Решение № А40-94136/20-115-1397 от 01.12.2021 АС города Москвы

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

13 декабря 2021 года

Резолютивная часть решения изготовлена 01 декабря 2021 года

Полный текст решения изготовлен 13 декабря 2021 года

Арбитражный суд в составе судьи Паршуковой О.Ю.

При ведении протокола судебного заседания секретарем с/заседаний ФИО1

с участием сторон по Протоколу  с/заседания от 01.12.2021 г.

по заявлению Публичного акционерного общества «Россети Сибирь» (прежнее наименование ПАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири»)

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 6

3-е лицо ПАО «Российские сети»

о признании частично недействительным Решение № 23-12/898914639 от 18.12.2019 г.

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Россети Сибирь» (далее – заявитель, Общество, налогоплательщик, ПАО «Россети Сибирь») обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрегиональной Инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 6 (далее – ответчик, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 18.12.2019 г. № 23-12/898914639 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части: доначисления и предложения уплатить: налог на прибыль организаций в размере 23 746 467 руб., пени в размере 3 300 627,96 руб. и штраф в размере 1 113 453 руб. по пункту 2.1. решения; налог на добавленную стоимость в размере 31 296 140 руб., пени в размере 9 773 153,18 руб. и штраф в размере 1 251 383 руб. по пункту 2.2. решения; в части предложения: уменьшить убытки, заявленные в нарушение пп. 3 пункта 2 ст. 253, пункта 1 ст. 257, пунктов 1 и 3 ст. 258 НК РФ в налоговом периоде 2016 год на сумму 55 133 999 руб. в связи с единовременным отнесением на расходы по налогу на прибыль организаций расходов по приобретению основных средств, относящихся к амортизируемому имуществу, стоимость которого должна погашаться в налоговом учете путем начисления амортизации (с учетом принятого судом уточнения заявленных требований).

Определением от 19.02.2021 суд в порядке ст.51 АПК РФ привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора ПАО «Россети».

Представитель заявителя в ходе судебного разбирательства поддержал требования по доводам заявления и пояснений с учетом принятого судом уточнения заявленного требования; представитель ответчика возражал по доводам отзыва на заявление и письменных пояснений, указывая на законность оспариваемого решения; третье лицо поддержало позицию заявителя по доводам изложенным в пояснениях.

Заслушав представителей сторон, исследовав имеющиеся в материалах дела документы, суд счел требования Общества подлежащими удовлетворению ввиду следующего.

Из материалов дела следует, что Инспекцией на основании решения начальника Инспекции от 25.07.2018 № 17-12/392 в соответствии со статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации (далее также – Кодекс, НК РФ) в период с 25.07.2018 по 17.05.2019 проведена выездная налоговая проверка ПАО «МРСК Сибири» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) всех налогов и сборов, страховых взносов за период с 01.01.2016 по 31.12.2017.

По итогам выездной налоговой проверки Инспекцией составлен Акт налоговой проверки № 17-12/30979508 от 17.07.2019.

По результатам рассмотрения возражений на Акт проверки, а также других материалов налоговой проверки Инспекцией принято оспариваемое решение № 23-12/898914639 от 18.12.2019, согласно которому Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной статьями 122, 123, 126 Кодекса, в виде взыскания штрафов в общей сумме 6 080 311 руб., Обществу начислены налоги в общей сумме 119 361 718 руб. и пени в сумме 31 460 387,96 руб., а также согласно решению, Общество неправомерно не исчислило налог на доходы физических лиц за 2016 год в сумме 2 383 379 руб. Кроме того, Обществу предложено уменьшить убытки по налогу на прибыль организаций за 2016 год на 55 133 999 руб., а также представить письменные сообщения налоговому органу по месту налогового учета и налогоплательщикам о невозможности удержать НДФЛ.

Заявитель, частично не согласившись с решением Инспекции, обратился с апелляционной жалобой в ФНС России, решением которой от 07.05.2020 №КЧ-4-9/7594@ апелляционную жалобу Общества оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения последнего в суд.

Согласно ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий, бездействия госоргана недействительным (незаконным) необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий, бездействия закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Так, по результатам проведения выездной налоговой проверки налогоплательщика за период с 01.01.2016 по 31.12.2017 налоговый орган пришел к выводам о том, что Обществом: неправомерно принят к вычету по счетам-фактурам, полученным от ООО «Вертикальные технологии» НДС на сумму 31 296 140 руб. в части, касающейся приобретения оборудования (основных средств) не принятого на бухгалтерский учет и (или) операции, по приобретению которого не отражены на счетах бухгалтерского учета, что привело к неуплате налога за 2016 год в сумме 9 924 120 руб., за 2017 год в сумме 21 372 020 руб. (пункт 2.1, стр. 2-42 решения) и неправомерно завышены расходы по взаимоотношениям с ООО «Вертикальные технологии» по налогу на прибыль в 2016 году на сумму 55 133 999 руб. и в 2017 году на сумму 118 732 335 руб. в связи с единовременным отнесением на расходы по налогу расходов по приобретению основных средств, относящихся к амортизируемому имуществу, стоимость которого должна погашаться в налоговом учете путем начисления амортизации, что привело к неправомерному завышению убытка в 2016 году на сумму 55 133 999 руб. и неполной уплате налога в 2017 году в сумме 23 746 467 руб. (пункт 2.2, стр. 2-42 решения).

Данные расходы ПАО «Россети Сибирь» по оплате услуг ООО «Вертикальные технологии» (Энергосервисная компания) связаны с исполнением Энергосервисного договора № 18.2400.7030.14 от 04.07.2014, заключение которого преследовало цель снижения потерь электрической энергии в сетях, в том числе за счет установки на объектах ПАО «Россети Сибирь» (Заказчик) приборов учета электрической энергии.

Инспекция же квалифицировала Энергосервисный договор № 18.2400.7030.14 от 04.07.2014, как договор подряда по установке АИИС КУЭ (абзац 13 стр. 12, абзацы 3 и 4 стр. 35, абзац 4 стр. 37 решения).

Удовлетворяя заявленные требования суд учитывал тот факт, что реальность оказания Энергосервисной компанией услуг, а также достижение экономии потерь, результатами налоговой проверки подтверждены.

Так, ПАО «Россети Сибирь» является дочерним обществом ПАО «Российские сети» («Россети»).

Распоряжением Правительства РФ от 03.04.2013 № 511-р утверждена Стратегия развития электросетевого комплекса Российской Федерации.

Одним из целевых ориентиров, определенных разделом VI Стратегии является снижение к 2017 году величины потерь на 11 % по отношению к уровню 2012 года.

С целью обеспечения достоверного учета электрической энергии к 2017 году Правительством РФ запланирована реализация ряда задач, в том числе модернизация существующего парка приборов учета электроэнергии, в первую очередь на участках с наибольшими потерями электроэнергии.

В целях реализации задач по сокращению объема потерь электрической энергии при передаче от производителей к потребителю, ОАО «Россети» издан Приказ от 02.09.2013 № 545 «Об организации работы по развитию энергосервисной деятельности в дочерних и зависимых обществах» (далее - Приказ от 02.09.2013 № 545).

Пунктами 1 и 3.1 Приказа утверждена Типовая форма энергосервисного договора (контракта), а также рекомендовано руководителям ДЗО ОАО «Россети» использовать Типовую форму договора при организации работ по заключению энергосервисных договоров (контрактов) на объектах ДЗО.

Распоряжением ОАО «Россети» от 11.02.2014 № 37р утверждена Типовая форма технического задания на закупку энергосервисных услуг.

Энергосервисный договор № 18.2400.7030.14 от 04.07.2014, заключенный между ОАО «Россети Сибирь» и ООО «Вертикальные технологии» соответствует требованиям Типовой формы энергосервисного договора, установленным упомянутым Приказом от 02.09.2013 № 545.

