Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании арбитражного суда первой инстанции дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Истерн Майнинг Сервисиз», ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес регистрации: территория Промплощадка ОАО «Ковдорский ГОК», город Ковдор, Ковдорский район, Мурманская область, 184144

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области, ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес регистрации: улица Строительная, дом 55, город Оленегорск, Мурманская область, 184533

о признании недействительным решения от 09.10.2017 № 1680

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя - ФИО1, доверенность от 02.04.2018 № 12-01/18, паспорт; ФИО2, доверенность от 02.04.2018 № 14-01/18, паспорт

от ответчика - ФИО3, доверенность от 21.12.2017 № 14-31/32, служебное удостоверение

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Истерн Майнинг Сервисиз» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес регистрации: территория Промплощадка ОАО «Ковдорский ГОК», город Ковдор, Ковдорский район, Мурманская область, 184144) (далее - ООО «ИМС», Общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес регистрации: улица Строительная, дом 55, город Оленегорск, Мурманская область, 184533) (далее - Инспекция, налоговый орган, ответчик) о признании недействительным решения от 09.10.2017 № 1680 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенного по результатам камеральной налоговой проверки налогового расчёта (информации) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, за 1 квартал 2017 года (представлен 28.04.2017).

В обоснование заявленного требования ООО «ИМС» указало, что основанием к вынесению решения послужили выводы налогового органа о неправомерном применении Обществом пониженной налоговой ставки в размере 5 процентов в отношении доходов в виде дивидендов, выплаченных ООО «ИМС» в пользу своего единственного участника - иностранной компании MAXAMCORPINTERNATIONALS.L., что повлекло за собой неудержание и неперечисление налоговым агентом суммы налога на прибыль организаций с сумм дивидендов в размере 2 599 192 руб. По мнению заявителя, указанные выводы налогового органа не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, положениям Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), а также нормам международного права.

Ссылаясь на положения пункта 1 статьи 246, пункта 3 статьи 275, подпункта 3 пункта 3 статьи 284, подпункта 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ, заявитель указал, что при выплате российской организацией дивидендов иностранному лицу, не являющемуся резидентом Российской Федерации, российская организация признаётся налоговым агентом, на которую возлагается обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль, по общему правилу, по ставке 15 процентов. Вместе с тем, при выплате нерезиденту доходов, с государством которого Российская Федерация заключила международное соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал, удержание и уплата налога возможна по пониженным ставкам, предусмотренным таким международным соглашением.

В силу пункта 3 статьи 310 НК РФ в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 НК РФ, а именно: подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 10 Конвенции «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал» от 16.12.1998, заключенной между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания (далее - Конвенция), дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель является лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

а) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если:

(i) лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания (иная, чем товарищество), которая вложила в капитал компании, выплачивающей дивиденды, не менее100000 ЭКЮ (сто тысяч ЭКЮ) или эквивалентную сумму в любой другой валюте;

и (ii) такие дивиденды освобождаются от налога в другом Договаривающемся Государстве;

b) 10 процентов об общей суммы дивидендов, если выполняется только одно из условий, упомянутых в (i) или (ii);

с) 15 процентов об общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Согласно письму Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 16.03.2003 № РД-6-23/664@ доли, выраженные соглашениях об избежании двойного налогообложения в ЭКЮ, пересчитываются в евро в соотношении 1:1.

ООО «ИМС» является дочерним по отношению к компании MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. (100 % участие в создании ООО «ИМС»).

На основании решения единственного учредителя - компании MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. от 31.03.2014 б/н принято решение о выплате дивидендов в сумме 10 699 848,53 евро по результатам деятельности по состоянию на 31.12.2013.

ООО «ИМС» осуществлена выплата дивидендов компании MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. 22.03.2017 в сумме 400 000 евро, которые являются частью дивидендов, начисленных решением единственного учредителя Общества MAXAMCORPINTERNATIONALS.L.31.03.2014. Сумма исчисленного налога на прибыль составила 21 052,63 евро. Сумма перечисленного 24.04.2017 налога в бюджет составила 1 299 596 руб.

