Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

г. Москва                                                                              Дело № А40- 23/17 -109-530

22 января 2018 г.

Резолютивная часть решения объявлена 15 января 2018г.

В полном объеме решение изготовлено 22 января 2018 г.

Арбитражный суд в составе судьи Маслова С.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Идрисовой К.А.

рассмотрев в судебном заседании дело по иску ОАО «ТМЗ»

к ПАО «МОЭК»

о рассмотрении разногласий, возникших при заключении дополнительного соглашения к договору энергоснабжения от 01.10.2009 № 09.805038-ТЭ об исправлении ошибки, допущенной в дополнительном соглашении о внесении изменений в договор энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 в адресе ЦТП № 09-05-107, об обязании ПАО «МОЭК» заключить дополнительное соглашение к договору энергоснабжения от 01.10.2009 № 09.805038-ТЭ,

при участии представителей истца и ответчика согласно протоколу

УСТАНОВИЛ:

ОАО «ТМЗ» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к ПАО «МОЭК» с учетом уточнения об урегулировании разногласий, возникших между ОАО «ТМЗ» и ПАО «МОЭК» при заключении дополнительного соглашения к договору энергоснабжения от 01.10.2009г. № 09.805038-ТЭ об исправлении ошибки, допущенной в дополнительном соглашении от 01.04.2010г. о внесении изменений в договор энергоснабжения от 01.10.2009г. № 09.805038-ТЭ в адресе ЦТП № 09-05-107, обязании заключить дополнительное соглашение к договору энергоснабжения от 01.10.2009г. № 09.805038-ТЭ на следующих условиях:

«ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ СОГЛАШЕНИЕ

к договору энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 года

г. Москва                                                                          «___»____________2017 года

Публичное акционерное общество «Московская объединенная энергетическая компания» (ПАО «МОЭК»), именуемое в дальнейшем «Энергоснабжающая организация», в лице ____________________ ПАО «МОЭК» ____________________, действующего на основании доверенности от «___»______________201__ № _______________, с одной стороны, и

Открытое акционерное общество «Тушинский машиностроительный завод» (ОАО «ТМЗ»), именуемое в дальнейшем «Абонент», в лице Конкурсного управляющего ФИО1, действующего на основании Решения Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2013 года и Определения Арбитражного суда г. Москвы от 21.11.2016 по делу № А40-77694/12-18-188, с другой стороны, вместе именуемые «Стороны», заключили настоящее дополнительное соглашение к Договору энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 года (далее - Договор), о нижеследующем:

1.Стороны пришли к соглашению об исправлении ошибки, допущенной в Дополнительном соглашении о внесении изменений в Договор энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 от 01.04.2010 года в адресе ЦТП № 09-05-107, решили внести изменения в адрес ЦТП № 09-05-107, указав по всему тексту Договора: «<...>».

2.Внести изменения в Приложение № 1 к Договору «Реестр точек поставки», изложив его в редакции Приложения № 1 к настоящему Дополнительному соглашению.

3.Внести изменения в Приложение № 4 к Договору «Расчетные тепловые нагрузки Абонентов (с учетом Субабонентов, арендаторов) Гкал/час», изложив его в редакции Приложения № 2 к настоящему Дополнительному соглашению.

4.Внести изменения в Приложение № 5 к Договору «Акт разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон», изложив его в редакции Приложения № 3 к настоящему Дополнительному соглашению.

5.Распространить действие пунктов 1-4 настоящего Дополнительного соглашения на отношения Сторон, возникшие с 01.04.2010 года.

6.Во всем ином, что не предусмотрено настоящим Дополнительным соглашением, Стороны руководствуются договором.

7.Настоящее Дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон.

Подписи Сторон:

Энергоснабжающая организация:                               Абонент:                                                        

ПАО «МОЭК»                                                               ОАО «ТМЗ»                                                                      

________________________                                        Конкурсный управляющий

________________________

________________________                                        _______________  ФИО1                        

           м.п.                                                                             м.п.

Приложение № 1 к Дополнительному соглашению от «___»_________2017 года к Договору энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 года

«Приложение № 1 к Договору энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 года

Реестр точек поставки

(Адресный список строений, теплоснабжение которых осуществляется по настоящему Договору энергоснабжения)

Энергоснабжающая организация:                                  Абонент:                                                        

ПАО «МОЭК»                                                               ОАО «ТМЗ»                                                                     

________________________                                           Конкурсный управляющий

________________________

________________                                                          _______________  ФИО1                        

           м.п.                                                                             м.п.

