Гражданский кодекс часть 1

о признании недействительным предписания Инспекции ФНС по городу Мурманску от 09 января 2008 года в части прекращения деятельности игорного заведения – зала игровых автоматов, расположенного по адресу <...>

и о признании незаконными действий Инспекции ФНС по городу Мурманску по проведению проверки организатора азартных игр Общества с ограниченной ответственностью «ЛИОН» в период с 03.12.2007 по 28.12.2007,

Третье лицо - Инспекция ФНС по Ленинскому району города Екатеринбурга

при участии представителей:

заявителя - ФИО1, по доверенности от 28.01.2008 № 04,

ответчика – ФИО2, по доверенности от 19.08.2008 № 30-13-27-14/136993, ФИО3, по доверенности от 05.05.2008 № 01-13-27-12/74137, ФИО4, по доверенности от 13.11.2008 № 30-13-27-14/183903,

третьего лица – не явился, извещен,

(в судебном заседании объявлялся перерыв с 10.11.2008 по 14.11.2008)

установил:

Общество с ограниченной ответственностью обратилось «ЛИОН» (далее – ООО «ЛИОН», Общество) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением о признании недействительным предписания Инспекции ФНС по г. Мурманску от 09.01.2008 об устранении нарушений законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и незаконными действий по проведению проверки организатора азартных игр ООО «ЛИОН» в период с 03.12.2007 по 28.12.2007.

Определением по делу №А42-525/2008 от 01.02.2008 заявление принято к производству Арбитражного суда Мурманской области.

Определением суда по делу №А42-525/2008 от 19 мая 2008 года по ходатайству Инспекции ФНС по г. Мурманску к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Инспекция ФНС по Ленинскому району г. Екатеринбурга (далее – ИФНС по Ленинскому району г. Екатеринбурга).

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2008 года по делу № А42-525/2008 приняты обеспечительные меры по заявлению ООО «ЛИОН» в виде приостановления действий по исполнению оспариваемого предписания (т.1, л.д.49-52).

Учитывая, что оспариваемое предписание от 09.01.2008 вынесено по итогам проверки, включавшей в себя, в числе прочего, проведение проверок 20 различных игорных заведений, по каждой из проверок составлен отдельный акт, а оспариваемое предписание содержит требование прекратить деятельность всех 20 игорных заведений, определением суда от 19.05.2008 по делу №А42-525/2008 требования заявителя об оспаривании предписания от 09.01.2008 в части требования немедленно прекратить деятельность игорного заведения – зала игровых автоматов, расположенного по адресу <...> о признании незаконными действий Инспекции ФНС по г. Мурманску по проведению проверки организатора азартных игр ООО «ЛИОН» в период с 03.12.2007 по 28.12.2007, выделены в отдельное производство, делу присвоен номер №А42-2707/2008.

Выделение дела в отдельное производство произведено с целью наиболее быстрого разрешения двух аспектов правового спора.

Таким образом, предметом рассмотрения по настоящему делу является заявление ООО «ЛИОН» о признании недействительным предписания Инспекции ФНС по г. Мурманску (далее – ИФНС по г. Мурманску) от 09.01.2008 об устранении нарушений законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр в части требования немедленно прекратить деятельность игорного заведения – зала игровых автоматов, расположенного по адресу <...> о признании незаконными действий Инспекции ФНС по городу Мурманску по проведению проверки организатора азартных игр ООО «ЛИОН» в период с 03.12.2007 по 28.12.2007.

В обоснование заявленных требований Общество указало на отсутствие полномочий Инспекции ФНС по городу Мурманску (далее – ИФНС по г. Мурманску) на проведение проверки организатора азартных игр, в том числе проверки состояния игрового оборудования, а также необоснованность выводов проверки.

В подтверждение своей позиции Общество приводит следующие доводы.

По мнению заявителя, на момент проведения проверки имелась коллизия закона, согласно которой, несмотря на имеющуюся норму Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ), а именно пункт 3 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, у Федеральной налоговой службы отсутствовали функции по контролю и надзору за организаторами азартных игр. При этом заявитель ссылается на части 2 и 3 статьи 3 Закона № 244-ФЗ, определяющие, что:

государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется Правительством Российской Федерации, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на осуществление функций по нормативно-правовому регулированию в сфере организации и проведения азартных игр, иными федеральными органами исполнительной власти Российской Федерации в пределах их компетенции, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление функций игорными зонами;

проверка технического состояния игрового оборудования осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах.

