Гражданский кодекс часть 1

Индивидуальный предприниматель Степанова Анна Ивановна (ОГРН 309510722200011, адрес регистрации: проспект Металлургов, дом 70/22, квартира 26, город Мончегорск, Мурманская область, 184511) (далее - ИП Степанова А.И., Предприниматель, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Мончегорску Мурманской области (ОГРН 1045100064371, адрес регистрации: проспект Ленина, дом 11-а, город Мончегорск, Мурманская область, 184511) (далее - Инспекция, налоговый орган, ответчик) о признании недействительным решения № 7 от 26.06.2013 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенного по результатам выездной налоговой проверки ИП Степановой А.И. за 2010-2011г.г.

В обоснование заявленных требований Предприниматель указала, что в рамках выездной налоговой проверки Инспекцией сделан вывод о неправомерности применения системы налогообложения в виде уплаты единого налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД) при осуществлении предпринимательской деятельности в сфере реализации товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети.

Ссылаясь на подпункты 6, 7 пункта 2 статьи 346.26, статью 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), Степанова А.И. указала, что осуществляемый ею вид деятельности относится к розничной торговле по образцам и каталогам, осуществляемой через объект торговли, который согласно правоустанавливающим документам относится к объектам стационарной торговой сети. Свою деятельность она осуществляет в помещении, арендуемом у индивидуального предпринимателя Ахмедова Р.Ш., который является собственником Торгового центра «Весна», расположенного по адресу: улица Гагарина, дом 11, город Мончегорск, Мурманская область. Согласно Выписке из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о переходе прав на объект недвижимого имущества указанное здание имеет статус «нежилое», зарегистрированное как «здание общежития». Данный объект внесён в реестр объектов потребительского рынка города Мончегорска от 01.10.2009 за номером 05-18/РУ-92-09, где объект торговли (услуг) поименован как торговый комплекс. Также на вывеске на самом здании имеется надпись «Торговый комплекс «Весна».

То есть на основании договора аренды заявителем арендована для ведения розничной торговли часть нежилого помещения, которая является частью стационарного здания, оборудованного инженерными коммуникациями и торговым оборудованием.

В решении Инспекции от 26.06.2013 № 7 подтверждается, что здание (или части его) предназначено для осуществления торговли, но только с первого по второй этаж, так как в экспликации к зданию именно на этих этажах помещения поименованы как торговые залы.

Вывод налогового органа, изложенный на странице 7 оспариваемого решения о неправомерности применения ИП Степановой А.И. в проверяемом периоде специального налогового режима в виде ЕНВД при осуществлении торговли по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети основан лишь на том, что заявитель арендовала и продолжает арендовать у ИП Ахмедова Р.Ш. не торговую площадь, а кабинет.

Из плана-схемы здания, расположенного по адресу: улица Гагарина, дом 11, город Мончегорск, усматривается, что третий этаж здания поделён на кабинеты, кабинеты пронумерованы, оснащены отдельными входами и указана их общая площадь (с учётом перегородок), между кабинетами имеется место для прохода покупателей.

В протоколе осмотра от 30.04.2013 налоговый орган зафиксировал, что помещение № 19 представляет собой часть торгового центра «Весна», отгороженную стенами и имеющую отдельный вход, рассчитанную на одно рабочее место для обслуживания посетителей. В помещении имеется оборудование, предназначенное для выкладки и демонстрации товаров, а также отдельно стоящие образцы и каталоги предлагаемых товаров. Имеется площадь проходов для покупателей. В указанном помещении покупатели выбирают товар по образцам, заключают с организацией письменный договор розничной купли-продажи и оплачивают выбранный товар. Из протокола осмотра

усматривается, что арендуемое помещение не содержит подсобных, административно-бытовых помещений, помещений для приёма, хранения и предпродажной подготовке товара. Данное обстоятельство подтверждается также копиями фотографий, являющихся приложением к протоколу осмотра.

В договоре аренды, заключенном с ИП Ахмедовым Р.Ш., чётко прописано, что ИП Степановой А.И. предоставляется торговая площадь для ведения торговой деятельности. То есть помещение арендуется никак не в качестве использования под офис. Арендуемое помещение скорее можно квалифицировать как выставочный зал, который относится к торговым помещениям и может быть отнесён к объектам стационарной торговой сети, так как предназначен для обслуживания покупателей и оборудуется соответствующим образом для этой цели.

Таким образом, если розничная продажа товаров по образцам и каталогам осуществляется через объект торговли, который согласно инвентаризационным и правоустанавливающим документам является объектом стационарной торговой сети, то такая деятельность может быть признана розничной торговлей в целях применения главы 26.3 НК РФ и переведена на уплату ЕНВД.