Согласно представленным налоговому органу уведомлениям, выданным 07.07.2015, 18.07.2016 и 17.05.2017 Министерством финансов и государственного управления Испании, компания MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. является резидентом Королевства Испания.

Таким образом, на момент выплаты дивидендов компания MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. имела постоянное местонахождение в Королевстве Испания и предоставила налоговому агенту подтверждение своего резидентства, предусмотренное пунктом 1 статьи 312 НК РФ, соответственно, к спорным правоотношениям по выплате Обществом дивидендов подлежат применению положения Конвенции, которые предусматривают возможность использования пониженной ставки (5 и 10 процентов).

Для применения пониженной ставки налога в размере 5 процентов при налогообложении дивидендов должны быть выполнены два условия, предусмотренные подпунктом «а» пункта 2 статьи 10 Конвенции.

Компания MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. является единственным учредителем Общества и вложила в уставный капитал ООО «ИМС» 6 372 тыс. руб., что составляет более 100 тыс. ЭКЮ, что подтверждает выполнение требования подпункта «а» (i) пункта 2 статьи 10 Конвенции.

Относительно подтверждения Обществом выполнения условий подпункта «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции Инспекция указывает на невозможность применения ставки налога в размере 5 процентов, предусмотренной при налогообложении дивидендов, поскольку налоговыми органами Испании не предоставлен документ, подтверждающий факт освобождения от налога MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. в Королевстве Испания с сумм дохода в виде дивидендов, полученных от ООО «ИМС»; плательщиком не подтверждено условие для получения MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. освобождения дивидендов от налогообложения в Королевстве Испания, а именно: Обществом не представлены документы, позволяющие сделать вывод о соответствии иностранной компании MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. условиям, установленным подпунктом «с» пункта 1 статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 5 марта (не менее 85 % полученных доходов иностранной компании должны быть получены за рубежом (не в Испании) от определённых видов деятельности при условии использования персонала и материальных ресурсов компании и (или) в виде дивидендов или прибыли нерезидентов Испании).

В свою очередь, ООО «ИМС» считает, что им правомерно применена ставка в размере 5 процентов при налогообложении дивидендов в связи со следующим.

1. В соответствии с пунктом III Протокола от 16.12.1998 «В отношении подпункта а) (ii) пункта 2 статьи 10 Применительно к Испании, понимается, что дивиденды освобождаются от налога в том случае, когда вычет всей суммы испанского налога, относящегося к таким дивидендам, предоставляется действующим в настоящее время испанским законом или любым другим положением, которое может бить принято в будущем, устанавливающим в основном аналогичный режим». Данное положение Протокола указывает только на наличие действующего в настоящее время испанского закона, устанавливающего режим освобождения дивидендов от налога. Иных требований Конвенция не содержит. В подтверждение выполнения данного условия Обществом предоставлен нотариально заверенный перевод статей 21, 31 и 32 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 5 марта, предусматривающих и регулирующих налоговые льготы, с целью избежать двойное международное экономическое налогообложение дивидендов и дохода от источников, полученных от передачи ценных бумаг, являющихся собственными средствами организаций - нерезидентов Испании, а также Уведомления Испанской налоговой службы от 08.09.2014 №№ 1456972100229, 1456972100238, 1456972100210.

В подтверждение своей позиции о том, что для выполнения условий, предусмотренных подпунктом «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции достаточно именно наличия действующего в настоящее время испанского закона, устанавливающего режим освобождения дивидендов от налога, заявитель сослался решение УФНС России по Пермскому краю от 10.11.2014 № 18-18/433, которое было обжаловано в Семнадцатом арбитражном апелляционном суде (постановление от 03.07.2015 № 17АП-7013/2015-АК) и в порядке кассации в Арбитражном суде Уральского округа (постановление от 14.10.2015 № Ф09-7411/15), обе инстанции оставили решение по делу без изменения.