Необходимость заключения договора связана со следующим.

В силу пункта 1.1 Договора Энергосервисная компания осуществляет действия, направленные на снижение потерь в электрических сетях Заказчика, а Заказчик оплачивает услуги (работы) Энергосервисной компании за счет экономии электрической энергии в результате реализации указанных действий.

Пунктом 1.2. Договора установлено, что перечень и описание действий Энергосервисной компании, направленных на снижение потерь в сетях заявителя, срок реализации каждого мероприятия, сегменты электрической сети и объекты Заказчика, на которых предполагается реализаций мероприятий, определены Планом мероприятий, выполняемых Энергосервисной компанией, являющимся приложением № 1 к Договору.

Цена договора и порядок расчетов Сторон определены разделом 2 Договора.

На основании пункта 2.1. Договора Заказчик выплачивает Энергосервисной компании денежную сумму, равную 90% от величины экономии электрической энергии в денежном выражении. При этом Стороны достигли согласия, что указанный процент экономии не подлежит изменению в ходе исполнения Договора.

Величина экономии электрической энергии в денежном выражении определяется по каждому сегменту, указанному в Приложении № 1 к Договору отдельно по формуле: Э = (Wопл. - Wфакт) * Тариф//

Э - экономия электрической энергии (в денежном выражении) за расчетный период, руб.;

Wопл. - фактические потери электрической энергии в соответствующем сегменте (за соответствующий месяц базисного периода из приложения № 2 к Договору) до реализации мероприятия по снижению потерь в электрических сетях, кВт*ч;

Wфакт. - объем потерь электрической энергии в соответствующем сегменте после реализации мероприятия по снижению потерь в электрических сетях из фактического баланса за расчетный период, принятый к оплате при расчетах с Гарантирующим поставщиком, кВт*ч;

Тариф - ценовой показатель на передачу электроэнергии, устанавливаемый в соответствии с Основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике и Правилами государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, руб.

Пунктом 2.1 Договора также установлено, что датой начала срока определения экономии электрической энергии отдельно по каждому сегменту является следующий день после подписания акта сдачи-приемки по выполненному мероприятию № 8 «Сдача точек учета Гарантирующему поставщику» приложения № 1 к Договору. Датой окончания срока определения экономии электрической энергии отдельно по каждому сегменту является истечение 1 380 дней с момента выполнения Заказчиком пункта 6.2.1 Договора.

После окончания срока определения Экономии электрической энергии по сегменту, выплаты процента экономии по данному сегменту в пользу Энергосервисной компании далее не производится. Дальнейшая экономия электрической энергии по сегменту относится в пользу Заказчика.

На основании пункта 2.2. Договора обязательство по оплате возникает при выполнении условий пункта 2.2. настоящего Договора и исполняется в период - до окончания срока действия Договора, определенного в пункте 9.1. Договора. Стороны признают, что условиями возникновения обязательств по оплате за каждый расчетный период в течении срока действия настоящего Договора, указанного в пункте 9.1, является наличие экономии электрической энергии, определяемой по каждому сегменту отдельно в соответствии с приложением № 4 к Договору на основании базисных условий приложения № 2 к Договору.

Таким образом, возникновение обязательства по оплате поставлено в зависимость от наличия или отсутствия разногласий по объему переданной электроэнергии в отчетном периоде или после признания объема энергии гарантирующим поставщиком в судебном или ином порядке.

Расчетным периодом по настоящему Договору является календарный месяц.

По правилам пункта 2.3. Договора, расчет с Энергосервисной компанией осуществляется ежемесячно, в течении 10 (Десяти) рабочих дней с момента подписания Сторонами Актов оказанных услуг за отчетный период по форме согласно Приложению № 3 к настоящему Договору, при условии выполнения пункта 2.2. по каждому из сегментов. Стоимость оказанных услуг определяется исходя из фактической стоимости электрической энергии (тарифа), приобретаемой Заказчиком в целях компенсации потерь на розничном рынке электрической энергии, сложившейся на момент составления Акта отказанных услуг.

Пунктом 2.4. Договора стороны установили, что денежная сумма, выплаченная Заказчиком Энергосервисной компании в соответствии с пунктами 2.1. - 2.3. в период действия Договора является полной суммой вознаграждения по Договору и учитывает, в том числе все затраты Энергосервисной компании на реализацию Плана мероприятий, указанного в приложении № 1.

При выполнении условия пункта 2.2. Договора, ежемесячные платежи Заказчика, предусмотренные пунктом 2.1. Договора распределяются следующим образом: 10% от величины денежной суммы, подлежащей оплате, является вознаграждением Энергосервисной компании за выполнение действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях Заказчика в текущем месяце; 90% от величины денежной суммы, подлежащей оплате Заказчиком в текущем месяце, относятся в счет оплаты выкупной стоимости приборов учета и (или) иного оборудования, устанавливаемого Энергосервисной компанией на объектах Заказчика для целей выполнения настоящего договора до полного возмещения Заказчиком согласованной сторонами выкупной стоимости оборудования в течении срока действия договора. В выкупную стоимость также включены расходы Энергосервисной компании на монтажные и пуско-наладочные работы.

На основании пункта 3.1 Договора работы и услуги в рамках настоящего Договора выполняются силами и средствами Энергосервисной компании. Энергосервисная компания вправе привлекать субподрядные организации при условии согласования кандидатуры субподрядчика с Заказчиком. В случае привлечения к выполнению работ субподрядных организаций, Энергосервисная компания несет перед Заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядными организациями.

В соответствии с пунктом 4.6 Договора право собственности на установленное Энергосервисной компанией оборудование переходит к Заказчику в момент подписания сторонами товарной накладной. Накладная подписывается Сторонами после уплаты выкупной стоимости оборудования.

В силу пункта 5 Договора, обязательства по уплате вознаграждения Энергосервисной компании по Договору считаются исполненными Заказчиком после уплаты последнего платежа, определенного в соответствии с пунктом 2.1 настоящего Договора по последнему завершенному сегменту Плана мероприятий Приложения № 1. После исполнения обязательств по уплате выкупной стоимости оборудования Стороны определяют, что все оставшиеся платежи, предусмотренные пунктом 2.1 настоящего Договора, до конца действия настоящего Договора, будут являться вознаграждением энергосервисной компании за услуги по выполнению действий, направленных на снижение потерь в электрических сетях Заказчика.

Разделом 4 Договора (пункты 4.1 - 4.3) определено, что поставка оборудования на объекты Заказчика, расходы по организации его доставки, монтажные и пусконаладочные работы оборудования производятся силами и за счет Энергосервисной компании.

Дополнительным соглашением № 18.2400.7030.14ДС1 от 22.10.2014 Стороны изложили в новой редакции приложение № 1 к договору от 04.07.2014 № 18.2400.7030.14 в части Плана мероприятий (далее - План), выполняемых Энергосервисной компанией.

Согласно Плану, Энергосервисная компания обязуется выполнить мероприятия: 1) Предпроектное обследование объектов в рамках сегментов; 2) Разработка и согласование с Заказчиком техно-рабочего проекта (ТРП) в рамках сегмента; 3) Закупка и поставка оборудования в рамках сегментов; 4) Установка приборов учета электрической энергии на объектах Заказчика, замена вводов в здание на изолированный провод (СИП) в рамках сегмента выполнения работ; 5) Внедрение АИСКУЭ в рамках сегмента; 6) Пуско-наладочные работы в рамках сегмента; 7) Опытная эксплуатация, обучение персонала в рамках сегмента; 8) Сдача точек учета Гарантирующему поставщику в рамках сегмента (мероприятие считается выполненным в случае сдачи на учет не менее 85% приборов учета электроэнергии на границе балансовой принадлежности Заказчика Гарантирующему поставщику (смежной сетевой организации); 9) Промышленная эксплуатация в рамках сегмента, определение экономии электроэнергии в рамках сегмента.