Ссылаясь на письма Министерства финансов Российской Федерации от 13.04.2004 № 04-05-11/51, от 25.06.2007 № 03-11-04/3/234, от 04.06.2013 № 03-11-06/3/20373, ФНС России от 22.02.2005 № 22-2-16/232, от 28.02.2007 № ММ-8-02/111@, ИП Степанова А.И. указала, что в случае, когда на правах аренды налогоплательщика находятся площади в офисных, производственных, торговых или иных зданиях, то если указанные помещения в правоустанавливающих и инвентаризационных документах не выделены как части здания, специально оборудованные и предназначенные для ведения торговли, что может быть подтверждено правоустанавливающими и инвентаризационными документами, то данные объекты следует рассматривать как объекты нестационарной торговой сети, а для расчёта ЕНВД применять физический показатель «торговое место». Если соответствующие помещения выделены в правоустанавливающих и инвентаризационных документах как части здания,

специально оборудованные и предназначенные для ведения торговли, данные помещения следует отнести к объектам стационарной торговой сети.

Согласно поэтажным планам и экспликации на строение, расположенное по адресу: улица Гагарина, дом 11, город Мончегорск, помещения на первом и втором этажах позиционируются как торговые залы, а на третьем как кабинеты, то есть торговые помещения, в которых не выделен торговый зал. На третьем этаже торгового комплекса сдаются арендодателем по договорам аренды кабинеты (торговые места), которые, в свою очередь, используются для оказания бытовых услуг и розничной торговли.

Ссылаясь на письмо Министерства финансов Российской Федерации от 17.09.2010 № 03-11-11/246, заявитель указала, что выставочный зал относится к торговым помещениям и может быть отнесён к объектам стационарной торговой сети, так как предназначено для обслуживания покупателей и оборудуется соответствующим образом для этой цели. В связи с этим, предпринимательская деятельность по розничной реализации товаров физическим лицам, осуществляемая с использованием выставочного зала, площадки для отпуска товара, помещения для выписки и оплаты товара, а также открытой площадки и склада, предназначенных для хранения товара, может быть отнесена к розничной торговле и переведена на уплату ЕНВД при условии соблюдения положений главы 26.3 НК РФ, в том числе ограничения по площади торгового зала (не более 150 кв.м.). Такой же вывод можно сделать из письма Министерства финансов Российской Федерации от 11.02.2013 № 03-11-06/3/3381.

Заявитель также указала, что в проверяемом периоде руководствовалась разъяснениями Инспекции, содержащимися в письмах от 09.06.2010 № 26-73/8195, от 04.03.2013 № 20-02/35/01796, которыми, по её мнению, подтверждается правомерность применении системы налогообложения в виде ЕНВД при осуществлении торговли по образцам, а также при организации торгового зала. Указала, что в силу подпункта 3 пункта 1 статьи 111 НК РФ выполнение разъяснений уполномоченных органов государственной власти в пределах своей компетенции освобождает налогоплательщика от ответственности при совершении налогового правонарушения.

С учётом изложенного, по мнению Степановой А. И., предпринимательская деятельность, связанная с реализацией товаров по образцам и каталогам, осуществляемая в рамках договоров розничной купли-продажи через объект торговли, который согласно инвентаризационным и правоустанавливающим документам является объектом стационарной торговой сети, с условием последующей отгрузки приобретённых покупателем товаров со склада или доставки их покупателю на дом может быть признана розничной торговлей и переведена на уплату ЕНВД.

В ходе судебного разбирательства ИП Степанова А.И. для подтверждения того, что здание использовалось как торговый комплекс с первого по третий этажи, представила фотографии арендованных помещений третьего этажа здания, в котором располагается спорный объект. Пояснила, что образцами являлись крупногабаритные товары, которые выступали также в качестве товаров. В арендованном помещении производились расчёты с покупателями и заключались договоры. Ранее в визитках салона в качестве указания места расположения был указан номер офиса для благозвучности и доведения до покупателя доступной информации о том, где можно ознакомиться с товаром. В настоящее время в информационно-рекламной газете «В каждый дом Мончегорск (выпуск № 46 от 29.11.2013) публикуется реклама салона отделочных материалов на заказ «АИС» с указанием адреса: улица Гагарина, дом 11, город Мончегорск, при этом, указание на офис из рекламы исключено.

Инспекция представила мотивированный отзыв на заявление, в котором просила суд в удовлетворении заявления ИП Степановой А.И. отказать.