Заявитель указывает на то, что согласно письму ФНС от 29.06.2007 № 18-0-09/0191@ осуществление ФНС и ее территориальными органами мероприятий по проверке технического состояния игрового оборудования и контролю за соблюдением организаторами азартных игр требований, установленных частями 1 и 2 статьи 16 № 244-ФЗ было невозможно до вступления в силу Приказа Минфина России от 10.12.2007 № 100н.

Поскольку распоряжение заместителя руководителя ИФНС по г. Мурманску о проведении проверки издано 03.12.2007, то есть до вступления вышеназванной Инструкции в силу, оно, по мнению заявителя, является недействительным и не могло служить основанием для проведения проверки и издания по ее результатам предписания.

Заявитель также полагает, что при отсутствии нормативно определенного механизма прекращения деятельности игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, а также без полномочного органа, который может инициировать процедуру прекращения, требование, изложенное в оспариваемом предписании, является незаконным.

Кроме того, заявитель считает, что поскольку осмотр помещений производился без участия понятых и без составления протокола, как этого требует статья 92, 99 Налогового кодекса Российской Федерации, а результаты проверки получены органом, который вышел за пределы своей компетенции, то акты проверок игровых точек ООО «ЛИОН» и сводный акт от 28.12.2007 не могут быть признаны доказательствами нарушения Обществом положений действующего законодательства.

По мнению заявителя, пункты 2, 3, 7 предписания не могут являться основанием для прекращения деятельности, поскольку не включены в содержание частей 1-2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ.

В дополнении к заявлению (т.1, л.д. 37) Общество указывает, что ИФНС необоснованно не включило в расчет стоимости чистых активов долгосрочные финансовые вложения в виде векселя. По мнению заявителя, согласно грамматическому толкованию пункта 3 Порядка расчета стоимости чистых активов организаторов азартных игр, утвержденного Приказом Минфина России от 02.05.2007 № 29н, при расчете стоимости чистых активов включение в активы организатора азартных игр включаются векселя, за исключением векселей эмитентов, в отношении которых осуществляются меры досудебной санации или возбуждена процедура банкротства, либо в отношении которых такие меры (процедура) применялись (возбуждались) в течение двух предыдущих завершенных финансовых лет.

Заявитель ссылается также на то, что в описаниях выявленных правонарушений в сводном акте проверки и предписании не указаны положения законодательных и иных нормативных правовых актов, которые были нарушены, в чем выразилось нарушение.

В уточнении к заявлению (т.2, л.д. 101-104) Общество также указывает на то, что из акта проверки игорного заведения, расположенного по адресу <...>, не представляется возможным установить, какую норму Закона № 244-ФЗ нарушило Общество в отношении данного игорного заведения, в сводном акте и акте проверки зала игровых автоматов по ул. Щербакова, д.9, содержатся противоречивые выводы относительно соответствия требованиям закона зоны обслуживания. Установить, что же именно не соответствует закону, по мнению заявителя, невозможно.

ИФНС по г. Мурманску представила отзыв на заявление, в котором, возражая против заявленных требований, ссылается на ошибочность и несоответствие доводов заявителя нормам действующего законодательства.

По мнению ответчика, полномочия по проведению проверок технического состояния игрового оборудования и контролю за соблюдением организаторами азартных игр, установленных частями 1 и 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ требований, имеются у ИФНС по г. Мурманску в силу частей 2, 3 статьи 3 и статьи 16 Закона № 244-ФЗ; пунктом 6 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506, Федеральная налоговая служба с целью реализации полномочий в установленной сфере деятельности имеет право применять предусмотренные законодательством Российской Федерации меры ограничительного, предупредительного и профилактического характера, а также санкции, направленные на недопущение и (или) ликвидацию последствий, вызванных нарушением обязательных требований в установленной сфере деятельности, с целью пресечения фактов нарушения законодательства Российской Федерации.

