Гражданский кодекс часть 1

ОАО «Завод ЖБИ-5» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ответчику Комитету города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (далее – ответчик, Москомстройинвест) о признании незаконным Постановления №1 от 04.04.2018 №1 по делу об административном правонарушении №77-24-304/8 о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.28 КоАП РФ.

Заявитель поддержал требования в полном объеме, просил отменить оспариваемое постановление.

Ответчик против удовлетворения требований возражал, представил отзыв и материалы дела об административном правонарушении.

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности в соответствии со ст. 71 АПК РФ, суд установил, что требования заявителя не обоснованны и не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 и 7 ст. 210 АПК РФ, при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Срок обращения в суд с заявлением об обжаловании решения о привлечении к административной ответственности, предусмотренный ч. 2 ст. 208 АПК РФ, ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ заявителем соблюдён.

Как следует из заявления, 04.04.2018 Москомстройинвестом было вынесено постановление №1 о привлечении ОАО «Завод ЖБИ-5» к административной ответственности по ч. 2 ст.14.28 КоАП РФ с назначением административного штрафа в размере 200 000 руб. Указанное постановление вынесено по результатам рассмотрена дела об административном правонарушении №77-24-304/8.

Не согласившись с вынесенным постановлением, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя, суд исходит из следующего.

Согласно п.2 ст.23 ФЗ РФ №214-ФЗ от 30.12.2004 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются в соответствии с названным Федеральным законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство.

Функциональным органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в силу п.1. 4.2.1. 4.2.2. 4.3.

Положения о Комитете города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 26.04.2011 №157-ПП, является Комитет города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (Москомстройинвест), к полномочиям которого также отнесено принятие решений о рассмотрении в установленном порядке дел об административных правонарушениях. привлечении к административной ответственности должностных лиц и юридических лиц в пределах своей компетенции.

В соответствии с п.7 ст.2 ст.25 ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ если договор участия в долевом строительстве с первым участником долевого строительства в отношении многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости заключен до даты государственной регистрации Публично-правовой компании «Фонд защиты прав граждан -участников долевого строительства», к правоотношениям по привлечению денежных средств участников долевого строительства по указанным объектам недвижимости применяются положения ст.ст. 1 - 23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, ФЗ от 13.07.2015 №218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости» без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ. и с учетом особенностей, установленных ст.25 ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ.

Первый договор участия в долевом строительстве Объекта зарегистрирован до даты регистрации ППК «Фонд зашиты прав граждан - участников долевого строительства-(20.10.2017). Таким образом, к правоотношениям по привлечению денежных средств участников долевого строительства по Объекту положения ст.ст.1 - 23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ применяются без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ. и с учетом особенностей, установленных ст.25 ФЗ от 29.07.2017 №218-ФЗ.

Как следует из материалов дела, в Москомстройинвест из Лефортовской межрайонной прокуратуры г. Москвы поступили материалы по делу об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ, №77-24-304/8 в отношении ОАО «Завод ЖБИ-5» с постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении № б/н от 14.03.2018.

Деятельность ОАО «Завод ЖБИ-5» связана с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства общественно-жилого комплекса по адресу: г. Москва, ЮВАО, р-н ФИО3, ул.Мельникова, вл.3 (далее - Объект).

ОАО «Завод ЖБИ-5» получено разрешение на строительство №RU77223000-008384 от 21.08.2013, срок действия до 20.05.2019.

Земельный участок, на котором осуществляется строительство, принадлежит ОАО «Завод ЖБИ-5» на праве аренды по договору от 27.10.2009 №М-04-034423, срок действия -до 06.06.2019.

Таким образом, ОАО «Завод ЖБИ-5» в соответствии с ч. 1 ст. 3 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ является застройщиком Объекта.

В соответствии с решением №33 от 06.03.2018 Лефортовской межрайонной прокуратурой г.Москвы проведена проверка соблюдения ОАО «Завод ЖБИ-5» законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости (акт проверки от 07.03. 2018).

По результатам анализа документов и сведений, осуществленного в рамках проверки, установлено следующее.

Согласно п. 1.4.3 проектной декларации на строительство общественно-жилого комплекса по адресу: г.Москва, ЮВАО, р-н ФИО3, ул.Мельникова, вл.З, проектная декларация, а также документы и сведения, предусмотренные статьей 3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ размещены на сайте в сети «Интернет»: http://namelnikova.ru.