В обоснование своих доводов Инспекция указала, в проверяемый налоговый период (2010-2011г.г.) ИП Степанова А.И. осуществляла деятельность по продаже товаров по образцам и каталогам с заключением договоров купли-продажи, а именно: входных и межкомнатных дверей, душевых кабин, ванн, мебели для ванных комнат, санфаянса, керамической и напольной плитки, мозаики, декоративного камня, моек, смесителей, различных напольных и настенных покрытий, электрокаминов, светильников. Потенциальные покупатели выбирали товар из имеющихся образцов и каталогов, после заключения договоров купли-продажи и оплаты покупателем (полностью или частично) заказанного товара

ИП Степанова А.И. осуществляла заказ у своих поставщиков, находящихся в городе Москве и Московской области, в городах Санкт-Петербурге, Самаре и Мурманске. Заказанный и доставленный транспортными компаниями товар ИП Степанова А.И. доставляла покупателям самостоятельно до подъезда либо покупатель получал товар самостоятельно со складов транспортно-экспедиционных компаний по доверенности, выданной ИП Степановой А.И.

Таким образом, Инспекцией установлено и Предпринимателем не оспаривается, что осуществляемая предпринимательская деятельность связана с реализацией товаров по образцам и каталогам, что также подтверждено протоколами осмотра и допросов налогоплательщика и физических лиц, приобретавших у индивидуального предпринимателя товары в проверяемом периоде.

Здание, расположенное по адресу: улица Гагарина, дом 11, город Мончегорск, принадлежит на праве собственности ИП Ахмедову Р.Ш. Согласно Выписке из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о переходе прав на объект недвижимого имущества от 03.07.2012 № 04/004/2012-169 данное здание имеет статус «нежилое», зарегистрированное как «здание общежития».

Инспекцией в соответствии со статьёй 93.1 НК РФ у Ахмедова Р.Ш. истребована информация о назначении и фактическом использовании указанного здания. Ахмедов Р.Ш. представил пояснения, согласно которым «имущество, расположенное по улице Гагарина, дом 11, по назначению является жилым домом со встроенными общественными помещениями и используется по назначению», «общественные помещения сдаются арендатором по договорам аренды, которые в свою очередь используются для размещении офисов, ремонта бытовой техники, ремонта швейных изделий, розничной торговле как по системе прилавочной, так и по системе самообслуживания», «о предоставлении на этом объекте торговых мест или организации рынка… однозначно сообщаю, что ни одно помещение в этом здании на эти цели не используется».

Мончегорским филиалом Государственного унитарного предприятия технический инвентаризации Мурманской области представлены поэтажные планы и экспликации на строение, расположенное в городе Мончегорске по улице Гагарина, дом 11, из которых следует, что здание имеет как жилое, так и нежилое назначение. В соответствии с представленными планами и экспликациями на первом и втором этажах здания расположены торговые залы, подсобные и иные производственные помещения, на третьем этаже здания расположены кабинеты, конференцзал, санузел, иные подсобные помещения, четвертый этаж занимают жилые комнаты. ИП Степанова А.И. арендовала помещения, находящиеся на третьем этаже здания (с 20.12.2009 по 01.06.2011 - помещение № 14 (14,9 кв.м.), с 01.06.2011 по 31.12.2012 - помещение № 19 (47 кв.м.), поименованные в экспликации к поэтажному плану как «кабинет».

Из изложенного следует, что вышеуказанное здание предназначено для осуществления торговли только с первого по второй этаж, а арендуемые ИП Степановой А.И. помещения находятся на третьем этаже, где расположены кабинеты (помещения офисной направленности).

Кроме того, ИП Степанова А.И. в переписке с Инспекцией (сопроводительное письмо от 15.07.2011 вх. № 8389) и рекламе, размещённой в газете «В каждый дом Мончегорск», самостоятельно определяет место осуществления своей деятельности как «офис».

Ссылаясь на положения статьи 346.27 НК РФ, Инспекция указала, что спорное здание в целом не может быть признано стационарной торговой сетью (как имеющей, так и не имеющей торговые залы), поскольку не соответствует критериям, установленным статьёй 346.27 НК РФ (торговые залы расположены лишь на первом и втором этажах здания, арендуемые ИП Степановой А.И. помещения находятся на третьем этаже, на котором согласно экспликации к поэтажному плану здания расположены только офисные помещения, поименованные в правоустанавливающих документах кабинетами). В ходе осмотра арендуемого ИП Степановой А.И. для осуществления деятельности помещения № 19, расположенного на третьем этаже здания дома № 11 по улице Гагарина в городе Мончегорске (протокол осмотра от 30.04.2013 № 175 с

приложением 12 фотоснимков), установлено, что помещение имеет вывеску, в помещении выставлены образцы и каталоги предлагаемых товаров, складские помещения отсутствуют.

Также Инспекция указала, что исходя из положений статей 39, 346.27 НК РФ, статей 224, 497 ГК РФ, Правил продажи товаров по образцам, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.07.1997 № 918, и условий заключенных с покупателями договоров купли-продажи, с учётом того, что передача товаров и, соответственно, право собственности на них, происходит по месту жительства физического лица - покупателя товара, следует, что ИП Степановой А.И. осуществлена реализация товаров по образцам вне стационарной торговой сети.