ИФНС по г. Мурманску также полагает, что непринятие Минфином России нормативного акта о порядке проведения Федеральной налоговой службой проверки технического состояния игрового оборудования и соблюдения организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям, не освобождало налоговые органы от обязанности по проведению предусмотренных Законом № 244-ФЗ проверок, в связи с чем ФНС были утверждены для территориальных органов «Временные методические рекомендации по организации контрольной работы налоговых органов в сфере организации и проведения азартных игр» от 24.09.2007 № ШС-14-06/360дсп@, содержание которых полностью соответствует Инструкции, утвержденной приказом Минфина России от 08.11.2007 № 100н.

Ответчик указывает на то, что при проведении проверки Инспекция руководствовалась требованиями Закона № 244-ФЗ и Федерального закона от 08.08.2001 № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», а также обязательным для исполнения актом ФНС, а проведение проверки и оформление ее результатов не противоречит инструкции Минфина России.

Ответчик возражает против заявленных требований также тем, что после 1 июля 2007 года право на занятие предпринимательской деятельностью в сфере игорного бизнеса предоставляется только игорным заведениям, соответствующим требованиям, установленным частями 1 и 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ.

ИФНС по г. Мурманску указывает в отзыве, что на проверки организаторов азартных игр не распространяются требования к порядку проведения осмотров и составлению протоколов, установленные статьями 92 и 99 Налогового кодекса Российской Федерации.

Ответчик указывает также, что ООО «ЛИОН» искусственно создана видимость соответствия требованию Закона № 244-ФЗ в части минимального уровня стоимости чистых активов организатора азартных игр в размере 600 млн. рублей.

Инспекция ФНС по Ленинскому району г. Екатеринбурга представила отзыв, в котором с заявленными требованиями не согласилась, обосновав свою позицию наличием у федерального органа исполнительной власти, осуществляющего полномочия по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах, каковым является Федеральная налоговая службы, полномочий на проведение проверок технического состояния игрового оборудования и контролю за соблюдением организаторами азартных игр в силу части 1 и 2 статьи 16, части 3 статьи 3 статьи 16 Закона № 244-ФЗ.

По мнению третьего лица, деятельность ООО «ЛИОН» не соответствует требованиям, установленным частями 1 и 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ и в соответствии с частью 6 статьи 16 Закона № 244-ФЗ должна быть прекращена до 01.07.2007.

Третье лицо полагает, что ООО «ЛИОН» искусственно создан минимальный уровень стоимости чистых активов, стоимость чистых активов только формально соответствует требованиям законодательства.

Кроме того, Инспекция указала на то, что материалами проверки подтверждается, что

- в нарушение части 3 статьи 6 Закона № 244-ФЗ Обществом в установленные сроки в налоговые органы не представлены сведения о техническом состоянии игрового оборудования на бумажном и магнитном носителях в виде декларации о соответствии игрового оборудования требованиям, предъявляемым к игровому автомату

- в нарушение части 4 статьи 8 Закона № 244-ФЗ в игорных заведения Общества частично отсутствовали документы, подтверждающие соответствие игровых автоматов установленным законом требованиям, во всех проверенных заведениях отсутствовали документы, подтверждающие нахождение игровых автоматов в собственности ОО «ЛИОН»;

- в нарушение пункта 7 части 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ во всех проверенных игорных заведениях служебные зоны не соответствуют требованиям закона.

В судебном заседании представитель заявителя настаивал на удовлетворении заявленных требований по основаниям, указанным в заявлении, дополнениях и уточнениях к нему; представители Инспекции против удовлетворения заявления возражали, мотивируя доводами, изложенными в отзыве, письменных пояснениях.

Инспекция ФНС по Ленинскому району г. Екатеринбурга своего представителя для участия в деле не направила, о времени и месте рассмотрения дела извещена.

ООО «ЛИОН» является юридическим лицом, зарегистрированным в ЕГРЮЛ при создании 02.07.2004 Межрайонной инспекцией ФНС № 46 по городу Москве, ОГРН <***>, ИНН <***>.

В период с 02.02.2007 по 03.03.2008 ООО «ЛИОН» состояло на учете в качестве налогоплательщика в Инспекции ФНС по г. Мурманску. В связи с изменением места нахождения юридического лица, Общество снято с учета в Инспекции ФНС по г. Мурманску, регистрационное дело передано в Инспекцию ФНС по Ленинскому району г. Екатеринбурга. 19.09.2008 в ЕГРЮЛ внесены сведения о принятии решения о ликвидации юридического лица единственным участником Общества, формировании ликвидационной комиссии и назначении ликвидатора.

