правонарушение. Существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий нарушения, а в неисполнении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» своих обязанностей,предусмотренных формальными требованиями части 7 статьи 5 ФЗ «О рекламе», пренебрежительном отношении ООО «МЕТРО Кэш энд Керри" к публично-правовой обязанности по размещению надлежащей рекламы, что посягает на установленный порядок в области распространения рекламы. Также существенная угроза общественным отношениям заключается в отсутствии должного контроля ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» за соответствием рекламы требованиям действующего законодательства.

О значимости охраняемых данной статьёй общественных правоотношений свидетельствуют установленный законодателем значительный размер штрафа, даже при отсутствии негативных последствий правонарушения, а также отсутствие альтернативных, более мягких видов административного наказания в санкции части 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Исходя из этого, оснований для признания допущенного административного правонарушения малозначительным и освобождения ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» от административной ответственности не имеется.

Факт совершения административного правонарушения подтверждается Решением Комиссии ФАС России от 24.02.2012 по делу № СЮ04-03/2011-186Р, протоколом об административном правонарушении № СЮ04-04/2012-30АР от 21.03.2012, а также другими материалами дела.

Обстоятельств, исключающих в отношении Общества производство по делу об административном правонарушении ( ст.24.5 КоАП РФ) судом не выявлено, всех мер для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, заявителем принято не было при наличии такой возможности.

Сроки давности привлечения к административной ответственности за данное правонарушение, установленный ч.ч. 1 и 6 ст. 4.5 КоАП, и с учетом положений ч. 1.2 ст. 28.1 Кодекса, не пропущен.

Нарушений порядка привлечения Общества к административной ответственности не установлено, предусмотренные КоАП РФ гарантии защиты заявителю были предоставлены.

Также при решении вопроса о виде и размере административного наказания ФАС России был учтен характер совершенного правонарушения, вина нарушителя, смягчающие обстоятельства и отсутствие отягчающих.

Довод ООО «Метро Кэш энд Керри» о том, что Удмуртское УФАС России неверно истолковало положения действующего законодательства Российской Федерации о рекламе судом не принимается, как необоснованный и основанный на неверном толковании заявителем положений действующего законодательства.

При этом признавая ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» нарушившим законодательство о рекламе, Комиссия Удмуртского УФАС России исходила из следующего.

Спорная реклама содержит следующую информацию: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами!».

При восприятии данной информации формируется представление о том, что карту клиента может получить любое лицо (как юридическое лицо, так и физическое лицо вне зависимости от наличия или отсутствия у последнего статуса индивидуального предпринимателя).

Вместе с тем, круг лиц, которым выдаются карты клиента, является ограниченным: ими могут быть лишь юридические лица и индивидуальные предприниматели, что следует из инструкции по работе с клиентами (CFM) в ТЦ «МЕТРО», представленной ООО «МЕТРО Кэш энд Керри».

Так, исходя из положений данной инструкции, продажа товаров в ТЦ «МЕТРО» осуществляется на основании действующей карты клиента МЕТРО. Для получения карты клиенту необходимо зарегистрироваться в Отделе Вход клиентов. При этом карты клиентов выдаются всем типам юридических лиц и индивидуальным предпринимателям (п. 2.1.).

Соответственно, только данные субъекты могут быть покупателями в ТЦ «МЕТРО».

Таким образом, указанная информация является существенной и ее отсутствие формирует у потенциальных потребителей искаженное представление о том, что любой субъект может получить карту клиента и осуществлять покупки в ТЦ «МЕТРО». В связи с чем, данная реклама может ввести потребителей рекламы в заблуждение, что подтверждается поступившим в Удмуртское УФАС России заявлением гражданки ФИО3

Наличие в рассматриваемой рекламе ссылок на источники информации (интернет-сайт и телефон) не может считаться в данном случае соблюдением требований законодательства РФ о рекламе. Размещение такой информации не снимает с рекламодателя обязанности по размещению в рекламе всей существенной информации, поскольку потребители рекламы вправе рассчитывать на получение полной неискаженной информации при восприятии конкретного рекламного сообщения без обращения к иным источникам информации, содержащим сведения относительно объекта рекламирования.

С учетом изложенного, необоснованным является довод заявителя о том, что информация, которую антимонопольный орган посчитал существенной, является общеизвестной.

Исходя из изложенного, отсутствие в рекламе магазина «METRO» следующего содержания: «60 000 товаров под одной крышей получите карту клиента и убедитесь в этом сами! ул. Холмогорова, НБ. БЦ «СИТИ» 8*[3412]*320*106 дело в доверии METRO», с изображением торговых площадей и карты METRO, размещенной на рекламных конструкциях в г. Ижевске, информации о том, что карту клиента могут получить лишь юридические лица и индивидуальные предприниматели, является нарушением части 7 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе».

Ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 5 Федерального закона «О рекламе», возложена на рекламодателя ( часть 6 статьи 38 указанного Закона).

Распространение рекламных плакатов, содержащих вышеуказанную рекламу ТЦ «МЕТРО», на рекламных конструкциях в г. Ижевске было осуществлено на основании Договора № 389/ГС-09 от 20.05.2009г., заключенного между ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и ООО «Гэллэри Сервис», в соответствии с адресной программой от 25.09.2011г. Согласно адресной программе, данная реклама размещалась на следующих рекламных конструкциях в <...> напротив ж.д. 255 (супермаркет «Иммар»); ул. Ленина/ул. Молодежная, у ж.д. 8 № 2; ул. Денина/ул. Союзная (на разделительной полосе); ул. Ленина, на разделительной полосе, напротив ж.д. № 160 «Аптека»; ул. Союзная, около «Пейнтбольного клуба».

Между ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и ООО «Гэллэри Сервис» был подписан Акт сдачи-приемки работ (услуг) № СМФ0011551 от 31.10.2011г., по которому услуги выполнены в полном объеме, в указанные сроки, надлежаш^т1м образом оформлены, стороны претензий друг к другу не имеют. Оплата услуг осуществлена в соответствии со счет-фактурой СМФОО 10515 от 31.10.2011г.

Таким образом, ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» являлось рекламодателем спорной рекламы, как лицо, непосредственно определившее объект рекламирования и содержание рекламы.

Всоответствии с частью 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которого настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вина Общества состоит в том, что оно имело возможность соблюдения законодательства РФ о рекламе и размещения спорной рекламы с отражением в ней всей существенной информации (какие-либо препятствия для размещения такой информации у общества отсутствовали). Вместе с тем, Общество не предприняло достаточных мер для недопущения совершения правонарушения при отсутствии надлежащего контроля со стороны Общества за соблюдением действующего законодательства о рекламе.

Согласно ст.211 АПК РФ арбитражный суд, установив при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

На основании ст.ст. 8, 12, 13 Гражданского кодекса РФ, ст. 14.33 ч. 1 КоАП РФ, руководствуясь ст.ст. 4, 64, 65, 66, 68, 69, 71, 167-170, 176, 198 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ООО "МЕТРО Кэш энд Керри" об оспаривании решения от 24.02.2012 г. № СЮ04-03/2011-186Р, постановления от 03.05.2012 г. о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №СЮ04-04/2012-30АР Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике - отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Л.А.Дранко