Ссылка ИП Степановой А.И. на письмо Инспекции от 09.06.2010 № 26-73/8195 как на основание возможности применения в период 2009-2011г.г. системы налогообложения в виде ЕНВД, по мнению ответчика, не может быть принята во внимание, поскольку запрос налогоплательщика поступил 19.05.2010 без приложений копий документов, относящихся к существу задаваемых вопросов. Инспекцией на данный запрос подготовлен ответ от 09.06.2010 № 26-73/8195, в котором изложен общий порядок применения ЕНВД с указанием на невозможность подготовки конкретного ответа из-за отсутствия необходимой информации (об отгрузке крупногабаритного товара, месте заключения договоров, условиях аренды выставочного зала).

Таким образом, утверждение ИП Степановой А.И. о том, что ответ подготовлен формально, являет необоснованным. Более того, установить фактические обстоятельства осуществления предпринимательской деятельности возможно только при проведении выездной налоговой проверки, поскольку налоговым органам доступен гораздо больший перечень инструментов осуществления налогового контроля (осмотры, допросы свидетелей, истребование документов и т.д.), чем это предусмотрено, например, в ходе камеральной налоговой проверки, что и было осуществлено налоговым органом.

В судебном заседании заявитель на удовлетворении заявленного требования настаивала, поддержала доводы, изложенные в заявлении, представила суду газету «В каждый дом Мончегорск (выпуск № 46 от 29.11.2013). При этом заявитель сослалась на решение Инспекции от 02.02.2010 № 11 о привлечении ИП Степановой А.И. к налоговой ответственности за непредставление в налоговый орган в установленный законодательством о налогах и сборах срок заявления о постановке на учёт индивидуального предпринимателя в качестве плательщика ЕНВД, а также на акт № 8385 от 09.03.2011 проверки требований Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчётов и (или) расчётов с использованием платёжных карт», в соответствии с которым каких-либо нарушений не установлено.

Представитель Инспекции в судебном заседании против удовлетворения заявленного требования возражала по основаниям, изложенным в оспариваемом решении и в мотивированном отзыве на заявление. В отношении ссылки заявителя на решение от 02.02.2010 № 11 указала, что при обнаружении фактов нарушения налогового законодательства налоговым органом не проверяется правомерность или неправомерность применения налогоплательщиком той или иной системы налогообложения, налоговым органом фиксируется лишь сам факт допущенного налогоплательщиком нарушения налогового законодательства. При проверке соблюдения требований Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ проверяющими также не исследуется вопрос о правильности применения выбранной налогоплательщиком системы налогообложения.

Как следует из материалов дела, Степанова Анна Ивановна зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя, о чем в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей 10.08.2009 внесена запись за основным государственным регистрационным номером 309510722200011 (том 1 л.д. 15).

В качестве налогоплательщика Степанова А.И. состоит на налоговом учёте в Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Мончегорску Мурманской области, ей присвоен индивидуальный номер налогоплательщика 643910305107 (том 1 л.д. 16).

В период с 26.03.2013 по 08.05.2013 Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Мончегорску Мурманской области на основании решения исполняющего обязанности начальника Инспекции от 26.03.2013 № 668 проведена выездная налоговая проверка индивидуального предпринимателя Степановой Анны Ивановны по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) всех налогов и сборов за период с 01.01.2010 по 31.12.2011.

По результатам проверки Инспекцией составлен акт от 28.05.2013 № 32 (том 1 л.д. 19-37), на основании которого, с учётом представленных Предпринимателем возражений на акт выездной налоговой проверки, вынесено решение от 26.06.2013 № 7 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в виде взыскания штрафа за неуплату единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощённой системы налогообложения (далее - единый налог по УСН), за 2010-2011г.г. в общей сумме 52 411 руб. 40 коп. (том 1 л.д. 52-81).

Одновременно указанным решением ИП Степановой А.И. доначислен единй налог по УСН за 2010-2011г.г. в общей сумме 262 057 руб. и начислены пени за его несвоевременную уплату налога в общей сумме 53 764 руб. 68 коп.

В ходе выездной налоговой проверки налоговый орган на основании представленной технической документации, инвентаризационных документов, договоров аренды, допросов свидетелей пришёл к выводу о том, что ИП Степанова А.И. в проверяемом периоде фактически осуществляла деятельность в сфере торговли по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети и, следовательно, обязана была исчислять и уплачивать единый налог по УСН.

Решение Инспекции от 26.06.2013 № 7 ИП Степанова А.И. обжаловала его в вышестоящий налоговый орган (том 1 л.д. 82-98).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Мурманской области от 12.08.2013 № 229 решение Инспекции от 26.06.2013 № 7 оставлено без изменения, апелляционная жалоба Степановой А.И. - без удовлетворения (том 1 л.д. 100-110).