Согласно пункту 7 Дополнительного соглашения № 18.2400.7030.14ДС2 от 15.05.2015 к договору от 04.07.2014 № 18.2400.7030.14 Стороны решили включить в раздел 2 Договора в части фиксации экономического эффекта и выплаты вознаграждения по 4, 8 и 9 Сегментам следующие пункты: 2.8. Фиксация экономического эффекта осуществляется с момента установки 30% приборов учета от количества точек поставки, указанных в приложениях № 11,12 ,15 Договора, но не ранее 01.01.2015 и 2.10. Выплату вознаграждения от достигнутого экономического эффекта осуществлять с момента установки 55% приборов учета от количества точек поставки, указанных в приложениях № 11, 12, 15.

Кроме того, пунктом 8 дополнительного соглашения № 18.2400.7030.14ДС2 от 15.05.2015, Стороны согласовали размер и условия оплаты выкупной стоимости оборудования, а также скорректировали условия выплаты вознаграждения Энергосервисной компании, в связи с чем, договорились читать пункт 2.4 Договора в следующей редакции:

«Стороны договорились, что полная выкупная стоимость оборудования, устанавливаемого Энергосервисной компанией по каждому сегменту на объектах Заказчика составляет 1 197 800 руб., в том числе НДС - 182 715,25 руб.

В выкупную стоимость также включаются расходы Стороны 2 (ООО «Вертикальные технологии») на монтажные и пуско-наладочные работы. Выкупная стоимость выплачивается Энергосервисной компании в составе последнего платежа по сегменту.

Остальная денежная сумма, выплаченная Стороной 1 (ПАО «Россети Сибирь») Стороне 2 (Энергосервисная компания) в соответствии с п. 2.1, 2.2 и 2.3 в период действия Договора является полной суммой вознаграждения по договору.

Пунктом 7 дополнительного соглашения № 18.2400.7030.14ДС2 от 15.05.2015 Стороны договорились включить в раздел 2 Договора от 04.07.2014 № 18.2400.7030.14 в части фиксации экономического эффекта и выплаты вознаграждения по 4, 8 и 9 сегменту в том числе пункт 2.9, согласно которому:

«Два экземпляра акта оказанных услуг, в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения согласованной сторонами Справки об эффекте (приложение № 17), предоставляются «Стороной 2» «Стороне 1» для рассмотрения и подписания на сумму равную 90% от величины экономии электрической энергии в денежном выражении согласно Справки об эффекте.

Пунктом 12 дополнительного соглашения № 18.2400.7030.14ДС2 от 15.05.2015 предусмотрено, что оно распространяет свое действие на правоотношения Сторон, возникшие с момента подписания Договора.

Дополнительным соглашением № 18.2400.7030.14ДС4 от 04.03.2016 Стороны достигли соглашения, что датой окончания срока определения экономии электрической энергии отдельно по каждому сегменту является истечение 1710 календарных дней либо с момента выполнения Заказчиком пункта 6.2.1 Договора, либо с даты начала срока фиксации и выплаты экономии электрической энергии отдельно по каждому сегменту.

Дату начала срока определения экономии электрической энергии по объединенному сегменту «Октябрьский РЭС» определить в соответствии с пунктом 2.15 Договора.

Датой окончания срока определения экономии электрической энергии по объединенному сегменту «Октябрьский РЭС» является истечение 1710 календарных дней с момента начала фиксации экономического эффекта в соответствии с пунктом 2.15 Договора. После окончания срока определения экономии электрической энергии по сегменту выплаты процента экономии по данному сегменту в пользу Энергосервисной компании далее не производится. Дальнейшая экономия электрической энергии по сегменту относится в пользу Заказчика.

Таким образом, при исполнении в проверяемых периодах условий Договора № 18.2400.7030.14 от 04.07.2014, Стороны руководствовались его условиями в редакции дополнительных соглашений № 1 от 22.10.2014, № 2 от 15.05.2015 и № 4 от 04.03.2016.

В проверяемом периоде Энергосервисная компания осуществляла меры, направленные на снижение потерь электрической энергии в сетях ПАО «Россети Сибирь» по объединенному сегменту «Октябрьский РЭС» (ранее - сегменты № 8, 9 и 10).

Приложением № 2 к Договору определены базисные условия для расчета экономии электрической энергии в натуральном и стоимостном выражении, которая должна быть обеспечена Энергосервисной компанией в результате исполнения Договора.

Базисные показатели для расчета экономии по объединенному сегменту «Октябрьский РЭС» приведены в приложении № 2 к Договору, в том числе по 8 сегменту (строки 36-40), по 9 сегменту (строки 41-45) и по 10 сегменту (строки 46-50).

Тариф на покупку Обществом электрической энергии в целях компенсации потерь составил (без НДС): в феврале 2015 года - 1,82658 руб.; в декабре 2015 года - 1,52517 руб.; в январе 2016 года - 1,69946 руб.; в феврале 2016 года - 1,87216 руб.; в марте 2016 года - 1,70307 руб.; в апреле 2016 года - 1,62454 руб.; в мае 2016 года - 1,47849 руб.; в сентябре 2016 года - 1,44673 руб.; в октябре 2016 года - 1,69958 руб.; в ноябре 2016 года - 1,72022 руб.; в декабре 2016 года - 1,66191 руб. в январе 2017 года - 1,80516 руб.; в феврале 2017 года - 1,8747 руб.; в марте 2017 года - 1,56984 руб.; в апреле 2017 года - 1,65595 руб.; в мае 2017 года - 1,35654 руб.

Вследствие применения формулы расчета величины экономии электрической энергии (определена пунктом 2.1 Договора), размер фактической экономии в результате реализации Энергосервисной компанией мероприятий, составил:

Факт достижения экономии электрической энергии, являющийся основанием исполнения Заказчиком обязательств по оплате, оказанных Энергосервисной компанией услуг, подтверждается: 1) справками по «Сегменту № 8 Октябрьский РЭС» за расчетные периоды февраль и декабрь 2015 года, январь-май 2016 года, а также по объединенному сегменту «Октябрьский РЭС» за сентябрь-декабрь 2016 года и январь-май 2017 года. 2) актами оказания услуг № 2/1 от 01.11.2017 (корректировочный) за февраль 2015 года, № 1 от 22.01.2016 за декабрь 2015 года, № 2 от 15.02.2016 за январь 2016 года, № 3 от 01.04.2016 за февраль 2016 года, № 4 от 15.04.2016 за март 2016 года, № 5 от 16.05.2016 за апрель 2016 года, № 6 от 01.07.2016 за май 2016 года, № 1 от 15.10.2016 за сентябрь 2016 года, № 8 от 15.11.2016 за октябрь 2016 года, № 3 от 20.02.2017 за ноябрь 2016 года, № 4 от 20.02.2017 за декабрь 2016 года, № 5 от 03.07.2017 за январь 2017 года, № 6 от 01.08.2017 за февраль 2017 года и № 7-9 от 02.10.2017 за март-май 2017 года. 3) счетами-фактурами № 10 от 01.11.2017 (корректировочный) за февраль 2015 года, № 1 от 22.01.2016 за декабрь 2015 года, № 2 от 15.02.2016 за январь 2016 года, № 3 от 01.04.2016 за февраль 2016 года, № 4 от 15.04.2016 за март 2016 года, № 5 от 16.05.2016 за апрель 2016 года, № 6 от 01.07.2016 за май 2016 года, № 8 от 15.10.2016 за сентябрь 2016 года, № 9 от 15.11.2016 за октябрь 2016 года, № 1 от 20.02.2017 за ноябрь 2016 года, № 2 от 20.02.2017 за декабрь 2016 года, № 3 от 03.07.2017 за январь 2017 года, № 4 от 01.08.2017 за февраль 2017 года и № 5-7 от 02.10.2017 за март-май 2017 года.