Местонахождение ООО «ЛИОН» - <...>, ликвидатора - гражданка ФИО5 – <...>.

ООО «ЛИОН» имеет лицензию № 005238 от 23.08.2004 на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, выданную Федеральным агентством по физической культуре, спорту и туризму, сроком действия с 23.08.2004 по 23.08.2009.

На основании распоряжения заместителя начальника Инспекции ФНС по г. Мурманску о проведении проверки организатора азартных игр от 03.12.2007 № 1204 в период с 03 по 28 декабря 2007 года сотрудниками налогового органа при участии инспектора УБППР ИАЗ УВД по Мурманской области ФИО6 проведена проверка в отношении ООО «ЛИОН» на предмет соответствия деятельности Общества требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3-5 статьи 8, частью 2 статьи 14, частями 2 и 3 статьи 15, частью 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации.

В ходе проверки проверены 23 зала игровых автоматов, 20 из которых расположены в г. Мурманске и Мурманской области, 1 – в <...> – в Новгородской области.

Результаты проверок каждого из игровых заведений отражены в отдельных актах. По итогам проверки организатора азартных игр составлен сводный акт от 28.12.2007, в котором зафиксированы выявленные в ходе проверки правонарушения.

Согласно акту в ходе проверки, в частности, установлено следующее:

- стоимость чистых активов общества составляет по состоянию на 01.07.2007 23 916 тыс. руб., на 01.10.2007 – 25 347 тыс. руб.;

- декларации о соответствии требованиям к игровым автоматам на каждую единицу игрового оборудования отсутствовали во всех игорных заведениях, в Инспекцию ФНС по г. Мурманску не представлены;

- частично представлены действующие сертификаты об утверждении типа прибора с указанием срока действия, акты о проведении контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем;

- по всем игорным заведениям, за исключением игорного заведения «Центр отдыха «ЛИОН», расположенного по адресу <...>, а также игорного заведения в <...>, на момент проверки не представлены договоры на охрану (обеспечение безопасности);

- во всех проверенных игорных заведениях зоны обслуживания не соответствуют статье 16 закона № 244-ФЗ, все имеющиеся в игорных заведениях кассы не соответствуют единым требованиям по технической укрепленности и оборудованию сигнализацией помещений касс предприятий; требованиям пп 7 п 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ;

- служебные зоны во всех игорных заведения не соответствуют пп 5, 9 п 2 ст. 16 закона № 244-ФЗ; имеющиеся в игорных заведениях помещения для приема, выдачи и временного хранения денежных средств не соответствуют единым требованиям по технической укрепленности и оборудованию сигнализацией помещений касс предприятий;

- в нарушение п. 2 ст. 2 Закона Мурманской области «О размещении объектов игорного бизнеса на территории Мурманской области» зал игровых автоматов «Золотая подкова» <...>, расположен в жилом многоквартирном доме.

Проверка игорного заведения – зала игровых автоматов, расположенного по адресу <...>, проводилась 17.12.2007 руководителем проверяющей группы главным государственным налоговым инспектором ФИО7, старшим государственным налоговым инспектором ФИО8, инспектором УБППРиАЗ УВД по Мурманской области ФИО6 в присутствии администратора зала игровых автоматов ФИО9 Результаты проверки оформлены актом от 17.12.2007, подписанным проверяющими лицам и ФИО9

В акте проверки от 17.12.2007 зала игровых автоматов отражены следующие правонарушения:

- отсутствие на момент проверки в игорном заведении деклараций о соответствии требованиям к игровым автоматам на каждую единицу игрового оборудования;

- документы на игровое оборудование не представлены, в игорном заведении отсутствуют;

- для обеспечения личной безопасности участников азартных игр, иных посетителей, работников организатора азартных игр во время их нахождения в игорном заведении установлена «тревожная кнопка», договор не представлен;

- отсутствуют помещения для приема, выдачи и временного хранения денежных средств и для организации службы безопасности; служебная зона не соответствует нормам статьи 16 Закона № 244-ФЗ.

По итогам проверки в адрес ООО «ЛИОН» внесено предписание от 09 января 2008 года об устранении нарушений законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр, которым Обществу предписано прекратить деятельность всех игорных заведений (структурных подразделений) организатора азартных игр, не соответствующих требованиям, установленным частями 1 и 2 статьи 16 закона № 244-ФЗ, в том числе, зала игровых автоматов, расположенного по адресу <...>.