Согласно сведениям ОАО «Завод ЖБИ-5», указанным в п.7 приложения №2 ежеквартальной отчетности за 3-й квартал 2017 г., представляемой застройщиком в Комитет в соответствии с Правилами, утвержденными постановлением Правительства РФ от 27.10.2005 № 645 (вх. №77-24-1/7-2292 от 31.10.2017), дата заключения первого договора -06.07.2017. Количество денежных средств участников долевого строительства, привлеченных застройщиком для строительства Объекта, отражены в приложении №3 отчетности застройщика за 3-й квартал 2017 г.

18.05.2017 ОАО «Завод ЖБИ-5» получено Заключение о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям части 2 статьи 3, статей 20 и 21 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ (№ 77-13-79/7).

В соответствии с требованиями ч.1 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ (ред. от 01.07.2017), застройщик, привлекающий денежные средства участников долевого строительства, обеспечивает свободный доступ к информации о своей деятельности посредством создания и ведения в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» сайта, в электронный адрес которого включено доменное имя, права на которое принадлежат такому застройщику или иному юридическому лицу, заключившему договор поручительства с застройщиком в соответствии со ст.15.3 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, и которое определено соглашением застройщика и указанного юридического лица (далее - официальный сайт застройщика).

Согласно ч.2 ст.5.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ на официальном сайте застройщика в отношении каждого многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) с привлечением средств участников долевого строительства, в электронном виде должна быть размещена следующая информация:

1) разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства, указанных в п. 4 ч.1 ст. 20 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

2) документы, указанные в пп. 1,3,5 ч.2 ст.21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

3) проектная декларация;

4) заключение уполномоченного органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, указанного в ч.2 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным ч.2 ст.3, ст. 20 и 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

5) проект договора участия в долевом строительстве или проекты таких договоров, используемые застройщиком для привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, отвечающие требованиям ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ и правилам, установленным в соответствии с ч.2 ст.4 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

6) сведения об уплате застройщиком обязательных отчислений (взносов) в компенсационный фонд или условия привлечения денежных средств участников долевого строительства по договору участия в долевом строительстве в соответствии с требованиями ст. 15.4 и 15.5 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

7) документы, указанные в ч.5 ст.3 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

8) фотографии строящихся (создаваемых) застройщиком с привлечением денежных средств участников долевого строительства многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, отражающие текущее состояние их строительства (создания).

Указанная информация подлежит размещению на официальном сайте застройщика в течение пяти рабочих дней после дня получения заключения уполномоченного органа исполнительной власти субъекта РФ, указанного в части 2 статьи 23 настоящего Федерального закона, о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным ч.2 ст.3, ст.ст.20 и 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ.

Фотографии, указанные в п.8 ч.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, подлежат размещению на официальном сайте застройщика ежемесячно.

Изменения, внесенные в указанные документы, должны быть размещены на официальном сайте застройщика в течение пяти рабочих дней со дня внесения таких изменений.

Застройщик в соответствии с законодательством РФ несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по раскрытию информации, полноту и достоверность информации, подлежащей раскрытию в соответствии с настоящей статьей.

В соответствии с постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении №б/н от 14.03.2018 застройщиком ОАО «Завод ЖБИ-5» на сайте в сети «Интернет»: http://namelnikova.ru размещены следующие документы и сведения, предусмотренные ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ: «проектная декларация в редакции от 14.02.2018; проектная декларация в редакции от 16.02.2018; предварительный договор купли продажи машиномест «ЖК на Мельникова»; бюджетный баланс ЗЖБИ-5 за 3-й квартал 2017 г.; типовой договор участия в долевом строительстве. Иная документация отсутствует».

Осмотр информационного ресурса был осуществлен сотрудниками Лефортовской межрайонной прокуратуры г. Москвы совместно с сотрудником ОЭБ и ПК УВД ЮВАО ГУ МВД России по г. Москве (ФИО4) в офисе продаж по адресу: Москва, ул.Мельникова, д.3, к.2.

Таким образом, застройщиком ОАО «Завод ЖБИ-5» нарушены требования п.п.4,7 ч.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ к раскрытию и размещению на сайте информации о застройщике и проекте строительства.

По состоянию на 07.03.2018 (дата составления акта проверки и снятия скриншотов) ОАО «Завод ЖБИ-5» в нарушение положений ч.2 ст.3.1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ не соблюдены требования к раскрытию и размещению на официальном сайте застройщика следующих документов:

- заключение уполномоченного органа исполнительной власти субъекта РФ, указанного в ч.2 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ. о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным ч.2 ст.3, ст.ст.20 и 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ;

- бухгалтерская (финансовая) отчетность за 2016 год, 1 и 2 кварталы 2017 года;

- аудиторское заключение за 2016 год.