Оплата за оказанные ООО «Вертикальные технологии» услуги произведена полностью, разногласия сторон отсутствуют. Услуги Энергосервисной компании приняты

ПАО «Россети Сибирь» в полном объеме и отражены в бухгалтерском учете, что подтверждается балансом оборота кредитора за отчетные периоды.

Таким образом, перечисленные выше документы подтверждают факт оказания Энергосервисной компании комплекса услуг и наличие у ПАО «Россети Сибирь» потребности в получении энергосервисных услуг, предусмотренных приложением № 1 к договору от 04.07.2014 № 18.2400.7030.14 (в ред. дополнительного соглашения № 18.2400.7030.14ДС1 от 22.10.2014), конечной целью которых являлось снижение объема потерь, минимизация (исключение) финансовых затрат на их компенсацию и увеличение выручки, что свидетельствует о достижении Обществом деловой цели, соответствующей характеру его хозяйственной деятельности.

Доказательств обратного результатами контрольных мероприятий налоговым органом не установлено.

По пункту 2.1 решения (налог на прибыль организаций)

В силу пункта 1 статьи 246 НК РФ ПАО «Россети Сибирь» является плательщиком налога на прибыль организаций.

Объектом налогообложения по налогу на прибыль согласно статье 247 НК РФ признается прибыль, полученная налогоплательщиком, под которой понимаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ), определяемые в соответствии с гл. 25 НК РФ (пункт 1 статьи 252 НК РФ).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором).

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. Расходы, связанные с производством и реализацией, - это расходы, которые непосредственно связаны с производством продукции (выполнением работ, оказанием услуг), продажей товаров или необходимы для деятельности организации в целом (статья 253 НК РФ).

Согласно статье 272 НК РФ в целях исчисления налога на прибыль при применении налогоплательщиком метода начисления расходы признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений ст.ст. 318-320 НК РФ.

Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок.

Подпунктом 3 пункта 7 статьи 272 НК РФ предусмотрено, что датой осуществления прочих расходов признается дата расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров или дата предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последний день отчетного (налогового) периода – для расходов на оплату сторонним организациям за выполненные ими работы (предоставленные услуги).

С учетом упомянутых положений НК РФ расходы подлежат отражению, как в бухгалтерском, так и в налоговом учете по факту их осуществления, либо по факту оказания услуг согласно Положению по бухгалтерскому учету «Расходы организации» ПБУ 10/99, утвержденного Приказом Минфина РФ от 06.05.1999 № ЗЗн.

Актив, предназначенный для использования в производственных целях и отвечающий критериям, предусмотренных пунктом 4 Положения по бухгалтерскому учету ПБУ 6/01 «Учет основных средств», утвержденного Приказом Минфина РФ от 30.03.2001 № 26н), принимается к учету в качестве объекта основных средств. Объект основных средств принимается к учету по первоначальной стоимости, которой при приобретении за плату признается сумма фактических затрат организации на приобретение этого объекта, за исключением НДС и иных возмещаемых налогов (пункты 7-8 ПБУ 6/01).

Понятие амортизируемого имущества в целях налогового учета и порядок определения его стоимости установлены статьями 256-257 НК РФ.

Амортизируемым имуществом признаются имущество, результаты интеллектуальной деятельности и иные объекты интеллектуальной собственности, которые находятся у налогоплательщика на праве собственности (если иное не предусмотрено главой 25 НК РФ), используются им для извлечения дохода и стоимость которых погашается путем начисления амортизации. Амортизируемым имуществом признается имущество со сроком полезного использования более 12 месяцев и первоначальной стоимостью более 100 000 руб. (статья 256 НК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 257 НК РФ под основными средствами в целях налогового учета понимается часть имущества, используемого в качестве средств труда для производства и реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг) или для управления организацией первоначальной стоимостью более 100 000 руб.

Первоначальная стоимость основного средства определяется как сумма расходов на его приобретение (а в случае, если основное средство получено налогоплательщиком безвозмездно, либо выявлено в результате инвентаризации, - как сумма, в которую оценено такое имущество в соответствии с пунктами 8 и 20 статьи 250 НК РФ), сооружение, изготовление, доставку и доведение до состояния, в котором оно пригодно для использования, за исключением налога на добавленную стоимость и акцизов, кроме случаев, предусмотренных НК РФ.

По пункту 2.2 решения (НДС)

По правилам пункта 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты

Согласно пункту 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории РФ, либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию РФ в отношении: 1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ; 2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно статье 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6-8 статьи 171 НК РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено указанной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории РФ, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Такие документы должны с достоверностью подтверждать реальность фактов хозяйственной жизни и иные обстоятельства, дающие право налогоплательщику на получение налогового вычета.

Основанием для применения налоговых вычетов в силу ст. 169 НК РФ являются счета-фактуры, выставленные поставщиками при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг) и оформленные в установленном порядке.

Пунктом 5 статьи 169 НК РФ определен перечень сведений, которые должны быть указаны в счете-фактуре, в том числе цена (тариф) за единицу товара, стоимость товара за все количество отгруженных по счету-фактуре товаров, сумма налога, предъявленная покупателю товаров исходя из примененных налоговых ставок.

Таким образом, право на применение налогоплательщиком вычета по НДС возникает при одновременном соблюдении следующих условий: товары, работы и услуги приобретены для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ; постановка товаров, работ и услуг на учет; имеются счета-фактуры, соответствующие требованиям статьи 169 НК РФ, и первичные документы с выделенной в них отдельной строкой суммой налога на добавленную стоимость, оформленные в соответствии со ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Статьей 8 ГК РФ предусмотрено, что гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок.

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (пункт 1 ст. 420 ГК РФ).

Пунктом 3 статьи 420 ГК РФ предусмотрено, что к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст.ст. 307-419), если иное не

предусмотрено правилами гл. 27 ГК РФ и правилами об отдельных видах договоров, содержащихся в ГК РФ.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 421 названного Кодекса граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Пунктом 2 статьи 421 ГК РФ предусмотрено, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. При этом стороны согласно пункту 3 ст. 421 ГК РФ могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Отношения по энергосбережению, а также требования к содержанию и порядку заключения энергосервисных контрактов регулируются исключительно Федеральным законом № 261-ФЗ от 23.11.2009 «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности» (далее - Закон № 261-ФЗ).

Согласно статье 1 Закона № 261-ФЗ данный закон регулирует отношения по энергосбережению и повышению энергетической эффективности, его целью является создание правовых, экономических и организационных основ стимулирования энергосбережения и повышения энергетической эффективности.

На основании статьи 3 Закона № 261-ФЗ законодательство об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности состоит из настоящего Федерального закона, других федеральных законов, принимаемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов РФ, а также законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ, муниципальных правовых актов в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности.

Согласно пункту 1 статьи 19 Закона № 261-ФЗ предметом энергосервисного договора (контракта) является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

Пунктами 2 и 3 статьи 19 Закона № 261-ФЗ также перечислены условия, которые должен и может содержать энергосервисный договор (контракт).

Энергосервисный договор (контракт) должен содержать: условие о величине экономии энергетических ресурсов (в том числе в стоимостном выражении), которая должна быть обеспечена исполнителем в результате исполнения энергосервисного договора (контракта); условие о сроке действия энергосервисного договора (контракта), который должен быть не менее чем срок, необходимый для достижения установленной энергосервисным договором (контрактом) величины экономии энергетических ресурсов; иные обязательные условия энергосервисных договоров (контрактов), установленные законодательством РФ.