Приложение № 2 к Дополнительному соглашению от «___»_________2017 года к Договору энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 года

«Приложение № 4 к Договору энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 года

Наименование абонента: Открытое акционерное общество «Тушинский машиностроительный завод»

ЦТП (ИТП) № 09-05-107

ЦТП

Энергоснабжающая организация:                               Абонент:                                                        

ПАО «МОЭК»                                                               ОАО «ТМЗ»                                                                     

________________________                                        Конкурсный управляющий

________________________

________________________                                        _______________ ФИО1                        

           м.п.                                                                     м.п.

Приложение № 3 к Дополнительному соглашению от «___»_________2017 года к Договору энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 года

Приложение №5 к Договору энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 года

Акт

разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей

 и эксплуатационной ответственности сторон

г. Москва                                                                                                    «___» ____________ г.

Мы, нижеподписавшиеся представители ПАО «МОЭК»:

в лице начальника отделения сбыта № 5 (Запад) Филиала № 11 «Горэнаргосбыт» ПАО «МОЭК» ФИО2; и главного инженера Филиала № ____ «_____________» ПАО «МОЭК» _______________ и Абонент, в лице ФИО1,  действующего на основании Решения Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2013 года и Определения Арбитражного суда г. Москвы от 21.11.2016 года по делу № А40-77694/12-18-188, составили настоящий акт о том, что границей раздела балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности, сторон между ПАО «МОЭК» и Потребителем являются: наружные фланцы задвижек, обозначенные на схеме красной линией.

Схема присоединения Абонента по адресу:

<...>

Характеристики тепловых сетей

Инженерные тепловые сети находятся на балансе Предприятия № 5 и им обслуживаются.

Нижеперечисленные тепловые сети находятся на балансе Абонента и им обслуживаются.

на основании ст. 445 ГК РФ.

Представитель истца требования поддержал по доводам, изложенным в исковом заявлении и отзыве на возражениях на отзыв, пояснив, что при заключении дополнительного соглашения между истцом и ответчиком возникли разногласия относительно уточнения адреса точки поставки, при этом ответчик предлагает заключить дополнительное соглашение и внести изменения с 01.05.2016г., истец же предлагает ответчику исправить ошибку, допущенную в дополнительном соглашении от 01.04.2010г. и внести изменения в договор энергоснабжения в адрес точки поставки, распространив действие пунктов дополнительного соглашения на отношения сторон, возникшие с 01.04.2010г.

Представитель ответчика возражал против редакции спорных условий договора предложенной истцом по доводам, изложенным в отзыве на исковое заявление, указав, что условия дополнительного соглашение в редакции ответчика соответствуют требованиям материального права, необходимость внесения изменений в договор энергоснабжения обусловлена техническими несоответствиями в адресе истца, при этом ответчик в связи с изменившимися требованиями законодательства, помимо изменения адреса истца, внесло изменения в адрес и годовое потребление в расчете тепловых нагрузок истца, изменен адрес и указаны характеристики тепловой сети от наружной стены здания в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, просил урегулировать разногласия, возникшие при заключении дополнительного соглашения к договору энергоснабжения от 01.10.2009г. №09.805038-ТЭ в следующей редакции:

«Дополнительное соглашение к Договору энергоснабжения

№ 09.805038-ТЭ от 01.10.2009

г. Москва                                                                                                       «__» ________ 20__г.

Публичное акционерное общество «Московская объединенная энергетическая компания» (ПАО «МОЭК»), именуемое в дальнейшем «Энергоснабжающая организация», в лице Заместителя директора - начальника отделения сбыта № 9 (СЗАО) Филиала № 11 «Горэнергосбыт» ПАО «МОЭК» ФИО3, действующего на основании доверенности № 11-111/17 от 20.01.2017, с одной стороны, и Открытое акционерное общество «Тушинский машиностроительный завод», именуемое в дальнейшем Абонент, в лице Конкурсного управляющего ФИО1, действующего на основании Решения Арбитражного суда г. Москвы от 24.06.2013, с другой стороны, именуемые вместе Стороны, заключили настоящее дополнительное соглашение к Договору энергоснабжения от 01.10.2009 № 09.805038-ТЭ (далее – Договор) о нижеследующем:

1.Считать приложения № 1, 4, 5 от «01» апреля 2010 г. к Договору утратившими силу с 01.05.2016.

2.Ввести в действие с 01.05.2016 Приложение № 1 «Реестр точек поставки»,  Приложение
№ 4 «Расчетные тепловые нагрузки Абонента  (с учетом Субабонентов, арендатров), Гкал/час» к Договору, Приложение № 5 Акт разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон в редакции Приложений № 1, 2, 3 к настоящему дополнительному соглашению по ЦТП 09-05-107, в связи с уточнением адреса: Свободы ул., д. 35, стр. 46.

3.Во всем ином, что не предусмотрено настоящим дополнительным соглашением, Стороны руководствуются Договором.