Аудиторское заключение по бухгалтерской отчетности застройщика за 2016 год на официальном сайте застройщика подлежало размещению не позднее 30.04.2017 (правовая позиция Комитета коррелируется с судебными актами по делам №№А40-226787/2017, А40-5998/18, А40-6041/18 и др.).

Вместе с тем на сайте в сети Интернет: http://namelnikova.ru. застройщиком осуществляется реклама о продаже помещений в Объекте.

Согласно ст.3 ФЗ от 13.03.2006 №38-Ф3 «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Соответственно пользователями информации, размещенной на сайте: http://namelnikova.ru., является неограниченный круг лиц, в том числе граждане - участники долевого строительства.

Не опубликование застройщиком указанных документов влечет за собой нарушение законных прав и интересов граждан - участников долевого строительства на информацию о деятельности застройщика, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома.

Таким образом, ОАО «Завод ЖБИ-5» нарушены требования п.п.4,7 ч.2 ст.3.1 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ к раскрытию и размещению на сайте информации о застройщике и проекте строительства.

12.03.2018 представителем юридического лица ФИО5 по доверенности №6 от 01.02.2018 представлены объяснения, в соответствии с которыми Общество признает совершенное правонарушение (листы 16, 18, 19 дела об административном правонарушении №77-24-304/8).

Кроме того, ФИО6, по 12.03.2018 включительно являвшийся единоличным исполнительным органом (генеральным директором) ОАО «Завод ЖБИ-5», также подтвердил совершение вменяемого Обществу правонарушения и признал свою вину в его совершении (лист 113 дела об административном правонарушении №77-24-304/8).

Постановление от 14.03.2018 о возбуждении дела об административном правонарушении вынесено Лефортовским межрайонным прокурором г. Москвы при участии представителя юридического лица ФИО5 по доверенности №6 от 01.02.2018.

Копия определения №77-21-747/8 от 23.03.2018 о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № 77-24-304/8 и вызове лиц на 04.04.2018 в 10 час. 05 мин. направлена почтовым отправлением по адресу государственной регистрации ОАО «Завод ЖБИ-5». Также по адресу государственной регистрации застройщика направлена телеграмма №77-21-772/8 от 27.03.2018.

04.04.2018 в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении представителем юридического лица был представлен нотариально удостоверенный протокол осмотра информационного ресурса застройщика, составленный 03.04.2018, т.е. за рамками проверки, а также заявлено ходатайство о приобщении протокола осмотра к материалам дела об административном правонарушении.

Согласно протоколу осмотра информационного ресурса на сайте http://namelnikova.ru ФИО7, временно исполняющим обязанности нотариуса города Москвы ФИО8, подтверждено наличие на дату 07.03.2018 и 12.03.2018 документов:

- бухгалтерский баланс на 31.12.2016 (ББ ЖБИ-5 2016) - «ГО» - «2038» - «Название» -«ББ ЖБИ-5 2016», «Активность» - «Да», «Файл» - «Начало активности» - «11.04.2017 13:22:00»;

- бухгалтерский баланс на 31.12.2017 (ББ ЖБИ-5 2017) - «ГО» - «2040» - «Название» -«ББ ЖБИ-5 за 1 кв 2017г.», «Активность» - «Да», «Файл» - «Начало активности» -«28.04.2017 13:24:00»;

- бухгалтерский баланс на 30.06.2017 (ББ ЖБИ-5 за 2 кв. 2017);

- бухгалтерский баланс на 30.09.2017 (ББ ЖБИ-5 за 3 кв. 2017);

- аудиторское заключение о бухгалтерской отчетности ОАО «ЗЖБИ-5» за 2016 г. «ГО» - «2039» - «Название» - «аудиторское заключение за 2016 г.», «Активность» - «Да», «Файл» -«Начало активности» - «22.05.2017 13:22:00»;

- заключение о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям, установленным ч. 2 ст. 3, ст.ст. 20 и 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ - «ГО» - «2020» -«Название» - «заключение о соответствии», «Активность» - «Да», «Файл» - «Начало активности» - «18.05.2017 - время отсутствует».

Согласно данному документу, начало активности у «ГО» - «2020» (с меньшим порядковым номером) произошло в более поздний период, чем у «ГО» - «2038» и «ГО» -«2040» (с наибольшим по сравнению с «ID» - «2020» порядковым номером), аналогично начало активности у «ГО» - «2039» произошло в более поздний период, чем у «ГО» -«2040». Начало активности у «ГО» - «2020» не определено часами и минутами.