Энергосервисный договор (контракт) может содержать: условие об обязанности исполнителя обеспечивать при исполнении энергосервисного договора (контракта) согласованные сторонами режимы, условия использования энергетических ресурсов (включая температурный режим, уровень освещенности, другие характеристики, соответствующие требованиям в области организации труда, содержания зданий, строений, сооружений) и иные согласованные при заключении энергосервисного договора (контракта) условия; условие об обязанности исполнителя по установке и вводу в эксплуатацию приборов учета используемых энергетических ресурсов; условие об определении цены в энергосервисном договоре (контракте) исходя из показателей, достигнутых или планируемых для достижения в результате реализации энергосервисного договора (контракта), в том числе исходя из стоимости сэкономленных энергетических ресурсов; иные определенные соглашением сторон условия.

Статьей 20 Закона № 261-ФЗ предусмотрено заключение договоров купли-продажи, поставки, передачи энергетических ресурсов, включающих в себя условия энергосервисного договора (контракта).

Постановлением Правительства РФ от 18.08.2010 № 636 «О требованиях к условиям энергосервисного договора (контракта) и об особенностях определения начальной (максимальной) цены энергосервисного договора (контракта) (цены лота) утверждены Требования к условиям энергосервисного контракта (приложение № 1 к Постановлению).

Приказом Минэкономразвития РФ от 11.05.2010 № 174 (зарег. Минюстом РФ 17.06.2010 № 17573) утверждены примерные условия энергосервисного договора (контракта), которые могут быть включены в договор купли-продажи, поставки, передачи энергетических ресурсов (за исключением природного газа).

Пунктом 2 статьи 23 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» предусмотрено, что одним из основных принципов государственного регулирования цен (тарифов) является учет соблюдения требований законодательства об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности, в том числе требований о разработке и реализации программ в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности, требований к организации учета и контроля используемых энергетических ресурсов, сокращению потерь энергетических ресурсов.

Пунктом 1 статьи 25 Закона № 261-ФЗ установлена обязанность регулируемых организаций утверждать и реализовывать программы в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности, содержащие целевые показатели энергосбережения и повышения энергетической эффективности, достижение которых должно быть обеспечено в результате реализации этих программ, и их значения, мероприятия по энергосбережению и повышению энергетической эффективности, ожидаемые результаты (в натуральном и стоимостном выражении), включая экономический эффект от проведения этих мероприятий.

Из содержания пунктов 7 и 8 ст. 25 Закона 261 -ФЗ следует, что расходы на проведение мероприятий по энергосбережению и повышению энергетической эффективности, обеспечивающих достижение утвержденных целевых показателей энергосбережения и повышения энергетической эффективности, а также на проведение мероприятий, обязательных для включения в программы в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности организаций, осуществляющих регулируемые виды деятельности, подлежат учету при установлении цен (тарифов) на товары, услуги таких организаций (в том числе при определении инвестированного капитала, учитываемого при установлении долгосрочных тарифов) с учетом данных прогноза социально-экономического развития РФ.

Так, рассматривая административное исковое заявление ПАО «Россети Сибирь» о признании недействующим в части приказа Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия от 29.12.2016 № 9-э «Об установлении долгосрочных параметров регулирования для филиала ПАО «Россети Сибирь» - «Хакасэнерго», в отношении которого тарифы на услуги по передаче электрической энергии устанавливаются на основе долгосрочных параметров регулирования деятельности территориальных сетевых организаций» по апелляционной жалобе Государственного комитета по тарифам и энергетике Республики Хакасия на решение Верховного Суда Республики Хакасия от 28.08.2017 по делу № За-43/2017, которым административное исковое заявление частично удовлетворено, Верховный Суд Российской Федерации в Определении от 25.01.2018 № 55-АПГ17-9 пришел к следующим выводам.

При переходе на расчеты за энергетические ресурсы на основании данных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов, в подлежащую учету при установлении регулируемых цен (тарифов) на услуги по передаче соответствующих энергетических ресурсов необходимую валовую выручку организаций, осуществляющих передачу энергетических ресурсов, могут включаться затраты таких организаций на реализацию действий по сокращению потерь энергетических ресурсов, возникающих при их передаче, на период не более чем пять лет при условии обеспечения экономического эффекта для потребителей от такого сокращения в виде уменьшения стоимости используемых энергетических ресурсов в сопоставимых условиях.

В целях сбережения и повышения эффективности потребления коммунальных услуг при использовании общего имущества в многоквартирном доме, в частности, обеспечения снижения объема используемых в многоквартирном доме энергетических ресурсов, в порядке, установленном ст. 19 Закона № 261-ФЗ, заключаются энергосервисные договоры, одним из условий которых может быть обязанность исполнителя по установке и вводу в эксплуатацию приборов учета используемых энергетических ресурсов.

При таких обстоятельствах выводы органа регулирования о том, что работы по установке приборов учета не могут быть мероприятиями энергосервисного договора и не подлежат возмещению организации за счет тарифного регулирования, противоречат приведенным нормам права.

На основании части 1 ст. 25 Закона № 261-ФЗ решением Совета директоров ОАО «Россети Сибири» утверждена Программа энергосбережения и энергетической эффективности на 2012 год и прогноз на 2013-2017 гг., одним из обязательных мероприятий которой является реализация действий по сокращению потерь энергетических ресурсов, возникающих при их передаче.

Во исполнение целевых показателей Программы, в том числе по сокращению технологического расхода электроэнергии (потерь), филиалом «Хакасэнерго» (Заказчик) заключен энергосервисный договор с ООО ПК «Системы учета» (Энергосервисная компания) от 15.04.2013 на осуществление действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования Заказчиком энергетических ресурсов. Одним из мероприятий, выполняемых Энергосервисной компанией, согласно приложения к договору является установка приборов учета электрической энергии на объектах Заказчика. В результате исполнения Энергосервисного договора к концу первого долгосрочного периода регулирования (2016 год) фактический объем потерь составил 250,15 млн. кВт. ч. Тем самым, к концу года объем потерь снизился на 241,42 млн. кВт. ч, что составляет 49% от показателей, утвержденных для первого долгосрочного периода регулирования (2012-2016 гг.).

При таких обстоятельствах, не соответствует законодательству позиция административного ответчика о том, что затраты по энергосервисным договорам в части установки приборов учета являются экономически необоснованными, неэффективными и поэтому не подлежащими возмещению за счет тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

Суд отмечает, что оценка договора № 18.2400.7030.14 от 04.07.2014, в том числе на предмет регулирования его нормами специального законодательства (Закон № 261-ФЗ) содержится в решениях Арбитражного суда Красноярского края от 19.06.2019 по делу № АЗЗ-6156/2019 и от 23.10.2019 по делу № АЗЗ-18527/2019 с участием заявителя и ООО «Вертикальные технологии».

Таким образом, из толкования положений Энергосервисного договора от 04.07.2014 № 18.2400.7030.14 (с учетом соглашения о перемене лиц в обязательстве № 37.2400.1843.15 от 12.03.2015, дополнительных соглашений № 18.2400.7030.14ДС1 от 22.10.2014, № 18.2400.7030.14ДС2 от 15.05.2015, № 18.2400.7030.14ДС4 от 04.03.2016) следует, что его Сторонами заключен именно Энергосервисный договор, в котором согласованы его существенные условия, установленные процитированными выше нормами Закона № 261-ФЗ, то есть к отношениям сторон применяется специальное законодательство об энергосервисном договоре.

Характеристики же договора подряда в свою очередь закреплены в гл. 37 ГК РФ.

Статьей 702 ГК РФ установлено, что по договору подряда одна сторона (Подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (Заказчик) определенную работу и сдать ее результат Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статье 703 ГК РФ договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата Заказчику. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, Подрядчик передает права на нее Заказчику. Если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.

По правилам статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27.04.2010 № 18140/09 по делу № А56-59822/2008 указано, что из буквального толкования ст. 702 ГКРФ следует, что по договору подряда для заказчика прежде всего имеет значение достижение подрядчиком определенного вещественного результата.