2. Ссылаясь на пункт 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», заявитель указывает, что Налоговым кодексом Российской Федерации и иными нормативно-правовыми актами не предусмотрено требование о предоставлении налогоплательщиком каких-либо иных дополнительных документов, кроме предусмотренных пунктом 1 статьи 312 НК РФ, для подтверждение права на применение пониженной ставки налога на прибыль в отношении доходов, выплачиваемых российской организацией иностранной компании.

На момент выплаты дивидендов компания MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. имела постоянное местонахождение в Королевстве Испания и предоставила налоговому агенту (Обществу) подтверждение своего резидентства - уведомления, выданные 07.07.2015, 18.07.2016 и 07.05.2017 Министерством финансов и государственного управления Испании.

Инспекция не вправе была запрашивать у Общества в рамках камеральной проверки какие-либо дополнительные документы и сведения.

3. Согласно содержанию пункта 10 Комментария Организации экономического сотрудничества и развития (далее - ОЭСР) к статье 10 Модельной налоговой Конвенции более низкая ставка (5 процентов) специально предусмотрена в отношении дивидендов, выплачиваемых дочерней компанией своей материнской компании, что обусловлено тем, что если компания владеет 25 % компании другого государства разумно, то выплата прибылей дочерней компанией иностранной материнской компании должна облагаться налогом менее обременительным для избежания повторного налогообложения и для содействия международным инвестициям. Обоснование правомерности и обязательности применения Российской Федерацией Комментария ОЭСР содержится в решении Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2016 по делу № А40-113217/16-107-982. Указанный вывод подтверждается постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.11.2011 № 8654/11, определением Верховного Суда Российской Федерации от 18.03.2016 по делу № 305-КГ15-14263, А40-87775/1.

Для подтверждения соблюдения положения подпункта «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции Общество предоставило нотариальный перевод статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта, подтверждающий освобождение данных дивидендов от налога в Испании. Инспекцией был сделан вывод, что перевода данного положения законодательства иностранного государства недостаточно для подтверждения соответствия п. «а» (ii) статьи 10 Конвенции, а, значит, налогоплательщиком не было представлено доказательств выполнения условий, установленных соответствующим пунктом Конвенции. Вопрос о подтверждении ООО «ИМС» данного пункта Конвенции и явился предметом данного спора.

Для подтверждения освобождения получаемых MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. от своих дочерних компании дивидендов от налогообложения в Испании согласно статье 21 Декрета заявитель в качестве примера представляет налоговую декларацию за налоговый период с 01.04.2014 по 31.03.2015, предоставленную иностранной компанией MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. в налоговые органы Испании.

Первая страница деклараций содержит подтверждение того, что налоговым органом данные документы были получены в электронном виде, а также предоставлена информация о дате и времени поступления данных деклараций.

Раздел В деклараций отражает информацию в отношении прямого участия MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. в других компаниях. Подраздел В1 содержит подробные данные о каждой компании, в которой эта иностранная компания имеет участие.

В строках 705-706 деклараций указывается финансовых доход организации от холдинговых компаний по акциям в долевых инструментах. Данный показатель складывается из сумм полученных дивидендов, которые отражаются в разделе В1 деклараций отдельно по каждой из компаний в строке «дивиденды», если в этом периоде такие дивиденды были выплачены этой компанией.

В представленной декларации суммы, указанные в строках 369-370, совпадают с суммами из строк 705-706, что подтверждает вывод Общества, что суммы дивидендов, полученные MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. от всех дочерних компаний, были учтены в качестве доходов, освобождённых от налогообложения, а, значит, соответствуют положению подпункта «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции.

В письменном отзыве на заявление (исх. от 15.06.2018 № 14-20/005364) Инспекция против удовлетворения заявленного требования возражала, указав, что ООО «ИМС» не соблюдено второе условие для применения ставки 5 процентов, установленное подпунктом «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции - дивиденды освобождаются от налога в другом Договаривающемся Государстве.

Согласно статье 10 Конвенции компетентные органы Договаривающихся Государств по взаимному согласию определят способ применения таких ограничений.