Как следует из текста предписания, основанием для его вынесения явилось:

1/ несоответствие стоимости чистых активов Общества на 01.07.2007 (23 916 000 рублей) и на 01.10.2007 (25 347 000 рублей) требованиям части 6 статьи 6 Закона № 244-ФЗ;

2/ непредставление в налоговые органы в установленные сроки в нарушение части 3 статьи 6 Закона № 244-ФЗ расчета стоимости чистых активов;

3/ непредставление в налоговые органы в установленные сроки в нарушение части 3 статьи 6 Закона № 244-ФЗ декларации о соответствии игорного оборудования требованиям, предъявляемым к игровому автомату ООО «ЛИОН»;

4/ частичное отсутствие в игорных заведениях актов проведения контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем, сертификатов об утверждении типа игрового автомата с денежным выигрышем; отсутствие во всех игорных заведениях документов, подтверждающих нахождение игорного оборудования в собственности ООО «ЛИОН»;

5/ несоответствие зон обслуживания во всех игорных заведениях требованиям пункта 7 части 2 статьи 16 закона № 244-ФЗ;

6/ несоответствие служебных зон во всех игорных заведениях требованиям пунктов 5, 9 части 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ;

7/ несоответствие зала игровых автоматов «Золотая подкова» пункту 2 статьи 2 Закона Мурманской области «О размещении объектов игорного бизнеса на территории Мурманской области», расположенного по адресу <...>, в жилом многоквартирном доме.

Полагая, что действия Инспекции ФНС по г. Мурманску по проведению проверки и вынесенное в ее результате предписание не соответствуют закону и нарушают права ООО «ЛИОН» в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд не находит оснований для удовлетворения заявления в части, выделенной в отдельное производство.

Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности установлены Федеральным законом от в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

В соответствии с положениями статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Частью 1 статьи 16 Закона № 244-ФЗ предусмотрено, что имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Согласно части 3 статьи 16 Закона № 244-ФЗ контроль за соблюдением организаторами азартных игр установленных частями 1 и 2 настоящей статьи требований осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах.

В соответствии с частью 3 статьи 3 Закона № 244-ФЗ проверка технического состояния игрового оборудования осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах.

В соответствии с пунктом 1 Положения о Федеральной налоговой службе», утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 № 506. федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах, является Федеральная налоговая служба.

По мнению суда, пункт 3 статьи 16 федерального закона № 244-ФЗ, имеющий прямое действие на всей территории Российской Федерации, фактически определил федеральный орган исполнительный власти, уполномоченный на осуществление контроля за соблюдением организаторами азартных игр установленных законом требований, поскольку именно Федеральная налоговая служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным правительством на осуществление функций по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах.

Ссылку заявителя на якобы имеющуюся коллизию закона суд считает необоснованной.

Из системного толкования пунктов 2 и 3 статьи 3 и пункта 3 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, следует, что федеральный закон разграничивает функции по нормативно-правовому регулированию в сфере организации и проведения азартных игр и контролю за соблюдением организаторами азартных игр требований, установленных частями 1 и 2 статьи 16 Закона.

Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на осуществление функций по нормативно-правовому регулированию в сфере организации и проведения азартных игр в соответствии с постановлением Правительства РФ от 30.05.2005 №336, является Министерство финансов Российской Федерации, а осуществление контроля за соблюдением организаторами азартных игр требований, установленных частями 1 и 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ, возложено, как указывалось выше, на федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах (Федеральную налоговую службу).

Согласно части 1 статьи 3 Закона № 244-ФЗ, государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется, в том числе, путем выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Частью 2 статьи 3 Закона № 244-ФЗ предусмотрено, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствии с настоящим Федеральным законом осуществляется Правительством Российской Федерации, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на осуществление функций по нормативно-правовому регулированию в сфере организации и проведения азартных игр, иными федеральными органами исполнительной власти Российской Федерации в пределах их компетенции, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление функций по управлению игорными зонами.