Таким образом, отличительными особенностями Энергосервисного договора от договора подряда являются следующие: все работы по Договору осуществляются исключительно за счет собственных денежных средств Энергосервисной компании (Исполнителя); все затраты Энергосервисной компании возмещаются Заказчиком только за счет достигнутой экономии средств, при условии ее получения после внедрения энергосберегающих технологий; если же в результате осуществленных Энергосервисной компанией действий не будет достигнут конечный результат в виде снижения потерь в сетях Заказчика, размер которых в силу прямого указания в пункте 2 ст. 19 Закона № 261-ФЗ изначально предусмотрен условиями соглашения сторон, у Заказчика не возникнет обязанности по оплате работ (услуг) Исполнителя. В этом случае все понесенные затраты на реализацию энергосберегающих мероприятий являются убытками Энергосервисной компании.

Кроме того, если в договоре подряда обязательно устанавливается конечная стоимость выполняемых Подрядчиком работ, то в Энергосервисном договоре цена оказываемых Заказчику услуг отсутствует, поскольку размер выплаты, как и сама выплата вознаграждения Энергосервисной компании в принципе, зависят исключительно от факта достижения экономии путем снижения потерь электроэнергии.

Энергосервисная компания в рамках исполнения энергосервисного договора осуществляет комплекс мероприятий направленных на снижение потерь в электрических сетях Заказчика. При этом непосредственно монтаж оборудования не является целью и предметом Энергосервисного договора и не имеет самостоятельного интереса для ПАО «Россети Сибирь», как Заказчика услуг по снижению потерь. Энергосервисная компания в ходе исполнения Договора инвестирует собственные денежные средства в реализацию энергосберегающих мероприятий и возвращает вложенные инвестиции только в течение срока действия Энергосервисного договора и только при достижении экономии электрической энергии. Оборудование (приборы учета и др.) до окончания срока действия Договора является собственностью Энергосервисной компании, то есть активом, предназначенным для оказания ею энергосервисных услуг.

ПАО «Россети Сибирь» не является заказчиком строительно-монтажных (технических) работ по Энергосервисному договору и не принимает результаты этих работ в порядке, установленном нормами ГК РФ и ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете». В ходе реализации договора, Общество только контролирует выполнение Энергосервисной компанией мероприятий по установке и настройке оборудования для обеспечения соблюдения необходимых требований и последующего достижения максимального эффекта от его использования (эксплуатации).

Заключение договоров на приобретение оборудования, а также договоров подряда на его установку проводится Энергосервисной компанией в целях выполнения по Энергосервисному договору возложенных обязательств по снижению потерь без передачи прав собственности на это оборудование в переделах срока действия договора.

Заключая указанные договоры, Энергосервисная компания также не выступает посредником между поставщиками и исполнителями работ с одной стороны и ПАО «Россети Сибирь» с другой стороны, а самостоятельно в рамках осуществления хозяйственной деятельности, принимает на себя обязательства по приемке результатов работ (услуг), поставке товаров по заключенным договорам и проведению оплаты за приобретенные товары (работы, услуги).

При этом, свершившиеся факты хозяйственной жизни по заключенным договорам подряда и поставки отражаются в бухгалтерском учете Энергосервисной компании в соответствии с требованиями Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее - Закон № 402-ФЗ) и формируют активы и обязательства ООО «Вертикальные технологии».

Исходя из условий рассматриваемого Договора (пункты 2.4. и 4.6.) расходами Заказчика на приобретение амортизируемого имущества будет являться только выкупная стоимость оборудования, размер которой согласован Сторонами в дополнительном соглашении от 15.05.2015 № 18.2400.7030.14ДС2.

По окончании срока действия Энергосервисного договора, оборудование, установленное Энергосервисной компанией в ходе выполнения мероприятий по снижению потерь, переходит в собственность в момент подписания сторонами товарной накладной и ставится на баланс Общества (Заказчика) по выкупной стоимости. То есть, в том периоде, после которого прекращается осуществление Энергосервисной компанией деятельности, направленной на получение дохода по конкретному Энергосервисному договору и экономическая необходимость в наличии данного оборудования в собственности Энергосервисной компании отсутствует. Установленное оборудование не демонтируется, а по согласованию с Заказчиком осуществляется передача установленного оборудования для поддержания достигнутого уровня потерь.

При таких условиях, предмет рассматриваемого Договора полностью соответствует смыслу статьи 19 Закона № 261-ФЗ, поскольку напрямую связан с осуществлением Исполнителем (Энергосервисной компанией) действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов Заказчиком (ПАО «Россети Сибирь»), в связи с чем отсутствуют законные основания для переквалификации его в договор подряда.

В отношении довода налогового органа о том, что Энергосервисная компания и привлеченные ею субподрядные организации не осуществляли анализ, фиксацию и расчет экономии потерь электрической энергии (абзац 2 стр. 36, абзац 12 стр. 38 решения), суд учитывает следующее:

На основании пункта 1.1 Договора Энергосервисная компания осуществляет действия, направленные на снижение потерь в электрических сетях Заказчика, а Заказчик оплачивает услуги (работы) Энергосервисной компании за счет экономии электрической энергии в результате реализации указанных действий.

Пунктом 3.1 того же Договора предусмотрено, что Энергосервисная компания вправе привлекать субподрядные организации с обязательным уведомлением Заказчика, в случае привлечения которых ответственность перед Заказчиком за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядными организациями несет именно Энергосервисная компания.

Положения части 2 ГК РФ не содержат законодательных ограничений на привлечение Исполнителем подрядчиков для выполнения им соответствующих работ по договору при условии согласования возможности их привлечения с Заказчиком.

Проведение Сторонами ежеквартальной сверки взаиморасчетов (в том числе в части определения объема переданной энергии и размера потерь) закреплено пунктом 2.7. Договора.

Пунктом 2.3 Договора предусмотрено, что расчет с Энергосервисной компанией осуществляется ежемесячно, в течении 10 (десяти) рабочих дней с момента подписания Сторонами Актов оказанных услуг за отчетный период по форме согласно приложению № 3 к Договору.

Два экземпляра Акта оказанных услуг предоставляются Энергосервисной компании для рассмотрения и подписания не позднее 15 числа месяца, следующего за расчетным месяцем. Заказчик обязан рассмотреть и подписать Акт оказанных услуг не позднее 20 числа месяца, следующего за расчетным месяцем либо направить в адрес Энергосервисной компании мотивированный отказ от подписания Акта.

Пунктом 7 дополнительного соглашения № 18.2400.7030.14ДС2 от 15.05.2015 Стороны договорились включить в раздел 2 Договора от 04.07.2014 № 18.2400.7030.14 в части фиксации экономического эффекта и выплаты вознаграждения по 4, 8 и 9 сегментам пункт 2.9, согласно которому:

Два экземпляра акта оказанных услуг, в течении 3 рабочих дней с момента получения согласованной Сторонами справки об эффекте, представляются «Стороной 2» «Стороне 1» для рассмотрения и подписания на сумму, равную 90% от величины экономии электрической энергии в денежном выражении согласно Справки об эффекте.

Действительно, расчет величины экономии электрической энергии, полученной в результате выполнения ООО «Вертикальные технологии» мероприятий по Энергосервисному договору производился специалистами ПАО «Россети Сибирь» по данным программного комплекса по расчету полезного отпуска электроэнергии («SAP ISU») исходя из: расхода электроэнергии, определенного по показаниям приборов учета электрической энергии, установленных ООО «Вертикальные технологии» и переданных на коммерческие расчеты гарантирующему поставщику (ПАО «Красноярскэнергосбыт»); расхода электроэнергии, определенного по показаниям приборов учета электроэнергии, ранее установленных у потребителей, расчет по которым производится до момента передачи приборов учета электроэнергии установленных ООО «Вертикальные технологии» на коммерческие расчеты гарантирующему поставщику; расхода электроэнергии, определенного расчетными методами в соответствии с требованиями действующего законодательства до момента передачи приборов учета электроэнергии установленных ООО «Вертикальные технологии» на коммерческие расчеты гарантирующему поставщику; скорректированных объемов электроэнергии на основании требований действующего законодательства.