При этом пунктом III Протокола от 16.12.1998, являющегося неотъемлемой частью Конвенции, одним из Договаривающихся Государств в части применения положений, указанных в подпункте «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции, определено следующее: применительно к государству Испании, понимается, что дивиденды освобождаются от налога в том случае, когда вычет всей суммы испанского налога, относящегося к таким дивидендам, предоставляется действующим в настоящее время испанским законом или любым другим положением, которое может быть принято в будущем, устанавливающим в основном аналогичный режим.

В подтверждение основания применения ставки налога 5 процентов Общество представило в Инспекцию уведомления налоговых органов Испании, которые не содержат информацию об освобождении дивидендов, полученных MAXAMCORPINTERNATIONALS.L., от налогообложения в Королевстве Испания. Компетентными органами Испании указано, что «налоговые ставки в отношении Налога на Акционерные Общества ограничиваются простой констатацией факта предоставления или непредставления годовых деклараций за истекший/ие отчётный/ые год/ы путём внесения копий требуемой/ых декларации/ий».

Таким образом, Инспекция считает, что указанное опровергает выводы заявителя о том, что для выполнения условий, предусмотренных подпунктом «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции, достаточно наличия действующего испанского законодательства, устанавливающего режим освобождения дивидендов от налога.

Также Инспекция считает невозможным применение налогоплательщиком статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 5 марта (далее - Декрет), поскольку из смысла её положений следует, что указанная норма регулирует порядок налогообложения дивидендов, выплаченных на испанской территории резидентом Испании компании, не являющейся резидентом этой страны, и при условии соблюдения всех перечисленных в ней требований. Кроме того, невозможность применения к спорным правоотношениям положений названной выше статьи напрямую следует из абзаца 3 подпункта «b» пункта 1 статьи 21 Декрета.

Более того, подпунктом «с» пункта 3 статьи 21 Декрета установлено, что освобождение, предусмотренное статьёй 21, не распространяется, в том числе на доходы иностранного происхождения, которые компания включает в базу налогообложения, и относительно которых она намеревается применить вычеты, предусмотренные в статьях 31 и 32 Декрета.

В рассматриваемом случае дивиденды, выплаченные ООО «ИМС», являющимся нерезидентом Испании, своему единственному участнику MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. (резиденту Испании), являются для последнего доходами иностранного происхождения, что, как указывалось, исключает применение статьи 21 Декрета.

В отношении применения статьи 32 Декрета, регламентирующего порядок применения вычета с целью избежания двойного налогообложения дивидендов и доли прибыли, Инспекция со ссылкой на пункта 1 и 2 названной статьи, указала, что в соответствии с законодательством Испании в случае, если резидент Испании получает доход, который в соответствии с положениями Конвенции может облагаться налогом в России, Испания разрешает вычесть из налога на такой доход своего резидента сумму, равную уплаченному налогу в России.

Таким образом, Инспекция считает, что действующий в Королевстве Испания Закон о налоге на прибыль корпораций не предусматривает вычет всей суммы испанского налога, относящегося к таким дивидендам.

В судебном заседании представители ООО «ИМС» на удовлетворении заявленного требования настаивали по основаниям, изложенным в заявлении и в письменных пояснениях по делу.

Представитель Инспекции против удовлетворения заявленного требования возражал. Указал, что, с учётом результатов рассмотрения дела № А42-7531/2017, решением Управления Федеральной налоговой службы по Мурманской области от 05.10.2018 № 479 решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области от 09.10.2017 № 1680 отменено в полном объёме.

Как следует из материалов дела, 28.04.2017 ООО «ИМС» в Инспекцию был представлен расчёт (информация) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, за 1 квартал 2017 года, в котором Обществом отражены перечисления дивидендов в адрес его учредителя со 100 %-ным участием MAXAMCORPINTERNATIONALS.L.: 22.03.2017 в сумме 421 052,63 евро.

При расчёте суммы налога на прибыль с дивидендов, выплачиваемых иностранной организации, Общество применило ставку в размере 5 процентов на основании пункта 2 статьи 10 Конвенции «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал» от 16.12.1998, заключенной между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания. Сумма исчисленного налога на прибыль составила 21 052,63 евро. Сумма перечисленного налога в бюджет, с учётом пересчёта по курсу евро на дату перечисления, составила по сроку уплаты 24.04.2017 - 1 299 596 руб.