Не согласившись с решением Инспекцией от 26.06.2013 № 7, ИП Степанова А.И. обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Выслушав пояснения заявителя, возражения представителя ответчика, исследовав материалы дела, оценив представленные сторонами доказательства в соответствии со статьёй 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к следующему.

В силу пункта 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно подпунктам 6, 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вменённый доход может применяться по решению представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга субъекта Российской Федерации в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, а также розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Основные понятия, используемые в главе 26.3 НК РФ «Система налогообложения в виде единого налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности», даны в статье 346.27 НК РФ.

Согласно названной статье: розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчёт, а также с использованием платёжных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится, в том числе реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети).

Стационарная торговая сеть - торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединённых к инженерным коммуникациям.

Стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащённые специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащённых для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Магазин - специально оборудованное стационарное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно - бытовыми помещениями, а также помещениями для приёма, хранения товаров и подготовки их к продаже.

В статье 346.27 НК РФ определено, что нестационарной торговой сетью является торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети.

Под разносной торговлей понимается розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети путём непосредственного контакта продавца с покупателем в организациях, на транспорте, на дому или на улице. К данному виду торговли относится торговля с рук, лотка, из корзин и ручных тележек.

Под розничной торговлей следует понимать реализацию товаров путём заключения договора розничной купли-продажи.

Понятие реализации товара содержится в пункте 1 статьи 39 НК РФ, согласно которому «реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признаётся соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе».

Из анализа данного определения следует, что ключевым моментом для признания определённых действий реализацией товаров является факт перехода права собственности на товары.

Согласно статье 218 ГК РФ право собственности на имущество может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

В соответствии с частью 1 статьи 223 ГК РФ право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента её передачи, если иное не предусмотрено законом или договором.

Согласно статье 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В пункте 2 статьи 492 ГК РФ указано, что договор розничной купли-продажи является публичным договором.

Таким образом, продажа товаров признаётся розничной торговлей для целей главы 26.3 НК РФ, только если реализация товара осуществляется с использованием прямо предусмотренных нормами НК РФ объектов организации торговли (магазины и павильоны; крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты; с рук, лотка, из корзин и ручных тележек) с передачей этих товаров покупателю непосредственно в месте продажи.

Следовательно, если реализация товара осуществляется по образцам, а выбранный товар доставляется покупателю позднее (то есть продавец не реализует товар на месте), то для целей главы 26.3 НК РФ такая деятельность не относится к розничной торговле.

Выездной налоговой проверкой установлено, что в проверяемом периоде ИП Степанова А.И. осуществляла предпринимательскую деятельность по реализации товаров по образцам и каталогам, в отношении которой применяла специальный налоговый режим в виде ЕНВД, считая, что её деятельность относится к деятельности «розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров».

Основанием для доначисления оспариваемым решением единого налога по УСН, пени и налоговых санкций послужил вывод Инспекции о неправомерном применении ИП Степановой А.И. специального режима в виде уплаты ЕНВД.

Как установлено судом, между ИП Степановой А.И. (Арендатор) и ИП Ахмедовым Р.Ш. (Арендодатель) заключены договоры аренды помещения от 20.12.2009 (том 1 л.д. 161, 162), от 01.10.2010 (том 1 л.д. 164-167) и от 01.06.2011 (том 1 л.д. 169-172).

Согласно пункту 1.1 договоров аренды помещения от 20.12.2009 и от 01.10.2010 Арендодатель обязуется предоставить Арендатору торговую площадь 14,9 кв.м., расположенную по адресу: г. Мончегорск Мурманской области, ул. Гагарина, дом 11, третий этаж, помещение № 14 для торговой деятельности, а также обеспечить Арендатору свободный доступ в указанное помещение.

В силу пункта 1.2 указанных договоров срок аренды помещения установлен с 20.12.2019 по 30.09.2010 и с 01.10.2010 по 30.09.2011.

Кроме того, в период с 01.06.2011 по 31.12.2011 действовал заключенный между Арендодателем и Арендатором договор аренды помещения от 01.06.2011 о предоставлении в аренду торговой площади в размере 47 кв.м., расположенной по адресу: г. Мончегорск Мурманской области, ул. Гагарина, дом 11, третий этаж, помещение № 19 для торговой деятельности.

Из представленных в материалы дела документов и пояснений заявителя следует, что здание, расположенное по адресу: улица Гагарина, дом 11, город Мончегорск Мурманской области, принадлежит на праве собственности ИП Ахмедову Р.Ш., что подтверждается Выпиской из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним о переходе прав на объект недвижимого имущества от 03.07.2012 № 04/004/2012-169, данное здание имеет статус нежилого, зарегистрировано как «здание общежития» (том 2 л.д. 53, 54).

Принадлежность торговой точки к объектам стационарной торговой сети должны подтверждать инвентаризационные и правоустанавливающие документы.