4.Настоящее дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, два экземпляра для Энергоснабжающей организации, один – для Абонента.

Энергоснабжающая организация                                         Абонент

____________ /ФИО3/                     ____________/ФИО1/

        М.п.    подпись                                                             М.п.         подпись

Приложение № 1 к Дополнительному соглашению

                                                         от "01" мая 2016 к договору от "01" октября 2009г

№ 09.805038-ТЭ

                                                           Приложение 1

                       к Договору энергоснабжения

                                       от "01" октября 2009г. № 09.805038-ТЭ

Реестр точек поставки

Приложение 2

                                                                                                                                                                                                                                                             к дополнительному соглашению

                                                                                                                                                                                                                                     от "01" мая 2016 к

Приложение № 3

К дополнительному соглашению от 01.06.2016

к договору от 01.06.2016 № 09.805038-ТЭ

Приложение № 5 к договору 

от 01.06.2016 № 09.805038-ТЭ

Акт

разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон

г. Москва                                                                                                                «___» _________201_г.

Мы, нижеподписавшиеся, представители ПАО «МОЭК»:

Заместитель директора филиала - начальника Отделения сбыта № 9 (СЗАО)              Филиала № 11 «Горэнергосбыт» ПАО «МОЭК» ФИО3 _____________________

_____________________________________________________________________________

Заместитель главного инженера по ТП и ТС Филиала №  9 ПАО «МОЭК»_____________  ФИО4 ________________________________________________________________

и представитель «Потребителя»_______________________________________________ в лице_________________________________________________,составили настоящий акт о том, что границей балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон между ПАО «МОЭК» и потребителем является: наружные фланцы задвижек, обозначенные на схеме красной линией.

Схема

присоединения потребителя

                                                                          т.А

Характеристика тепловых сетей

Представитель                              Заместитель главного                  Представитель

Филиала № 11                                 Инженера по ТП и ТС                   Потребителя

«Горэнергосбыт»                            Филиала № 9                                   

ПАО «МОЭК»                                  ПАО «МОЭК»                                 

_________________                          ФИО4                                               _________________

_______________________________________________________________________________________________   ____________________                                              

м.п.                                                    м.п.                                                   м.п.                            

«Согласовано»

Главный инженер Предприятия №4

Филиала №9 ПАО «МОЭК»

«___»2017г.                             ФИО5».

Заслушав в открытом судебном заседании доводы и пояснения представителей сторон, исследовав письменные материалы дела, суд пришел к следующим выводам.

Между ПАО «МОЭК» (энергоснабжающая организация) и ОАО «ТМЗ» (абонент) заключен договор энергоснабжения от 01.10.2009г. № 09.805038-ТЭЮ, предметом которого является продажа (подача) энергоснабжающей организацией абоненту, присоединенному к тепловой сети энергоснабжающей организации, и покупка (потребление) абонентом тепловой энергии и теплоносителя на условиях, предусмотренных договором и действующим законодательством.

В соответствии с п. 1.2 договора точка поставки тепловой энергии и теплоносителя определена в акте разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон (Приложение № 5). Адреса точек поставки тепловой энергии и теплоносителя указаны в Приложении № 1 к договору.

Между истцом и ответчиком было заключено дополнительное соглашение от 01.04.2010г., в соответствии с которым были внесены изменения в Приложения №№ 2-5 договора.

Согласно письму от 01.03.2016г. № 02-ФМ/05-226682/16 ПАО «МОЭК» направило в адрес истца на оформление дополнительное соглашения с приложениями к договору, в связи с уточнением адреса на следующих условиях, представленных ответчиком в отзыве на исковое заявление.

Истец, не согласившись с редакцией дополнительного соглашения ответчика сопроводительным письмом от 08.02.2017г. № ЗГДПП-156 направил ответчику подписанный и скрепленный печатью проект дополнительного соглашения об исправлении ошибки, допущенной в дополнительном соглашении от 01.04.2010г. о внесении изменений в договор, что подтверждается списком внутренних почтовых отправлений № 43, почтовой квитанцией и копией конверта.

Поскольку проект дополнительного соглашения не был получен ответчиком, истец повторно направил проект дополнительного соглашения, получение 28.04.2017г. ответчиком подтверждается отчетом об отслеживании почтового отправления с сайта ФГУП «Почта России».

Однако, ответчик 28.04.2017г. направил в адрес истца проект дополнительного соглашения с приложениями к договору на иных условиях.

В ст. 12 ГК РФ определены возможные способы защиты гражданских прав. При этом, перечень способов защиты гражданских прав не является исчерпывающим и защита прав может быть осуществлена иными способами, предусмотренными законом.

В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Сторонами не оспаривается, что необходимость внесения изменений в договор обусловлена несоответствиями в адресе точки поставки.