Учитывая, что в компетенцию Федеральной налоговой службы в силу прямого действия федерального закона, входит контроль за соблюдением организаторами азартных игр требований Закона №244-ФЗ, то данный федеральный орган исполнительной власти Российской Федерации вправе выявлять, запрещать и пресекать деятельность лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Судом установлено, что Федеральная налоговая служба письмом от 24.09.2007 № ШТ-14-06/360дсп@ направила в Управления Федеральной налоговой службы по субъектам Российской Федерации, в том числе и в Управление ФНС по Мурманской области, Временные методические рекомендации по организации контрольной работы налоговых органов в сфере организации и проведения азартных игр с указанием о незамедлительном начале проверок.

В свою очередь Управлением ФНС по Мурманской области, во исполнение указания Федеральной налоговой службы, письмом от 10.12.2007 исх. № 020-53/15226@ направило в налоговые органы, действующие на территории Мурманской области, график проведения проверок организаторов азартных игр и названные Временные рекомендации.

Таким образом, распоряжение заместителя руководителя Инспекции ФНС по г. Мурманск о проведении проверки организатора азартных игр ООО «ЛИОН» издано в соответствии с указанием Федеральной налоговой службы – органа, в компетенцию которого входит контроль за соблюдением организаторами азартных игр требований федерального закона.

В связи с вышеизложенным суд считает не обоснованным довод заявителя о недействительности распоряжения заместителя начальника Инспекции ФНС по г. Мурманску от 03.12.2007 № 1204 о проведении проверки организатора азартных игр ООО «ЛИОН».

Суд также считает не противоречащими закону действия уполномоченных на проведение проверки сотрудников инспекции, по выявлению нарушений требований частей 1, 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ.

Порядок проведения мероприятий по контролю, осуществляемых органами государственного контроля (надзора), права юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора), меры по защите их прав и законных интересов, а также обязанности органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведении мероприятий по контролю предусмотрены Федеральным законом от 08.08.2001 № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)».

В связи с этим суд соглашается с доводом ответчика о том, что при проведении проверки Инспекция вправе руководствоваться требованиями Федерального закона от 08.08.2001 № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора».

Ссылка заявителя на несоответствие оспариваемых действий статьям 92, 99 Налогового кодекса Российской Федерации судом не принимается, поскольку данная проверка проводилась в рамках полномочий по осуществлению лицензионного, а не налогового контроля.

Вместе с тем, суд считает обоснованной позицию заявителя относительно отсутствия у Инспекции ФНС по г. Мурманску полномочий на внесение предписания о прекращении деятельности игорных заведений в связи с отсутствием установленного законодательными актами порядка применения мер принуждения к организаторам азартных игр.

Однако для признания судом оспариваемого ненормативного акта необходимо установить не только несоответствие его федеральному закону и иным нормативным правовым актам, но и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Суд считает, что у ООО «ЛИОН» отсутствует право, подлежащее судебной защите.

При этом суд исходит из следующего.

Как указывалось выше, в соответствии с положениями статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с частью 6 статьи 6 Закона № 244-ФЗ стоимость чистых активов организатора азартных игр в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр не может быть менее:

1) 600 миллионов рублей - для организаторов азартных игр в казино и залах игровых автоматов;

2) 100 миллионов рублей - для организаторов азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Как следует из материалов дела и пояснений, данных представителем ООО «ЛИОН» в судебном заседании, заявитель не согласен со стоимостью чистых активов Общества по данным Инспекции ФНС по г. Мурманску. Согласно представленной в дело копии расчета, стоимость чистых активов ООО «ЛИОН» по состоянию на 01.01.2007 составляла 620 013 784, 00 рубля, на 01.07.2007 – 621 277 606, 11 рубля.

Судом установлено, что при расчете стоимости чистых активов ООО «ЛИОН» приняло к учету в составе активов вексель стоимостью 620 010 000 рублей, в результате чего стоимость чистых активов на 0101.2007 и 01.07.2007 превышала установленный частью 6 статьи 6 Закона № 244-ФЗ минимум для организаторов азартных игр в казино и залах игровых автоматов.

Из отзыва Инспекции ФНС по г. Мурманску, Инспекции ФНС по Ленинскому району г. Екатеринбурга, пояснений, данных в судебном заседании представителем Инспекции ФНС г. Мурманска, Инспекция считает, что стоимость чистых активов создана Обществом искусственно путем неправомерного включения во внеоборотные активы долгосрочных финансовых вложений в виде векселя стоимостью 620 010 000, 00 рублей.

