Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Гарант-Фарм» (далее – ООО «Гарант-Фарм», Общество) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании незаконным и отмене Постановления №274 о назначении административного наказания, вынесенного 27 октября 2008г. Инспекцией Федеральной налоговой службы России по г. Наро-Фоминску Московской области (далее – Инспекция, налоговый орган) в отношении ООО «Гарант-Фарм» в порядке привлечения к административной ответственностипо статье 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Представитель Общества в судебное заседание явилась, настаивала на удовлетворении требования по основаниям, изложенным в заявлении. Считает оспариваемое постановление Инспекции незаконным, поскольку административным органом были допущены процессуальные нарушения КоАП РФ при производстве по делу об административном правонарушении, выразившиеся в составлении протокола об административном правонарушении и рассмотрении материалов дела без участия законного представителя Общества, не уведомленного надлежащим образом о времени и месте составления протокола и рассмотрения материалов административного дела.

Представитель Инспекции в судебном заседании возражала по заявлению по основаниям, изложенным в отзыве (л.д. 43-44). Считает, что наличие состава административного правонарушения в действиях Общества подтверждено материалами дела об административном правонарушении. Доводы заявителя о нарушении налоговым органом процессуальных нарушений КоАП РФ при производстве по делу об административном правонарушении считает необоснованными. Представила копии материалов дела об административном правонарушении.

Выслушав доводы представителей заявителя и заинтересованного лица, исследовав материалы дела об административном правонарушении и представленные доказательства, суд установил следующее.

27 августа 2008 года на основании поручения № 323 от 26.06.2008 года должностными лицами МРИ ФНС России №15 по Московской области проведена проверка порядка применения контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в аптеке, принадлежащей ООО «Гарант-Фарм», расположенной по адресу: <...>.

В результате проведения проверки аптеки ООО «Гарант-Фарм» по указанному адресу, должностными лицами налогового органа установлено нарушение Обществом статей 2, 5 Закона РФ № 54-ФЗ от 22.05.2003 г. «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (далее – Закон о применении ККТ), выразившееся в том, что при покупке четырех пипеток стоимостью 12 рублей контрольно-кассовая техника не применялась, чек на покупку в момент оплаты отпечатан не был и покупателю не выдан.

По результатам проверки составлен Акт № 503008/323 от 27.08.2008 г., в котором помощник провизора аптеки – ФИО3 указала, что чек не был отпечатан, поскольку в этот момент у кассы находился другой помощник провизора. «Подав приобретаемые пипетки, я подумала, что чек уже был отпечатан другой помощницей провизора» (л.д. 14).

28 августа 2008 года по факту выявленного нарушения должностным лицом ИФНС России по г.Наро-Фоминску Московской области вынесено определение о возбуждении в отношении ООО «Гарант-Фарм» дела об административном правонарушении ,предусмотренном статьей 14.5 КоАП РФ и проведении административного расследования (л.д. 47).

22 октября 2008 года по результатам административного расследования должностным лицом Инспекции в отношении ООО «Гарант-Фарм» составлен Протокол №274 об административным правонарушении, предусмотренном статьей 14.5 КоАП РФ. Как следует из содержания протокола, составлен он в отсутствие надлежащим образом извещенного представителя Общества.

В указанном Протоколе также установлено время и место рассмотрения материалов административного дела - 27 октября 2008 года в 11 часов 00 минут (л.д. 13).

27 октября 2008 года дело об административном правонарушении в отношении ООО «Гарант-Фарм» рассмотрено и начальником Инспекции вынесено постановление №274 о назначении административного наказания, которым Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.5 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей (л.д. 51).

Постановление вынесено без участия представителя Общества.

ООО «Гарант-Фарм», не согласившись с указанным Постановлением Инспекции, обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании его незаконным и отмене.

Выслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства, суд пришел к выводу, что заявленное требование подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно статьи 24.1 КоАП РФ задачами производства по делам об административных правонарушениях являются всестороннее, полное, объективное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

В соответствии со статьей 14.5 КоАП РФ продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг в организациях торговли либо в иных организациях, осуществляющих реализацию товаров, выполняющих работы либо оказывающих услуги, а равно гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, при отсутствии установленной информации об изготовителе или о продавце либо без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовых машин, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц – от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Согласно статье 7 Федерального закона от 22.05.2003 г. № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» (далее – Закон о применении ККТ), статьи 7 Закона РФ № 943-1 от 21.03.1991 г. «О налоговых органах», пункта 5.1.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации № 506 от 30.09.2004 г. «Об утверждении положения о Федеральной налоговой службе» осуществление контроля за применением организациями и индивидуальными предпринимателями контрольно-кассовой техники возложено на налоговые органы.

Пунктом 1 статьи 7 Закона о применении ККТ предусмотрено, что налоговые органы:

-осуществляют контроль за соблюдением организациями и индивидуальными предпринимателями требований указанного Федерального закона;

-осуществляют контроль за полнотой учета выручки в организациях и у индивидуальных предпринимателей;

-проверяют документы, связанные с применением организациями и индивидуальными предпринимателями контрольно-кассовой техники, получают необходимые объяснения, справки и сведения по вопросам, возникающим при проведении проверок;

-проводят проверки выдачи организациями и индивидуальными предпринимателями кассовых чеков;

-налагают штрафы в случаях и порядке, которые установлены Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на организации и индивидуальных предпринимателей, которые нарушают требования настоящего Федерального закона.

Из вышеуказанных положений Закона о применении ККТ следует, что налоговые органы наделены правом на осуществление проверок применения контрольно-кассовой техники.

Вместе с тем, порядок проведения таких проверок и полномочий должностных лиц при их проведении до настоящего времени не урегулирован.

В соответствии со статьями. 1, 6, 8 Федерального Закона № 144-ФЗ от 12.08.1995 г. «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее – Закон № 144-ФЗ) проверочная закупка как оперативно-розыскное мероприятие проводится в соответствии с данным Федеральным законом и исключительно в пределах полномочий указанных органов, установленных соответствующими законодательными актами Российской Федерации.

Статьей 13 Закона № 144-ФЗ предусмотрено, что на территории Российской Федерации право осуществлять оперативно-розыскную деятельность предоставляется оперативным подразделениям органов Внутренних дел Российской Федерации, органов Федеральной службы безопасности, Федеральных органов государственной охраны, Таможенных органов Российской Федерации, Службы внешней разведки Российской Федерации, Федеральной службы исполнения наказаний, Органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

Таким образом, согласно статье 13 Закона № 144-ФЗ, право на осуществление
проверочной закупки (контрольной закупки), как мероприятия оперативно-розыскной деятельности, налоговым органам не предоставлено.

Данная позиция основана также на Постановлении Президиума Высшего арбитражного суда РФ № 3125/08 от 02.09.2008 г.

Из материалов дела (Акт проверки № 503008/323 от 27.08.2008г.) усматривается, что проверка ООО «Гарант-Фарм» осуществлялась старшим госналогинспектором ФИО4, и госналогинспектором ФИО5 МРИ ФНС России №15 по Московской области, то есть сотрудниками налоговой инспекции.

Таким образом, действия по проведению должностным лицом налоговой инспекции проверочной закупки при осуществлении контроля за применением Обществом ККТ не может считаться надлежащим доказательством (относимым, допустимым и достаточным), полученным в соответствии с действующим законодательством, и подтверждающим совершение заявителем административного правонарушения.

В соответствии с частями 1, 3 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Доказательством факта неприменения ККМ Обществом, послужившим основанием привлечения к административной ответственности по статье 14.5 КоАП РФ, является результат контрольной (проверочной) закупки, проведенной сотрудниками инспекции, правомочий на проведение которой, как установлено выше, налоговым органом в соответствии с законом не предоставлено.

Следовательно, привлечение Общества к административной ответственности по статье 14.5 КоАП РФ, основанное на вышеназванном доказательстве, полученном с нарушением требований закона, неправомерно.

Принимая во внимание вышеизложенное, руководствуясь приведенными нормами Закона и учитывая позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, высказанную по конкретному делу (постановление Президиума ВАС РФ от 16.06.2009 № 1000/09), суд считает, что оспариваемое решение налогового органа вынесено на основании недопустимых доказательств.