По результатам камеральной налоговой проверки представленного ООО «ИМС» налогового расчёта о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов, за 1 квартал 2017 года, налоговый орган составил акт от 11.08.2017 № 1755, на основании которого заместитель начальника Инспекции вынес решение от 09.10.2017 № 1680 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В соответствии с решением от 09.10.2017 № 1680 Инспекция доначислила ООО «ИМС» налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российской организации иностранной организацией, в сумме 2 599 192 руб. и начислила пени в сумме 259 903 руб. Одновременно указанным решением Инспекция привлекла ООО «ИМС» к налоговой ответственности, предусмотренной статьёй 123 НК РФ за неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный НК РФ срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в виде взыскания штрафа в сумме 79 317 руб. 14 коп.

Не согласившись с указанным решением, Общество обратилось с апелляционной жалобой в вышестоящий налоговый орган - Управление Федеральной налоговой службы по Мурманской области (исх. от 15.11.2017 № 518).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Мурманской области от 22.01.2018 № 49 жалоба Общества оставлена без удовлетворения.

Посчитав, что решение Инспекции от 09.10.2017 № 1680 нарушает права и законные интересы, ООО «ИМС» обратилось в арбитражный суд.

Выслушав пояснения представителей заявителя, возражения представителей ответчика, исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

В силу статьи 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации. Налоговые агенты обязаны, в том числе, правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства. За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на него обязанностей налоговый агент несёт ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Своевременность перечисления налоговым агентом налогов обеспечивается пенями, рассчитываемыми в соответствии со статьёй 75 НК РФ.

Статьёй 123 НК РФ предусмотрено, что неправомерное не удержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечёт взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.

В соответствии с пунктом 1 статьи 246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются, в том числе, иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 309 НК РФ к доходам, полученным иностранной организацией, которые не связаны с её предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций.

Пунктом 1 статьи 310 НК РФ определено, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи, в валюте выплаты дохода.

Налог с видов доходов, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 309 настоящего Кодекса, исчисляется по ставке, предусмотренной подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 настоящего Кодекса.

Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 284 НК РФ к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, применяется налоговая ставка в размере 15 процентов.

Из названных положений следует, что при выплате российской организацией дивидендов иностранному лицу, не являющемуся резидентом Российской Федерации, российская организация признаётся налоговым агентом, на которую возлагается обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет налога на прибыль, по общему правилу, по ставке 15 процентов. Вместе с тем, при выплате нерезиденту доходов, с государством которого Российская Федерация заключила международное соглашение об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал, удержание и уплата налога возможна по пониженным ставкам, предусмотренным таким международным соглашением.

В силу пункта 3 статьи 310 НК РФ, в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна представить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор Российской Федерации по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

Предоставление иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение дохода, указанных подтверждений налоговому агенту, выплачивающему доход, до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения в Российской Федерации, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам.

В соответствии со статьёй 7 НК РФ, если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания подписана Конвенция «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал» от 16.12.1998.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Конвенции дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

Пунктом 2 указанной статьи Конвенции установлено, что, однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель является лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если:

(i) лицом, имеющим фактическое право на дивиденды, является компания (иная, чем товарищество), которая вложила в капитал компании, выплачивающей дивиденды, не менее 100000 ЭКЮ (сто тысяч ЭКЮ) или эквивалентную сумму в любой другой валюте;

и (ii) такие дивиденды освобождаются от налога в другом Договаривающемся Государстве;

b) 10 процентов от общей суммы дивидендов, если выполняется только одно из условий, упомянутых в (i) или (ii);

c) 15 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Компетентные органы Договаривающихся Государств по взаимному согласию определят способ применения таких ограничений.

Согласно письму Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 16.06.2003 № РД-6-23/664@ доли, выраженные в соглашениях об избежании двойного налогообложения в ЭКЮ, пересчитываются в евро в соотношении 1:1.