Как следует из поэтажных планов и экспликации на строение, расположенное в городе Мончегорске по улице Гагарина, дом 11, представленных Мончегорским филиалом Государственного унитарного предприятия технической инвентаризации Мурманской области, здание имеет как жилое, так нежилое назначение, на первом и втором этажах расположены торговые залы, подсобные, административные и производственные помещения, на третьем этаже - кабинеты, конференцзал, подсобные и хозяйственные помещения, на четвертом этаже -квартиры (том 2 л.д. 71-80).

Согласно пояснениям Ахмедова Р.Ш. от 25.07.2012 (том 2 л.д. 51) «имущество, расположенное по ул. Гагарина, 11 в г. Мончегорске по назначению является жилым домом со встроенными общественными помещениями и используется по назначению. Так жилые помещения используются для проживания людей, где они на законных основаниях и проживают, а общественные помещения сдаются арендатором по договорам аренды, которые в свою очередь используются для размещения офисов, ремонта бытовой техники, ремонта швейных изделий, розничной торговли как по системе прилавочной так и по системе самообслуживания. Если Вас интересует вопрос о предоставлении на этом объекте торговых мест или организации рынка, то однозначно сообщаю, что ни одно помещение или хотя бы 1 кв.м. в этом здании на эти цели не используются».

Таким образом, помещения № 14 и № 19 (согласно экспликации к поэтажному плану указаны как кабинеты), в которых ИП Степановой А.И. осуществлялась розничная торговля, относятся к офисным помещениям, поскольку вышеуказанное здание предназначено для осуществления торговли только с первого по второй этажи. Арендуемые заявителем помещения находятся на третьем этаже, не предназначенном для торговли, где расположены кабинеты (помещения офисной направленности). Правоустанавливающими документами наличие торгового зала не подтверждено.

Указанная информация также подтверждается данными осмотров, проведённых в ходе выездной налоговой проверки.

При осмотре арендуемого Степановой А.И. для осуществления деятельности помещения № 319, расположенного на третьем этаже здания дома № 11 по улице Гагарина в городе Мончегорске (протокол осмотра от 30.04.2013 № 175 с приложением 12 фотоснимков) (том 2 л.д. 55-58), Инспекцией установлено, что помещение имеет вывеску, в помещении выставлены образцы и каталоги предлагаемых товаров, складские помещения отсутствуют. В осмотренном помещении принимаются заказы по образцам и каталогам с заключением договоров купли-продажи на следующие товары: входные и межкомнатные двери, душевые кабины, ванны, мебель для ванных комнат, санфаянс, керамическая и напольная плитка, мозаика, декоративный камень, мойки, смесители, различные напольные и настенные покрытия, электрокамины, светильники. Заказ товара осуществлялся после выбора продукции из имеющихся образцов и каталогов. После заключения договоров купли-продажи и оплаты покупателем (полностью или частично) заказанного товара ИП Степанова А.И. осуществляла заказ у своих поставщиков, находящихся в городе Москве и Московской области, в городах Санкт-Петербурге, Самаре и Мурманске. Заказанный и доставленный транспортными компаниями товар ИП Степанова А.И. доставляла покупателям либо самостоятельно до подъезда по предварительной договорённости, либо самим покупателем. Указанные обстоятельства подтверждаются протоколами

допросов физических лиц - покупателей товаров, реализованных им ИП Степановой А.И. (том 4 л.д. 23-158).

Кроме того, в ходе судебного разбирательства Инспекция представила суду свидетельство о внесении в реестр объектов потребительского рынка города Мончегорска от 01.10.2009 № 05-18/РУ-92-09, выданное ИП Ахмедову Р.Ш., согласно которому торговый комплекс, расположенный по адресу: Мурманская область, г. Мончегорск, ул. Гагарина, д. 11, кв. 1, имеет общую площадь 1 932,4 кв.м., в том числе торговую 1 043,9 кв.м. При этом согласно экспликации указанного объекта недвижимости торговую площадь 1 043,9 кв.м. составляют помещения, расположенные на первом и втором этажах здания.

Также Инспекция представила в материалы дела свидетельства о внесении в реестр объектов потребительского рынка города Мончегорска от 15.10.2010 № 05-17/РТ-189-10, от 14.03.2012 № 05-17/РТ-20-12, выданные ИП Степановой А.И., из которых следует, что используемые ею помещения для осуществления розничной торговли по образцам имеют общую площадь 14,9 кв.м. и 47,0 кв.м., при этом в данных свидетельства площадь торгового зала не указана.

При названных обстоятельствах арендуемые Степановой А.И. офисные помещения не являются объектами стационарной торговой сети.

Деятельность по продаже товаров заявителем с использование указанного объекта, не относится к деятельности, в отношении которой с учётом содержащегося в абзаце двенадцатом статьи 346.27 НК РФ определения розничной торговли, подлежит применению специальный налоговый режим в виде ЕНВД.