Кроме того, при проверке процедуры привлечения Общества к административной ответственности судом установлено, что оспариваемое Постановление вынесено с процессуальными нарушениями требований КоАП РФ, выразившимися в составлении протокола об административном правонарушении, а также рассмотрении материалов дела без участия представителя Общества и без его надлежащего уведомления о проведении указанных процессуальных действий.

Из материалов дела усматривается, что Протокол №274 об административном правонарушении составлен 22 октября 2008 года должностным лицом Инспекции без участия законного представителя Общества. Однако, в протоколе имеется запись о том, что протокол составлен в отсутствие представителя Общества, надлежаще извещенного уведомлением от 01.09.2008 года.

Уведомлением от 01.09.2008 года №15-09/14088 о составлении протокола (л.д. 48), адресованного руководителю ООО «Гарант-Фарм», законный представитель Общества приглашался в Инспекцию для составления и подписания протокола об административном правонарушении к 10 час. 00 мин. 08 сентября 2008 года. Уведомление направлено по юридическому адресу Общества по почте. Получено указанное уведомление кассиром аптеки Общества 17 октября 2008 года, что подтверждается уведомлением о вручении (л.д. 49).

Доказательств извещения Общества и его законного представителя о необходимости явки 22 октября 2008 года в Инспекцию для составления протокола об административном правонарушении в материалах дела не имеется и административным органом в ходе судебного разбирательства также не представлено.

В связи с изложенным, суд полагает, что протокол об административном правонарушении №274 от 22.10.2008 года составлен должностным лицом Инспекции без участия представителя Общества, при отсутствии доказательств надлежащего уведомления ООО «Гарант-Фарм» о времени и месте составления протокола.

В соответствии с требованиями статьи 28.2 КоАП РФ при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе.

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" N 10 от 02 июня 2004 года при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 КоАП РФ.

В соответствии со статьей 25.4 КоАП РФ дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Согласно подпунктом 4 пункта 1 статьи 29.7 КоАП РФ орган, рассматривающий дело об административном правонарушении, должен выяснить, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, установить причины неявки участников производства по делу и принять решение о рассмотрении дела в отсутствие указанных лиц либо отложении рассмотрения дела.

Кроме того, материалы дела об административном правонарушении рассмотрены, и постановление №274 о назначении административного наказания от 27 октября 2008 года вынесено начальником Инспекции без участия законного представителя ООО «Гарант-Фарм». Доказательств надлежащего уведомления Общества о дате и времени рассмотрения дела в материалах дела также не имеется и в ходе судебного разбирательства заинтересованным лицом не представлено, что свидетельствует о том, что оспариваемое постановление вынесено без участия представителя Общества, не извещенного о времени и месте рассмотрения материалов административного дела.

Заявителем также доказано, судом установлено и подтверждено материалами дела, что Протокол № 274 от 22.10.2008 г. и Постановление от 27.10.2008 г. вручены бухгалтеру ООО «Гарант-Фарм» только 19.11.2009 года.

Составление Инспекцией протокола об административном правонарушении, а также рассмотрение материалов дела в отношении ООО «Гарант-Фарм» без участия, не извещенного надлежащим образом представителя Общества, свидетельствует о том, что Общество было лишено возможности воспользоваться предусмотренными КоАП РФ правами, что не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело об административном правонарушении. Указанные процессуальные нарушения являются грубым нарушениями закона и не могут быть устранены судом.

Согласно пункту 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 10 от 02.06.2004 года «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволили полно и объективно рассмотреть дело.

Существенное нарушение процедуры наложения административного взыскания свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

В соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

С учетом вышеизложенного, суд считает, что Постановление начальника ИФНС оссии по г.Наро-Фоминску Московской области № 274 от 27.10.2008 года о назначении ООО «Гарант-Фарм» административного наказания за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.5 КоАП РФ вынесено незаконно и подлежит отмене полностью.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 181, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Постановление № 274 о назначении административного наказания, вынесенное 27.10.2008г. Инспекцией Федеральной налоговой службы России по г. Наро-Фоминску Московской области в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Гарант-Фарм», о привлечении последнего к административной ответственности по статье 14.5 КоАП РФ, признать незаконным и отменить полностью.

Решение может быть обжаловано в Десятый арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок.

Судья Е.Л. Зенькова