Как следует из материалов дела, иностранная компания MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. является единственным учредителем ООО «ИМС» со 100 %-ным участием, и внесла в уставный капитал Общества 6 371 560 руб. (пункт 4.1. Устава ООО «ИМС», страницы 2, 3 выписки из ЕГРЮЛ в отношении ООО «ИМС»), что на момент инвестирования составляло более 100000 ЭКЮ.

Таким образом, Инспекцией сделан правомерный вывод о соблюдении ООО «ИМС» положений подпункта «а» (i) пункта 2 статьи 10 Конвенции.

Следовательно, к спорным правоотношениям по выплате Обществом дивидендов подлежат применению положения Конвенции, которые предусматривают возможность использования пониженной налоговой ставки (5 и 10 процентов).

Из оспариваемого решения следует, что соблюдение Обществом условия подпункта (i) пункта 2 статьи 10 Конвенции Инспекцией в данном случае не оспаривается.

В рассматриваемом случае спорным вопросом является соблюдение Обществом условий, предусмотренных подпунктом (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции.

В обоснование произведённых доначислений Инспекция в решении от 09.10.2017 № 1680 указала, что для подтверждения исполнения условий подпункта (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции, обязательных для соблюдения при применении льготного режима налогообложения, Инспекцией были инициированы мероприятия, направленные на представление ООО «ИМС» официальных документов, подтверждающих, что получатель дохода - MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. фактически освобождён от налогообложения в части полученных от ООО «ИМС» доходов в виде дивидендов.

В ответ на требование Инспекции ООО «ИМС» представило копии следующих документов: запрос справки из налоговых органов Испании; информацию о налоговом резидентстве Испании; Уведомления налоговых органов Испании; статьи 21, 31, 32 Закона о налогах с корпораций, утверждённого Королевским законодательным декретом Испании. Все документы представлены с переводом.

В соответствии с письмом ООО «ИМС» в адрес учредителя MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. Обществом запрошена справка-подтверждение о фактическом освобождении MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. от налога в Королевстве Испания с сумм дохода в виде дивидендов, полученных от ООО «ИМС».

В ответ на данное письмо MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. представлен документ, подтверждающий резидентство организации в Королевстве Испания и Уведомления испанской налоговой службы от 08.09.2014 №№ 1456972100229, 1456972100238, 1456972100210.

Согласно указанным Уведомлениям сообщено, что по действующему законодательству отсутствуют основания для выдачи справок по запросу; статья 21 Королевского Законодательного Декрета 4/2004 от 05 марта действительно регулирует «налоговые льготы, предоставляемые с целью избежать двойного международного экономического налогообложения дивидендов и дохода от иностранных источников, полученных от передачи ценных бумаг, являющихся собственными средствами организаций - нерезидентов Испании» (его действующая редакция находится в свободном доступе); налоговые ставки в отношении Налога на Акционерные общества ограничиваются простой констатацией факта предоставления или непредставления годовых деклараций за истекший/ие отчётный/ые год/ы путём внесения копии требуемой/ых декларации/Ий».

Таким образом, Инспекция посчитала, что фактически налоговыми органами Испании документ, подтверждающий факт освобождения от налога MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. в Королевстве Испания с сумм дохода в виде дивидендов, полученных от ООО «ИМС», не представлен, что привело к невозможности сделать однозначный вывод о соблюдении MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. подпункта «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции.

Суд не может согласиться с указанной позицией налогового органа.

В соответствии с пунктом III Протокола, являющегося неотъемлемой частью Конвенции, в отношении подпункта a) (ii) пункта 2 статьи 10 «Применительно к Испании, понимается, что дивиденды освобождаются от налога в том случае, когда вычет всей суммы испанского налога, относящегося к таким дивидендам, предоставляется действующим в настоящее время испанским законом или любым другим положением, которое может быть принято в будущем, устанавливающим в основном аналогичный режим».

Таким образом, положение Протокола указывает только на наличие действующего в настоящее время испанского закона, устанавливающего режим освобождения дивидендов от налога.