Согласно пунктам 1, 2, 3 статьи 497 ГК РФ договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров (продажа товара по образцам).

Договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами,

исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара).

Как следует из материалов дела и установлено судом, Предприниматель в 2010-2011г.г. организовывала деятельность в соответствии Правилами продажи товаров по образцам, утверждёнными Постановлением Правительства Российской Федерации 21.07.1997 № 918.

В пункте 2 данных Правил предусмотрено, что продажа товаров по образцам - это продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров.

При продаже товаров по образцам покупателю предоставляется возможность самостоятельно или с помощью продавца ознакомиться с демонстрируемыми образцами, выбрать и приобрести необходимые товары, передаваемые покупателю после их доставки в указанное им место, если иное не предусмотрено договором.

При продаже товаров по образцам продавец обязан предложить покупателю услуги по доставке товаров, в частности путём перевозки любыми видами транспорта. Информация о продавце, товарах и их изготовителях, об условиях продажи товаров по образцам и оказания услуг предоставляется покупателю при демонстрации образцов товаров в месте продажи товаров. Продавец обязан заключить договор с любым лицом, выразившим намерение приобрести товар, выставленный в месте продажи.

Пунктами 13 - 35 Правил продажи товаров по образцам определён порядок продажи товаров. Так, в организации, осуществляющей продажу товаров по образцам, должны быть выделены помещения для демонстрации образцов предлагаемых к продаже товаров.

Для ознакомления покупателей представляются образцы предлагаемых товаров всех артикулов, марок и разновидностей, комплектующих изделий и приборов, фурнитуры и других сопутствующих товаров. Образцы товаров, предлагаемых к продаже, должны быть выставлены в месте продажи в витринах, на прилавках, подиумах, стендах, специальных пультах, оборудование и размещение которых позволяет покупателям ознакомиться с товарами.

Договор может быть заключен в месте продажи товара по образцам путём составления документа, подписанного сторонами, либо путём передачи покупателем сообщения о намерении приобрести товар посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что сообщение исходит от покупателя, а также в иной форме, согласованной продавцом и покупателем, при непосредственном заключении договора.

Договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, в месте его продажи или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар на условиях, предложенных продавцом.

Передача покупателю товара, приобретённого по образцу, может быть произведена путём пересылки его почтовыми отправлениями, перевозки железнодорожным, автомобильным, воздушным или водным транспортом с доставкой товара по месту, указанному покупателем в договоре.

В случаях, предусмотренных договором, передача покупателю товара может быть произведена продавцом непосредственно после оплаты товара в месте продажи.

Договор считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в договоре, а если место передачи товара договором не определено, то с момента доставки товара по месту жительства покупателя или получателя, если иное не было предусмотрено договором.

Продавец обязан передать покупателю товар, который полностью соответствует его образцу, качество которого соответствует информации, представленной покупателю при заключении договора, а также информации, доведённой до его сведения при передаче товара (в техническом паспорте на товар, правилах его использования, на этикетке или ярлыке, прикреплённым к товару, на самом товаре или его упаковке либо другими способами, предусмотренными для отдельных видов товаров).

Как следует из материалов дела, в 2010-2011г.г. ИП Степановой А.И. в помещениях № 14 (№ 314) и № 19 (№ 319), указанных в экспликации как кабинеты, заключались договоры купли-продажи с физическими лицами, в соответствии с которыми продавец обязуется передать в собственность для использования в личных целях указанные в договоре изделия (том 3, 1-21 том 4).

В соответствии с пунктом 3.1 договоров изделия передаются Продавцом Покупателю в срок до 28 рабочих дней с момента оплаты стоимости изделий.

Согласно пункту пункта 5.1 договоров право собственности на изделия возникает у Покупателя с момента передачи изделия Покупателю. Доставленный товар передаётся Покупателю или получателю по месту его жительства или иному указанному им адресу, товар принимается покупателем или получателем в соответствии с данными сопроводительного документа (извещение, квитанция) на товар.

В силу пункта 4.1 договоров договор розничной купли-продажи по образцам или договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи такого договора не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя-гражданина.

При этом необходимо отметить, что место жительства физического лица или место нахождения юридического лица, являющихся приобретателем товара в рассматриваемой ситуации, не может быть признано стационарной торговой сетью в смысле, указанном в статье 346.27 НК РФ, а именно торговой сетью, расположенной в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Исходя из вышеуказанных норм статей 39, 346.27 НК РФ, статей 224, 497 ГК РФ, Правил продажи товаров по образцам и условий договоров купли-продажи, с учётом того, что передача товаров и, соответственно, право собственности, происходит по месту жительства физического лица - покупателя товара (то есть вне места их продажи), следует, что Степановой А.И. осуществлена реализация товаров по образцам вне стационарной торговой сети.