В связи с чем, протокол осмотра не может свидетельствовать о размещении указанных документов на сайте на момент проведения проверки.

В то же время помощник Лефортовского межрайонного прокурора г. Москвы Масляев А.В. подтвердил факт отсутствия данных документов при осмотре сайта.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении, 04.04.2018 было вынесено Постановление о привлечении ОАО «Завод ЖБИ-5» к ответственности по ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ. Указанное постановление было вынесено с участием представителя общества по доверенности от 19.01.2018 №2 1 ФИО9

В ходе рассмотрения административного дела к материалам дела приобщен протокол осмотра информационного ресурса от 03.04.2018, выслушан помощник прокурора Масляев А.В.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10, судом не установлено.

Сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, ответчиком соблюдены.

В соответствии с частью 2 статьи 14.28 КоАП РФ опубликование в средствах массовой информации и (или) размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования застройщиком проектной декларации (в том числе вносимых в нее изменений), содержащей неполную и (или) недостоверную информацию, предоставление застройщиком неполной и (или) недостоверной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно нарушение сроков опубликования и (или) размещения проектной декларации либо вносимых в нее изменений влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей.

Объектом данных правонарушения являются отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства.

Субъектом правонарушений является лицо, обязанное в установленный срок в соответствии с требованиями законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости публиковать в средствах массовой информации и (или) размещать в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования проектную декларацию (в том числе вносимые в нее изменения).

Объективная сторона совершенного правонарушения выражена в нарушении ОАО «Завод ЖБИ-5» требований, предусмотренных ч.2 ст.3.1 Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ.

Субъективная сторона (вина).

В ходе рассмотрения административного дела 04.04.2018 представителем юридического лица был представлен нотариально удостоверенный протокол осмотра доказательств № 77 А В 7517594 от 03.04.2018 (т.е. после проведения проверки).

В соответствии со ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате (далее -Основы) нотариус имеет право:

- совершать предусмотренные настоящими Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами;

- составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

- истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы (в том числе содержащие персональные данные), необходимые для совершения нотариальных действий;

- представлять в установленных федеральным законом случаях и порядке заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые документы в федеральный орган регистрации прав, и получать выписки из ЕГРП, удостоверяющие государственную регистрацию возникновения или перехода прав на недвижимое имущество, и иные документы, выдаваемые этим органом;

- получать бесплатно в форме электронного документа сведения из единого государственного реестра юридических лиц и единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

Законодательством субъектов Российской Федерации нотариусу могут быть предоставлены и иные права.

В соответствии со ст.35 Основ нотариусы совершают следующие нотариальные действия:

1.удостоверяют сделки;

2.выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3.налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4.свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5.свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6.свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7.удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8.удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9.удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10.удостоверяют время предъявления документов;

11.передают заявления и (или) иные документы физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12.принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13.совершают исполнительные надписи;

14.совершают протесты векселей;

15.предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16.принимают на хранение документы;

17.совершают морские протесты;

18.обеспечивают доказательства;

19.удостоверяют сведения о лицах в случаях, предусмотренных законодательством РФ;

20.регистрируют уведомления о залоге движимого имущества;

21.выдают выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества;

22.выдают дубликаты нотариальных свидетельств, исполнительных надписей и дубликаты документов, выражающих содержание нотариально удостоверенных сделок;

23.удостоверяют равнозначность электронного документа документу на бумажном носителе;

24.удостоверяют равнозначность документа на бумажном носителе электронному документу;

25.представляют документы на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

26.удостоверяют тождественность собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи;

27.выдают свидетельства о праве на наследство;

28.принимают меры по охране наследственного имущества;

29.удостоверяют решения органов управления юридических лиц;

30.представляют документы на государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

31.вносят сведения в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата;

32.выдают выписки из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата.

Законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

В соответствии со ст.ст.102,103 Основ по просьбе заинтересованных лиц нотариус обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если имеются основания полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным.

В порядке обеспечения доказательств нотариус допрашивает свидетелей, производит осмотр письменных и вещественных доказательств, назначает экспертизу. Указанный в чет. 103 Основ перечень действий по обеспечению доказательств является исчерпывающим.

При этом в соответствии со ст. 103 Основ соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства РФ нотариус руководствуется при выполнении процессуальных действий по обеспечению доказательств.