В свою очередь ООО «Вертикальные технологии» на основании своего ПК «Smart IMS» располагает сведениями о расходе электрической энергии, определенном но показаниям приборов учета электрической энергии и может самостоятельно выполнять проверку расчета величины экономии в этой части.

Пунктом 2.1 Договора определена формула расчета экономии электрической энергии в денежном выражении по каждому сегменту.

ООО «Вертикальные технологии» в своем письме от 21.10.2019 № 76-19/к сообщило налоговому органу о наличии у нее сведений о величине расхода электрической энергии, а также о технической возможности самостоятельно выполнять проверку расчета величины экономии в этой части посредством упомянутого выше ПК «Smart IMS».

Ссылки на нормы права либо на условия рассматриваемого Договора, уполномочивающие Энергосервисную компании и (или) ее подрядчиков на самостоятельный учет, анализ, расчет экономии потерь электроэнергии достигнутой за счет установки оборудования на сегментах электрической сети Заказчика в обжалуемом решении не приведены.

Справки по сегменту № 8 «Октябрьский РЭС» за расчетные периоды февраль и декабрь 2015 года, январь-май 2016 года, а также по объединенному сегменту «Октябрьский РЭС» за сентябрь-декабрь 2016 года и за январь-май 2017 года формировались сотрудниками ПАО «Россети Сибирь» и затем согласовывались с ООО «Вертикальные технологии» для дальнейшей подготовки ими актов оказания услуг и оплаты. Вопросы в части определения объема переданной энергии и размера потерь регулировались Сторонами на основании процитированного выше пункта 2.7. Договора.

При ином подходе, Энергосервисная компания представляется не заинтересованной в возмещении фактически понесенных ею затрат по Энергосервисному договору исходя из достигнутых показателей снижения объема потерь (отсутствует интерес к увеличению выручки).

При изложенных обстоятельствах, тот факт, что Энергосервисная компания самостоятельно не производила фиксацию, анализ и расчет экономии потерь электроэнергии, достигнутой ею за счет установки, наладки и внедрения оборудования на сегментах электрической сети Заказчика, а также самостоятельно не оформляла и не направляла справку о достигнутой экономии потерь, не противоречит ни требованиям Закона № 261-ФЗ, ни условиям Энергосервисного договора, равно как не является законным основанием для его переквалификации в договор подряда.

В отношении довода налогового органа о том, что сторонами по энергосервисному договору № 18.2400.7030.14 от 04.07.2014 не представлены расчет выкупной стоимости оборудования и пояснения о том, как она сложилась (абзац 12 стр. 13, абзац 3 стр. 40 решения), суд учитывает следующее:

Согласно пунктам 1-2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщика и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Из анализа положений статей 169 и 172 НК РФ во взаимосвязи с указанной выше позицией Пленума ВАС РФ следует, что обязанность подтверждать правомерность и обоснованность заявленных расходов и налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике-покупателе товаров (работ, услуг), имущественных прав, поскольку именно он выступает субъектом, заявляющим при исчислении итоговых сумм налога на прибыль организаций и НДС, подлежащих уплате в бюджет, расходы и налоговые вычеты.

Ссылаясь на недобросовестность налогоплательщика, налоговый орган при рассмотрении спора обязан представить в суд доказательства необоснованного возникновения у него налоговой выгоды.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). При этом вывод о необоснованности налоговой выгоды должен быть основан на объективной информации, с бесспорностью подтверждающей, что действия налогоплательщика не имели разумной деловой цели, а были направлены исключительно на создание благоприятных налоговых последствий.

Оценка добросовестности налогоплательщика предполагает оценку заключенных им сделок. Установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определениях от 16.11.2006 № 467-О и от 21.04.2011 № 499-О-О разъяснил, что подтверждение права на налоговый вычет не должно ограничиваться установлением только формальных условий применения норм законодательства о налогах и сборах, и в случае сомнений в правомерности применения налогового вычета должны быть установлена, исследована и оценена вся совокупность имеющих значение для правильного разрешения дела обстоятельств (оплата покупателем товаров (работ, услуг), фактические отношения продавца и покупателя, наличие иных, помимо счетов-фактур, документов, подтверждающих уплату налога в составе цены товара (работы, услуги), и т.п.).

Отказ же в применении вычета может являться только результатом установления отсутствия реальности хозяйственной операции или отсутствия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в ее совершении.

При этом, по смыслу правовой позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Постановлении от 24.02.2004 № 3-П, судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, которые в сфере бизнеса обладают самостоятельностью и широкой дискрецией, поскольку в силу рискового характера такой деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов.

Из содержания пункта 5 статьи 173 НК РФ следует, что обязанность продавца уплатить НДС в бюджет и право покупателя применить налоговый вычет связаны с одним и тем же юридическим фактом - выставлением счета-фактуры.

Право же покупателя на вычет ставится в зависимость от предъявления ему продавцом сумм НДС в порядке, предусмотренном данным Кодексом, то есть посредством счета-фактуры (пункт 1 статьи 169 НК РФ), а обязанность продавца перечислить сумму этого налога в бюджет обусловлена выставлением им счета-фактуры с выделением в нем соответствующей суммы отдельной строкой.

В ходе проверки ПАО «Россети Сибирь» был представлен исчерпывающий перечень документов, подтверждающих наличие законных оснований применения вычета по НДС по хозяйственным правоотношениям с ООО «Вертикальные технологии» в 2016-2017 гг. Представленные счета-фактуры позволяют идентифицировать реквизиты Продавца и Покупателя, наименование услуги, стоимость, ставку и сумму налога, предъявленную к уплате.

15.05.2015 Заказчик и Энергосервисная компания заключили дополнительное соглашение № 18.2400.7030.14ДС2 к Договору от 04.07.2014 № 18.2400.7030.14.

Пунктом 8 дополнительного соглашения Стороны договорились читать пункт 2.4 Договора в следующей редакции: «Стороны договорились, что полная выкупная стоимость оборудования, устанавливаемого Энергосервисной компанией по каждому сегменту на объектах Заказчика составляет 1 197 800 руб., в том числе НДС - 182 715,25 руб.

В выкупную стоимость включаются расходы ООО «Вертикальные технологии» на монтажные и пуско-наладочные работы. Выкупная стоимость выплачивается в составе последнего платежа по сегменту. Остальная денежная сумма, выплаченная ПАО «Россети Сибирь» в соответствии с п. 2.1, п. 2.2 и 2.3 Договора в период его действия, является полной суммой вознаграждения Энергосервисной компании по договору.

Размер выкупной стоимости оборудования совместно определен Сторонами на основании статьи 421 ГК РФ путем переговоров, факт проведения которых ни одним из участников не отрицается.

На момент окончания проверяемого периода оплата Обществом установленной дополнительным соглашением № 18.2400.7030.14ДС2 от 15.05.2015 выкупной стоимости оборудования по объединенному сегменту «Октябрьский РЭС» не производилась, работы по установке Энергосервисной компанией приборов учета продолжаются, в связи с чем, спорное оборудование не принадлежит ПАО «Россети Сибирь» на праве собственности.

Поскольку доказательств действий Сторон по исполнению соглашения «для вида» проверкой не установлено, имеет место фактическое исполнение Договора на оказание комплекса услуг (действий) по снижению потерь, а также осуществление ООО «Вертикальные технологии» самостоятельной деятельности за счет собственных средств и принадлежащего оборудования в целях исполнения данного Энергосервисного договора.