Следовательно, в случаях, когда оформление сделки розничной купли-продажи, расчёты с использованием контрольно-кассовой техники и оплата товара происходят в одном помещении, а товар доставляется покупателю по месту его жительства (нахождения), то указанная деятельность в целях главы 26.3 НК РФ не относится к розничной торговле и, соответственно, не облагается ЕНВД.

Таким образом, налоговым органом сделан правильный вывод о неправомерном применении заявителем системы ЕНВД, поскольку в арендованных Предпринимателем помещениях были выставлены демонстрационные образцы товара, данные офисные помещения не являются стационарной торговой сетью, сам отпуск товаров покупателям осуществлялся со склада после выбора покупателем нужного ему товара по представленным в офисе образцам.

В отношении довода налогоплательщика о соответствии арендуемых помещений требованиям, предъявляемым к торговым залам, поскольку в офисах организации имелись специально оборудованные витрины с выставленными товарами, необходимо отметить, что если оформление сделки розничной купли-продажи, расчёты и оплата товара происходят в офисе организации, а товар отпускается покупателю со склада, то указанная деятельность для целей главы 26.3 НК РФ не относится к розничной торговле, поскольку реализация товаров происходит не в объекте стационарной розничной торговли и не подпадает под систему налогообложения в виде ЕНВД.

Довод предпринимателя Степановой А.И. о возможности квалификации офисного помещения, в котором заключались договоры кyпли-пpoдaжи как торгового места, расположенного в объекте стационарной торговой сети, судом отклоняется как не состоятельный, так как фактически реализуемый товар в данном помещении не передавался.

В силу статьи 346.27 НК РФ торговое место - это место, используемое для совершения сделок купли-продажи.

Более того, согласно ГОСТ Р 51303-99 «Торговля. Термины и определения» (утв. Постановлением Госстандарта России от 11. 08.1999 № 242-ст) под торговым местом при осуществлении розничной торговли следует понимать специально оборудованное место непосредственного взаимодействия продавца и покупателя по передаче товара во исполнение договора розничной купли-продажи, характеризующееся наличием определённой пространственной обособленности и торгового оборудования, а также возможностью осуществления непосредственного контакта между продавцом и покупателем при оказании услуги торговли.

Предпринимателем не представлено доказательств передачи крупногабаритных предметов (душевых кабин, ванн, дверей) непосредственно покупателю в офисе на третьем этаже здания, а также протоколами допросов свидетелей подтверждено, что передача изделий осуществлялась по месту жительства покупателей или указанному адресу доставки по согласованию времени доставки.

При таких обстоятельствах, деятельность, осуществляемая заявителем по реализации товаров в розницу, в целях главы 26.3 НК РФ не относится к розничной торговле и не подпадает под налогообложение в виде ЕНВД.

Доводы заявителя о возможности применения в период 2009-2011г.г. системы налогообложения в виде ЕНВД и об исчислении налогооблагаемой базы в проверяемый период в соответствии с разъяснениями Инспекции, содержащимися в письмах от 09.06.2010 № 26-73/8195 и от 04.03.2013 № 20-02/35/1796, не могут рассматриваться в качестве оснований освобождения от привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения и начисления соответствующих пеней за неуплату налога.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 111 НК РФ обстоятельством, исключающим вину лица в совершении налогового правонарушения, признаётся выполнение налогоплательщиком письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных финансовым органом или другим уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются

при наличии соответствующих документов этих органов, которые по смыслу и содержанию относятся к налоговым периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, независимо от даты издания этих документов).

Согласно пункту 8 статьи 75 НК РФ не начисляются пени на сумму недоимки, которая образовалась у налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) в результате выполнения им письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержанию относящегося к налоговым (отчетным) периодам, по которым образовалась недоимка, независимо от даты издания такого документа).

Поскольку письмом от 09.06.2010 № 26-73/8195 налогоплательщику разъяснён общий порядок применения ЕНВД, с указанием на невозможность подготовки конкретного ответа из-за отсутствия необходимой информации (о нахождении крупногабаритного товара, месте его отгрузки, месте заключения договоров купли-продажи, условиях аренды выставочного зала), а письмо Инспекции от 04.03.2013 № 20-02/35/01796 не относятся к проверяемому налоговому периоду, следовательно, данные письма не могут служить основанием для освобождения заявителя от налоговой ответственности в порядке статьи 111 НК РФ и от начисления пени.

Согласно статье 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения совершения оспариваемых действий

(бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивая относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Учитывая изложенные выше обстоятельства и оценив представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение Инспекции от 26.06.2013 № 7 является законным и обоснованным, в связи с чем заявление ИП Степановой А.И. не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Мурманской области

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления индивидуального предпринимателя Степановой Анны Ивановны о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Мончегорску Мурманской области № 7 от 26.06.2013 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья Е.Б. Кабикова