Помимо указанных в протоколе осмотра доказательств от 03.04.2018 ст.ст.102, 103 Основ, исполняющий обязанности нотариуса ФИО7 ссылается на статьи ГПК РФ, регламентирующие действия суда при осуществлении гражданского судопроизводства.

Однако ни право нотариуса самостоятельно проводить экспертизу доказательств (в том числе давать оценку полученным результатам осмотра доказательств, делать на основе полученной информации некие выводы), ни право удостоверять факт наличия документов на сайте на дату, отличную от даты осмотра доказательств (т.е. на дату осмотра информационного ресурса) Основами законодательства РФ о нотариате и иными положениями законодательства нотариусу не предоставлено.

Таким образом, при составлении указанного протокола ФИО7, временно исполняющий обязанности нотариуса города Москвы ФИО8, вышел за рамки полномочий, предоставленных ему положениями Основ законодательства РФ о нотариате, а именно: включил в протокол осмотра доказательств собственные оценочные выводы результата осмотра информационного ресурса (сайта застройщика), фактически призванные подменить собой заключение эксперта.

Кроме того, сама ссылка в протоколе (лист 5 протокола) на то, для обозрения доказательств врио нотариуса ФИО7 было необходимо войти в скрытый при обычном свободном просмотре сайта раздел «Администрирование», доступ к которому был предоставлен заявителем и осуществлен «...посредством предоставленного логина и пароля...», свидетельствует о том, что Общество располагает возможностью влиять на содержимое как самого сайта, так и размещенных на нем файлов.

Само по себе указание какой-либо даты в графе «начало активности» в применении к файлу не свидетельствует ни о нахождении указанного файла в соответствии со ст.З. 1 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ (в подлежащей применению редакции) и ч.3 п.7 Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 09.12.2016 №914/пр на сайте застройщика в свободном доступе, ни о содержании указанного файла на какую-либо дату.

Следует отметить, что единственная распечатка скриншота, приложенная врио нотариуса к протоколу в подтверждение дат, которые он обозначил как «дату активности соответствующего файла» (лист 159 дела об административном правонарушении, приложение 11 к протоколу осмотра доказательств № 77 А В 7517594 от 03.04.2018), такого плохого качества, что в принципе не может являться источником какой-либо достоверной информации.

Вопреки «подтверждению» врио нотариуса, единственный вывод, который следует из содержащихся в протоколе осмотра доказательств № 77 А В 7517594 от 03.04.2018 сведений, это то, что по состоянию на 03.04.2018 на сайте namelnikova.ru доступны 6 файлов, содержащих бухгалтерские балансы на 31.12.2016, 31.03.2017, 30.06.2017 и 30.09.2017, а также аудиторское заключение застройщика за 2016 год и заключение о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям ч.2 ст.3, ст.ст.20 и 21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ.

Установление врио нотариуса ФИО7 факта нахождения недостающих документов на сайте 07.03.2018 и 12.03.2018 сделано без достаточных к тому фактических оснований и с превышением предоставленных ему законодательством полномочий.

Исходя из содержимого указанного протокола осмотра доказательств № 77 А В 7517594 от 03.04.2018, и учитывая положения ст.ст. 15, 35, 102, 103 Основ, вывод Комитета о том, что данный протокол осмотра не может свидетельствовать о размещении указанных документов на сайте в дни проведения проверки, является верным.

При этом ходатайств об отложении вынесения постановления для представления каких-либо иных документов и(или) сведений Обществом заявлено не было.

Учитывая вышеизложенное, вывод Комитета о совершении ОАО «Завод ЖБИ-5» вменяемого правонарушения является обоснованным и материалами дела подтверждаенным.

В поданном в суд заявлении Общество отобразило скриншот экрана и указало, что на нем «.. видно, что документы отображены не все. ...».

Однако указанный скриншот не свидетельствует о наличии на сайте застройщика бухгалтерской отчетности за 2016 год, за 1 и 2 кварталы 2017 года, аудиторского заключения за 2016 год и заключения о соответствии застройщика и проектной декларации требованиям ч.2 ст.3, ст.с.20,21 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, так как дата его снятия отсутствует, а сам он отображен в тексте заявления, подготовленного после 04.04.2018 (дата вынесения постановления о привлечении Общества к ответственности).

В то же время указанный скриншот фактически подтверждает наличие выявленного нарушения, поскольку при его сравнении со скриншотом от 07.03.2018, снятом с сайта застройщика помощником прокурора Масляевым А.В. (лист 12 дела об административном правонарушении), очевидно существенное различие.