Согласно представленному истцом проекту дополнительного соглашения вносятся изменения в приложение № 1 к договору «Реестр точек поставок» в части уточнения адреса точки поставки, приложение № 4 к договору «Расчетные тепловые нагрузки Абонента» в отношении адреса, а также в приложение № 5 «Акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон» в части уточнения адреса.

Истец, не соглашаясь с редакцией дополнительного соглашения в редакции ответчика, указывает, что предметом исковых требований является исправление ошибки, допущенной сторонами при заключении дополнительного соглашения от 01.04.2010г. и распространение действия пунктов спорного дополнительного соглашения с 01.04.2010г., при этом предметом исковых требований не является спор о тарифе, изменении тарифа или иных величин, установленных договором.

Согласно представленному проекту дополнительного соглашения в редакции ответчика, направленного истцу письмом от 27.04.2017г. № 02-ФМ/09-20177/17 и содержащегося в отзыве на исковое заявление, ответчиком, кроме уточнения адреса точки поставки, внесены изменения в годовое потребление расчетных тепловых нагрузок, а также в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности указаны характеристики тепловой сети от наружной стены здания.

В соответствии с постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.06.2010г. № 386/10 к отношениям сторон в связи с внесением изменений в условия договора путем заключения дополнительных соглашений подлежат применению  правила статей 450-452 ГК РФ об основаниях, условиях и порядке изменения договора, а не статья 445 ГК РФ, рассчитанная на регулирование отношений сторон при заключении договора в обязательном порядке.

В силу п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Как следует из материалов дела, не оспаривается сторонами, с момента заключения договор свое действие не прекратил.

Следовательно, дополнительное соглашение к договору не является офертой, поскольку направлено на изменение уже заключенного договора.

При таких обстоятельствах дела истцом было заявлено требование о внесении изменений в действующий договор.

В соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В соответствии с п. 1 ст. 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

В соответствии с ч. 5 ст. 15 Федерального закона о теплоснабжении местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети.

Согласно п. 1.2 договора точка поставки тепловой энергии и теплоносителя определена в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон (приложение № 5).

Согласно пп.11 п. 21 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 08.08.2012г. № 808, к договору теплоснабжения в обязательном порядке прилагаются акт разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и акт разграничения эксплуатационной ответственности.

Под актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон понимается документ, определяющий границы ответственности сторон за эксплуатацию соответствующих тепловых сетей, источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок (п. 2 Правил № 808).

Граница эксплуатационной ответственности - линия раздела элементов источников тепловой энергии, тепловых сетей или теплопотребляющих установок по признаку ответственности за эксплуатацию тех или иных элементов, устанавливаемая соглашением сторон договора теплоснабжения, договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, договора поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя, а при отсутствии такого соглашения - определяемая по границе балансовой принадлежности.

При этом под границей балансовой принадлежности понимается линия раздела тепловых сетей, источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании.

Положениями ч. 2 ст. 19 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.

В случаях, когда точка учета расположена не на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, прибор учета не может зафиксировать весь объем поставленной теплоснабжающей организацией потребителю тепловой энергии в точке поставки, поскольку на соответствующем участке тепловой сети при транспортировке энергии от точки поставки до точки учета имеют место неизбежные потери тепловой энергии.

Согласно п. 21 Правил № 808 одним из существенных условий договора теплоснабжения является условие об объеме тепловых потерь тепловой энергии в тепловых сетях абонента от границы балансовой принадлежности до точки учета. Без согласования объема таких потерь договор теплоснабжения не может быть признан заключенным.

Внесение изменений в расчетные тепловые нагрузки, содержащихся в приложении № 4 договора, обусловлено внесением актуальных данных в величины годового потребления согласно приведенному расчету в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013г.№ 1034.

Принимая во внимание, что вносимые изменения в части адреса точки поставки сторонами не оспариваются, в части изменения годового потребления в приложение №4, а также характеристики тепловой сети от наружной стены здания в приложении № 5 к договору энергоснабжения в редакции ответчика носят существенный характер и соответствуют нормам действующего законодательства, причина по которой истец просит принять дополнительное соглашение в части данных изменений в иной редакции в исковом заявлении не указана, суд принимает дополнительное соглашение в редакции ответчика.

Судебные расходы по госпошлине взыскиваются в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 12, 450, 451 ГК РФ, ст. 71,75,167-170, 176, 197-201 АПК РФ,

РЕШИЛ:

Урегулировать разногласия, возникшие между ОАО «ТМЗ» и ПАО «МОЭК» при заключении дополнительного соглашения к договору энергоснабжения № 09.805038-ТЭ от 01.10.2009 и изложить его в редакции ПАО «МОЭК».

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:                                                                                                                 С.В. Маслов