Суд соглашается с позицией Инспекции.

Согласно части 7 статьи 6 Закона № 244-ФЗ для целей настоящего Федерального закона порядок расчета стоимости чистых активов организаторов азартных игр устанавливается уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Порядок расчета стоимости чистых активов организаторов азартных игр утвержден приказом Минфина России от 02.05.2007 № 29н (далее – Порядок).

В соответствии с указанным порядком стоимость чистых активов организатора азартных игр определяется путем вычитания из суммы активов организатора азартных игр, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.

В состав активов, принимаемых к расчету, включаются:

внеоборотные активы (нематериальные активы, за исключением созданных самой организацией, деловой репутации организации, организационных расходов; исключительного права владельца на товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров; основные средства; незавершенное строительство; доходные вложения в материальные ценности; долгосрочные финансовые вложения, за исключением векселей, а также ценных бумаг эмитентов, в отношении которых осуществляются меры досудебной санации или возбуждена процедура банкротства, либо в отношении которых такие меры (процедура) применялись (возбуждались) в течение двух предыдущих завершенных финансовых лет, а также ценных бумаг хозяйственных обществ, которые являются дочерними или зависимыми обществами организатора азартных игр, либо по отношению к которым организатор азартных игр является дочерним или зависимым обществом; прочие внеоборотные активы, за исключением секретов производства (ноу-хау);

оборотные активы (запасы; налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям; дебиторская задолженность, за исключением задолженности участников (учредителей) по взносам в уставный (складочный) капитал, долю (вклад); краткосрочные финансовые вложения, за исключением векселей, а также ценных бумаг эмитентов, в отношении которых осуществляются меры досудебной санации или возбуждена процедура банкротства, либо в отношении которых такие меры (процедура) применялись (возбуждались) в течение двух предыдущих завершенных финансовых лет, а также ценных бумаг хозяйственных обществ, которые являются дочерними или зависимыми обществами организатора азартных игр, либо по отношению к которым организатор азартных игр является дочерним или зависимым обществом; денежные средства; прочие оборотные активы).

В состав пассивов, принимаемых к расчету, включаются:

долгосрочные обязательства по займам и кредитам и прочие долгосрочные обязательства;

краткосрочные обязательства по займам и кредитам;

кредиторская задолженность;

задолженность перед участниками (учредителями) по выплате доходов;

резервы предстоящих расходов;

прочие краткосрочные обязательства.

Таким образом, действующий Порядок расчета стоимости чистых активов для организаторов азартных игр не допускает принятие к расчету в составе активов векселей.

Позиция заявителя, согласно которой векселя не могут включаться в расчет стоимости чистых активов только в том случае, если такой вексель выдан эмитентом, в отношении которого осуществляются меры досудебной санации или возбуждена процедура банкротства, основана на неверном толковании закона.

По смыслу пункта 3 Порядка данное исключение относится только к ценным бумагам, выпускаемым в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», в котором раскрывается содержание понятия «эмитент».

Суд считает, что пункт 3 Порядка не допускает его неоднозначного толкования относительно принятия или непринятия к расчету в составе активов векселей, а прямо говорит о том, что к расчету в составе активов не применяются векселя.

Таким образом, деятельность ООО «ЛИОН» не соответствует требованиям части 6 стати 6 Закона № 244-ФЗ.

При грамматическом анализе пункта 3 Порядка заявитель опустил из предложения «долгосрочные финансовые вложения, за исключением векселей, а также ценных бумаг эмитентов, в отношении которых осуществляются меры досудебной санации или возбуждена процедура банкротства, либо в отношении которых такие меры (процедура) применялись (возбуждались) в течение двух предыдущих завершенных финансовых лет, а также ценных бумаг хозяйственных обществ, которые являются дочерними или зависимыми обществами организатора азартных игр, либо по отношению к которым организатор азартных игр является дочерним или зависимым обществом» слова «… а также ценных бумаг хозяйственных обществ, которые являются дочерними или зависимыми обществами организатора азартных игр, либо по отношению к которым организатор азартных игр является дочерним или зависимым обществом», что привело к искажению смысла данного пункта и его ошибочному нормативному толкованию.