В отличие от представленного застройщиком скриншота, снятого им уже после привлечения Общества к ответственности, на скриншоте от 07.03.2018, снятом с сайта застройщика помощником прокурора Масляевым А.В. (лист 12 дела об административном правонарушении) видно, что на нем отображены все имеющиеся на тот момент на сайте застройщика документы за 2017 год. Иных документов, которые могли бы быть обнаружены посредством «скроллинга», на сайте застройщика в окне «наименование документа» нет.

Кроме того, в судебном заседании 04.06.2018 Обществом представлен незаверенный скан письма от 30.05.2018 №314. По мнению Общества, изложенная в письме информация свидетельствует, что по состоянию на 07.03.2018 и 12.03.2018 файлов с недостающей документацией были на сайте Общества.

Однако в представленном письме содержится перечень файлов, установить содержимое которых не представляется возможным в принципе (как по состоянию на 07.03.2018 и 12.03.2018, так и на дату составления письма 30.05.2018). Кроме того, отсутствуют:

- дата размещения указанных файлов на сайте застройщика;

- данные о том, что по состоянию на 07.03.2018 и 12.03.2018 указанные файлы находились в свободном доступе на сайте застройщика.

Из представленного текста вообще невозможно достоверно установить какие-либо иные даты, кроме даты составления письма 30.05.2018.

Единственный вывод, который следует из содержащейся в письме информации, это то, что по состоянию на 30.05.2018 на сайте namelnikova.ru доступно 6 файлов неустановленного содержания.

Таким образом, Комитет доказал законность своих действий по привлечению Общества к ответственности, тогда как Обществом в нарушение ст.65 АПК РФ в подтверждение своей позиции надлежащих доказательств не представлено.

Как прямо указано в п. 16 Обзора, предусмотренные ст. 14.28 КоАП административные правонарушения несут существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, правам дольщиков, в том числе гражданам - участникам долевого строительства, заключающим указанные договоры исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, причиняют вред общественным отношениям в области эффективного контроля за строительством, создают препятствия в осуществлении контроля за деятельностью застройщика, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, что, в свою очередь, приводит к нарушению прав и законных интересов граждан, участвующих в долевом строительстве, а широкий круг лиц вводится в заблуждение относительно порядка строительства многоквартирных жилых домов (в том числе срока его окончания).

В соответствии с ч.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых названным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

ОАО «Завод ЖБИ-5» имело возможность для соблюдения требований действующего законодательства, за нарушение которого предусмотрена административная ответственность, но данным юридическим лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства невозможности соблюдения Обществом требований законодательства в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалось, как в материалах административного дела, так и в материалах арбитражного дела отсутствуют, Обществом не представлены.

Таким образом, ОАО «Завод ЖБИ-5» совершило административное правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ.

При рассмотрении дела об административном правонарушении Комитет учел характер и степень общественной опасности совершенных правонарушений, и, руководствуясь п.1 ст.4.1 КоАП РФ, назначил ОАО «Завод ЖБИ-5» наказание в пределах санкции ч.2 ст. 14.28 КоАП РФ в минимальном размере 200 000 руб.

Материалы дела об административном правонарушении свидетельствуют, что ОАО «Завод ЖБИ-5» привлечено к административной ответственности в пределах срока, предусмотренного ст.4.5. КоАП РФ.

Факт совершенного Обществом правонарушения подтверждается актом проверки Прокуратуры г.Москвы и скриншотами от 07.03.2018, объяснениями представителя ОАО «Завод ЖБИ-5» ФИО5 от 12.03.2018, постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении №б/н от 14.03.2018 и иными материалами дела об административном правонарушении №77-24-304/8.

В соответствии с ч. 3 ст. 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако они не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований и расцениваются судом, как направленные на уклонение от административной ответственности.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный суд приходит к выводу о законности вынесенного в отношении заявителя постановления по делу об административном правонарушении, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований следует отказать.

В силу ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, в соответствии со ст. 1.5, 2.1, 4.5, 25.1, 26.1, 28.2 КоАП РФ, руководствуясь ст.ст. 29, 67, 68, 75, 167-170, 176, 210, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ОАО «Завод ЖБИ-5» (109316, ул.Мельникова, д.3, ОГРН <***>) о признании незаконным и отмене постановления Комитета города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства №1 от 04.04.2018 №1 по делу об административном правонарушении №77-24-304/8 о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст.14.28 КоАП РФ – отказать.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья: М.М. Кузин