В подтверждение выполнения данного условия Общество представило нотариально заверенный перевод статей 21, 31, 32 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта, предусматривающих и регулирующих налоговые льготы с целью избежать двойное международное экономическое налогообложение дивидендов и дохода от источников, полученных от передачи ценных бумаг, являющихся собственными средствами организаций - нерезидентов Испании.

В соответствии с пунктом 1 статьи 21 Декрета освобождаются от налогообложения дивиденды или доли участия в прибыли компаний, не являющихся резидентами Испании, если соблюдены условия, установленные в подпунктах «а», «b», «с».

На странице 5 решения от 28.03.2017 № 441 Инспекция указала, что положения подпункта «а» и подпункта «b» статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта соблюдены.

В то же время в оспариваемом решении Инспекцией сделан вывод о том, что Инспекция не располагает данными о том, выполнено ли условие, предусмотренное подпунктом «с» статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта, поскольку для выполнения указанного условия необходимо располагать сведениями о включении не менее 85 % полученных доходов в налоговую базу для применения международного режима налоговой прозрачности в отношении определённых видов доходов.

Также налоговый орган указал, что ссылка на статьи 21, 31, 32 Закона о налогообложении компаний недостаточная для исчисления налога на прибыль с сумм выплаченных дивидендов в размере 5 процентов, так как в них содержатся различные условия получения освобождения от налогообложения дивидендов, а информация о выполнении таких условий MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. при представлении отчётности в налоговые органы Королевства Испании отсутствует.

Не согласившись с выводами Инспекции, изложенными в акте камеральной налоговой проверки, Общество представило письменные возражения на акт.

В оспариваемом решении, возражая против доводов налогоплательщика, Инспекция, цитируя положения подпунктов «а», «b», «с» статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта, повторно указывает, что представленные Обществом документы не позволяют сделать вывод о соответствии иностранной компании MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. условиям, установленным подпунктом «с» пункта 1 статьи 21 Королевского Законодательного Декрета 4-2004 от 05 марта (не менее 85 % полученных доходов иностранной компании должны быть получены за рубежом (не в Испании) от определённых видов деятельности при условии использования персонала и материальных ресурсов компании и (или) в виде дивидендов или прибыли акцией нерезидентов Испании, для получения освобождения дивидендов от налогообложения в Испании.

Между тем, как установлено судом, ООО «ИМС» осуществляет предпринимательскую деятельность не на территории Испании, а доход компании складывается из средств, полученных от оптовой торговли взрывчатыми веществами и от оказания услуг по взрывным работам. Кроме того, налоговым органом не оспаривается, что доля участия иностранной компании - MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. составляет 100 % и превышает минимальный необходимый процент участия в 5 %, установленный в подпункте «а» пункта 1 статьи 21 Декрета.

Кроме того, с учётом трактовки подпункта «с» пункта 1 статьи 21 Декрета налоговым органами, Общество в материалы дела дополнительно представило выдержки из аудиторского заключения АО ПрайсвотерхаусКуперс Аудиторес от 02.07.2014 по годовой отчётности за финансовый год, заканчивающийся 31.03.2014, полученные от MAXAMCORPINTERNATIONALS.L., и подтверждающие, что не менее 85 % доходов MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. получила за рубежом, то есть доходы, полученные в Испании составляют менее 1 % от общих доходов, остальное получено за рубежом. Представление документа именно за данный период деятельности MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. (с 01.04.2013 по 31.03.2014) обусловлено тем, что он содержит информацию о периоде, в котором был получен доход, исходя из которого были начислены дивиденды.

В подтверждение освобождения получаемых MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. от своей дочерней компании дивидендов от налогообложения в Испании согласно статье 21 Декрета, заявитель также представил разъяснения независимой консалтинговой компании GARRIGUES в отношении применения режима освобождения компанией MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. от уплаты налогов на дивиденды, полученные от её Российский компаний в 2014 году, из которых следует, что «Таким образом, дивиденды, полученные Компанией (MAXAMCORPINTERNATIONALS.L.) от российских дочерних компаний в 2014 году, соответствовали требованиям применения режима освобождения, установленным в Статье 21 TRLIS, действовавшей при распределении дивидендов, и они рассматривались в качестве освобождённых от налога на прибыль за этот финансовый год».