Судом также установлено, что в ходе проверки зала игровых автоматов по адресу <...>, выявлено:

- отсутствие на момент проверки в игорном заведении декларации о соответствии требованиям к игровым автоматам на каждую единицу игрового оборудования;

- документы, подтверждающие правовое основание принадлежности игрового оборудования не представлены;

- в зоне обслуживания отсутствует касса;

- помещения для приема, выдачи и временного хранения денежных средств и для организации службы безопасности в служебной зоне отсутствуют.

В соответствии с частью 4 статьи 8 Закона № 244-ФЗ используемое в игорном заведении игорное оборудование должно соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, технических регламентов, стандартов, а также иным обязательным требованиям и находиться в собственности организатора азартных игр. В помещении игорного заведения постоянно должны находиться документы, подтверждающие соответствие игорного оборудования указанным требованиям. Согласно требованиям части 5 статьи 8 Закона № 244-ФЗ технически заложенный средний процент выигрыша каждого игрового автомата не может составлять менее чем девяносто процентов.

К документам, подтверждающим соответствие игорного оборудования обязательным требованиям, согласно Правилам проведения испытаний игровых автоматов и денежным выигрышем с целью утверждения типа и контроля за их соответствием утвержденному типу (утверждены приказом Госстандарта России от 24.01.2000 № 22) относятся, в частности, сертификаты об утверждении типа игрового автомата, акты о проведении контроля за соответствием игрового автомата утвержденному типу.

Как следует из материалов дела, в игорном заведении по адресу <...>, на момент проведения проверки частично отсутствовали сертификаты об утверждении типа игрового автомата с денежным выигрышем, акты о проведении контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем: на игровые автоматы АИР заводской номер 125344, 125355, 125358, Novomaticзаводской номер 203233, 203232, 203231, 203230 (приложение № 3 к акту проверки от 17.12.2007 – т. 1 л.д. 58-59).

Согласно требованиям части 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ в служебной зоне игорного заведения должны находиться помещение для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приема, выдачи и временного хранения денежных средств, помещение для организации службы безопасности игорного заведения (пункт 5); площадь зоны обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов не может быть менее чем сто квадратных метров, и в ней должны находится касса игорного заведения и туалет (пункт 7); в служебной зоне зала игровых автоматов должно находиться специально оборудованное помещение или должно быть установлено оборудование для приема, выдачи и временного хранения денежных средств (пункт 9); игровые автоматы, установленные в зале игровых автоматов, должны находиться исключительно в собственности организатора азартных игр (пункт 10).

В акте проверки зала игровых автоматов от 17.12.2007 зафиксировано отсутствие в служебной зоне помещения для организации службы безопасности игорного заведения; отсутствие кассы в зоне обслуживания; отсутствие документов, подтверждающих принадлежность игрового оборудования Обществу (т.1, л.д. 56).

Из представленных после проведения проверки актов о проведении контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем АИР заводской номер 125344, 125358, следует, что игровые автоматы принадлежат ООО «Гринвей».

Суд признает необоснованной ссылку заявителя на то, что из акта проверки и предписании невозможно установить, в чем выразилось нарушение.

Таким образом, материалами дела подтверждается, что зал игровых автоматов не соответствует требованиям пунктов 5, 10 части 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ.

Вместе с тем, суд соглашается с доводом заявителя о том, что пункты 2, 3 предписания не могут являться основанием для прекращения деятельности, поскольку непредставление в установленные сроки расчетов стоимости чистых активов и деклараций о соответствии игрового оборудования, не включены в содержание частей 1-2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ.

Согласно части 6 статьи 16 Закона № 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 настоящей статьи, должна быть прекращена до 01 июля 2007 года.

С учетом вышеизложенного суд приходит к выводу об отсутствии у ООО «ЛИОН» права осуществлять деятельность в игорном заведении, расположенном по адресу <...>, а следовательно, права и законные интересы заявителя оспариваемыми актами не нарушаются.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью «ЛИОН» о признании недействительным предписания Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Мурманску от 09 января 2008 года в части прекращения деятельности игорного заведения – зала игровых автоматов, расположенного по адресу <...>, и признании незаконными действий Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Мурманску по проведению проверки организатора азартных игр Общества с ограниченной ответственностью «ЛИОН» в период с 03.12.2007 по 28.12.2007, отказать.

Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.

Судья Е. Н. Посыпанко