Кроме того, вычет по НДС по взаимоотношениям с ООО «Вертикальные технологии» был заявлен Обществом со стоимости услуг Энергосервисной компании, а не выкупной стоимости оборудования, в связи с чем, упоминание о непредставлении расчета и пояснений о его формировании в качестве одного из оснований отказа в вычете, представляется как необоснованное вмешательство в хозяйственную деятельность участников экономических отношений.

В полномочия налоговых органов входит контроль за соблюдением налогоплательщиками законодательства о налогах и сборах, а не вменение им доходов исходя из собственного не всегда верного видения способов достижения налогоплательщиками экономического эффекта. Доводы налогового органа ошибочны и являются нарушением установленного Налоговым кодексом РФ порядка исчисления НДС по мотиву нецелесообразности взаимоотношений хозяйствующих субъектов, что недопустимо в публичных правоотношениях, поскольку хозяйствующие субъекты самостоятельно и по своему усмотрению выбирают способы достижения результата от предпринимательской деятельности.

Доказательств, указывающих на отклонение размера выкупной стоимости оборудования от рыночной, в ходе налоговой проверки также не установлено.

В отношении довода налогового органа о том, что стоимость произведенных работ по установке, монтажу и внедрению оборудования подрядными организациями (ООО «ЕЭСК», ООО «Инэнерготех») составила 60 145 938 руб., а стоимость приобретенного оборудования, установленного на объединенном сегменте «Октябрьский РЭС» (сегменты 8, 9 и 10) - 62 413 274 руб., что не соответствует выкупной стоимости, указанной в дополнительном соглашении от 15.05.2015 (абзац 12 стр. 36, абзац 4 стр. 40 решения), суд учитывает следующее.

По мнению суда является неправомерным сравнение размера выкупной стоимости оборудования, согласованного ПАО «Россети Сибирь» и ООО «Вертикальные технологии» в дополнительном соглашении от 15.05.2015 № 18.2400.7030.14ДС2 к Энергосервисному договору с размером затрат, фактически понесенных ООО «Вертикальные технологии» на приобретение оборудования, строительно-монтажные и пусконаладочные работы по договорам, заключенным Энергосервисной компанией с привлеченными ею подрядными организациями (ООО «Инэнерготех», ООО «ЕЭСК») для осуществления работ в 2016-2017 гг. поскольку согласно условиям Энергосервисного договора оборудование, установленное Энергосервисной компанией в целях реализации услуг направленных на повышение энергоэффективности и снижение потерь в электрических сетях Заказчика, до окончания срока действия договора является собственностью Энергосервисной компанией и учитывается на балансе Энергосервисной компании.

ООО «Вертикальные технологии» в ответе от 13.02.2019 № 1/1302 на требование от 28.01.2019 № 1467 сообщило, что в зависимости от стоимости единицы учета, часть оборудования учитывает на 10 счете и затем ее стоимость списывается на 20 счет при вводе в эксплуатацию. Остальное оборудование учитывается на счете 01 в составе основных средств с начислением амортизации.

Таким образом, Энергосервисная компания подтверждает факт учета имущества на своем балансе, а также погашение стоимости введенного в эксплуатацию оборудования либо путем списания на затраты по стоимостному критерию, либо путем начисления амортизации (п. 4, 17 ПБУ 6/01 «Учет основных средств).

При этом следует также учитывать, что оборудование, участвующие в процессе производства (используемое для оказания услуг), постепенно утрачивает свои первоначальные характеристики (подвергается износу, ремонту и т.п.).

Под износом понимается ухудшение технико-экономических и социальных характеристик объекта, старение, изнашивание оборудования в процессе использования. С течением срока эксплуатации оборудования истекает срок, характеризующий возможность оборудования приносить экономическую выгоду.

Очевидно, что выкупная стоимость оборудования не формируется исходя из затрат, фактически понесенных Энергосервисной компанией, у которой к тому же отсутствует обязанность уведомлять Заказчика о фактически понесенных расходах.

Таким образом, на момент окончания срока действия Энергосервисного договора выкупная стоимость оборудования, являющего бывшим в употреблении на дату перехода права собственности (имеющего износ), не может быть равна полной сумме затрат Энергосервисной компании, включенных в первоначальную его стоимость.

Приобретение же оборудования с износом по стоимости нового не имеет экономического смысла и нецелесообразно для предпринимательской деятельности.

Правомерность квалификации и учета ПАО «Россети Сибирь» энергосервисного договора подтверждена вступившими в законную силу судебными актами по аналогичному делу с участием ПАО «Россети Сибирь» (вступившее в законную силу решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.04.2021 по делу № А40-1615/2019, поддержанное судами апелляционной и кассационной инстанций), а также разъяснениями компетентных органов.

Согласно письму Минфина России от 17.11.2020 № 03-03-06/1/100086 по вопросам налогообложения НДС и налогом на прибыль услуг, оказываемых по энергосервисным договорам, если целью заключения возмездного договора об оказании услуг энергосбережения являются действия исполнителя (энергосервисной компании), направленные на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования заказчиком энергетических ресурсов, то такие расходы при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций на основании подпункта 5 пункта 1 статьи 254 НК РФ могут рассматриваться в качестве расходов, связанных с производством и реализацией, при условии их соответствия требованиям статьи 252 НК РФ.

В отношении НДС ведомством указано, что в соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику при приобретении на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, используемых для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость. При этом пунктом 1 статьи 172 НК РФ установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, при наличии соответствующих первичных документов.

С учетом изложенных обстоятельств требования заявителя к Межрегиональной Инспекцией Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 6 о признании недействительным решения от 18.12.2019 г. № 23-12/898914639 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:  доначисления и предложения уплатить: налог на прибыль организаций в размере 23 746 467 руб., пени в размере 3 300 627,96 руб. и штраф в размере 1 113 453 руб. по пункту 2.1. решения; налог на добавленную стоимость в размере 31 296 140 руб., пени в размере 9 773 153,18 руб. и штраф в размере 1 251 383 руб. по пункту 2.2. решения; в части предложения:  уменьшить убытки, заявленные в нарушение пп. 3 пункта 2 ст. 253, пункта 1 ст. 257, пунктов 1 и 3 ст. 258 НК РФ в налоговом периоде 2016 год на сумму 55 133 999 руб. в связи с единовременным отнесением на расходы по налогу на прибыль организаций расходов по приобретению основных средств, относящихся к амортизируемому имуществу, стоимость которого должна погашаться в налоговом учете путем начисления амортизацииподлежат удовлетворению судом, как обоснованные.  

Государственная пошлина, уплаченная заявителем при обращении в суд, подлежит отнесению на налоговый орган, с учетом положений ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

Признать недействительным Решение от 18.12.2019 г. № 23-12/898914639 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:  доначисления и предложения уплатить: налог на прибыль организаций в размере 23 746 467 руб., пени в размере 3 300 627,96 руб. и штраф в размере 1 113 453 руб. по пункту 2.1. решения; налог на добавленную стоимость в размере 31 296 140 руб., пени в размере 9 773 153,18 руб. и штраф в размере 1 251 383 руб. по пункту 2.2. решения; в части предложения:  уменьшить убытки, заявленные в нарушение пп. 3 пункта 2 ст. 253, пункта 1 ст. 257, пунктов 1 и 3 ст. 258 НК РФ в налоговом периоде 2016 год на сумму 55 133 999 руб. в связи с единовременным отнесением на расходы по налогу на прибыль организаций расходов по приобретению основных средств, относящихся к амортизируемому имуществу, стоимость которого должна погашаться в налоговом учете путем начисления амортизации, вынесенное Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 6 в отношении ПАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ПАО «Россети Сибирь»), как не соответствующее ч. II НК РФ.

Взыскать с Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 6 в пользу  Публичного акционерного общества «Россети Сибири» расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.