Таким образом, материалами дела подтверждается выполнение Обществом подпункта «с» пункта 1 статьи 21 Декрета, в связи с чем дивиденды, полученные MAXAMCORPINTERNATIONALS.L. от ООО «ИМС», подлежат освобождению от налогообложения в соответствии с пунктом 1 статьи 21 Декрета.

Также в оспариваемом решении Инспекция, трактуя положения пункта III Протокола к Конвенции от 16.12.1998 в отношении подпункта «а» (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции, указала, что в соответствии с законодательством Испании в случае, если резидент Испании получает доход, который в соответствии с положениями Конвенции может облагаться налогом в России, Испания разрешает вычесть из налога на такой доход своего резидента сумму, равную уплаченному налогу в России. Таким образом, действующий в Королевстве Испания Закон о налоге на прибыль корпораций не предусматривает вычет для всей суммы испанского налога, относящегося к таким дивидендам.

Между тем, суд не может согласиться с приведённой трактовкой законодательства Королевства Испании. Поскольку факт освобождения дивидендов от налога в Королевстве Испания прямо вытекает из закона о налогообложении компаний.

Иных оснований неправомерности применения ООО «ИМС» налоговой ставки в размере 5 процентов решение от 09.10.2017 № 1680 не содержит.

С учётом изложенного, суд приходит к выводу о соблюдении ООО «ИМС» обоих условий, предусмотренных подпунктом «а» (i) и (ii) пункта 2 статьи 10 Конвенции «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и капитал» от 16.12.1998, заключенной между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Испания, и, как следствие, о правомерности применения при удержании налога в качестве налогового агента ставки в размере 5 процентов.

Аналогичный вопрос за иной отчётный период (полугодие 2016 года) явился предметом судебного разбирательства по делу № А42-7531/2017.

Решением Арбитражного суда Мурманской области от 15.02.2018 требования ООО «ИМС» удовлетворены, решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области от 28.03.2017 № 440 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения признано недействительным, как не соответствующее положениям Налогового кодекса Российской Федерации

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2018 решение Арбитражного суда Мурманской области от 15.02.2018 по делу № А42-7531/2017 оставлено без изменения, апелляционная жалоба Инспекции - без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 07.08.2018 решение Арбитражного суда Мурманской области от 15.02.2018 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2018 по делу № А42-7531/2017 оставлены без изменения, кассационная жалоба Инспекции - без удовлетворения.

При таких обстоятельствах решение Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области от 09.10.2017 № 1680, в соответствии с которым произведено доначисление налога с применением ставки 10 процентов, подлежит признанию недействительным.

В соответствии со статьёй 201 АПК РФ суд считает необходимым обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО «ИМС».

При обращении в суд ООО «ИМС» платёжным поручением от 18.04.2018 № 495 перечислило в федеральный бюджет государственную пошлину за рассмотрение дела в суде первой инстанции в сумме 3 000 руб.

В соответствии со статьёй 110 АПК РФ с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области пользу ООО «ИМС» подлежат взысканию судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 3 000 руб.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 200, 201, 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Мурманской области

Р Е Ш И Л:

Заявление общества с ограниченной ответственностью «Истерн Майнинг Сервисиз» удовлетворить.

Признать недействительным, как не соответствующее положениям Налогового кодекса Российской Федерации, решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области от 09.10.2017 № 1680 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью «Истерн Майнинг Сервисиз».

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Мурманской области (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес регистрации: улица Строительная, дом 55, город Оленегорск, Мурманская область, 184530) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Истерн Майнинг Сервисиз» (ИНН <***>, ОГРН <***>, адрес регистрации: территория Промплощадка ОАО «Ковдорский ГОК», город Ковдор, Ковдорский район, Мурманская область, 184144) судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции в сумме 3 000 (три тысячи) рублей.

Решение суда в части признания ненормативного правового акта налогового органа недействительным подлежит немедленному исполнению, но в целом может быть обжаловано в месячный срок со дня принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья Е.Б. Кабикова