Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Красильниковой Е.Л., при ведении протокола секретарем судебного заседания Строкиной И.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Полина" (ОГРН <***>) о признании общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Европейский" (ИНН <***>, ОГРН <***>) несостоятельным (банкротом),

при участии сторон:

от должника: ФИО1, доверенность от 01.04.2015 сроком действия пять лет,

временный управляющий - ФИО2,

ПАО "Норвик Банк" - ФИО3, доверенность № 8032 от 11.01.2016,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью "Полина" обратилось в арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании ООО ТД "Европейский" (далее - ООО ТД "Европейский", должник) несостоятельным (банкротом). В обоснование заявления указывает на то, что ООО ТД "Европейский" имеет задолженность перед ООО "Полина" в размере 150 063 000 рублей, в том числе 150 000 000 рублей - основной долг, 63 000 рублей - госпошлина, взысканного решением Ленинского районного суда города Кирова от 30.09.2015 и вступившего в законную силу 01.11.2015 по делу № 2-4228\2015.

Взысканная задолженность не погашена, в добровольном порядке должник мер по погашению задолженности не принимает.

Определением от 08.02.2016 в отношении ООО ТД "Европейский" введена процедура наблюдения. Определением от 16.03.2016 временным управляющим утвержден ФИО2 (НП "Сибирская гильдия антикризисных управляющих", г.Москва).

13.07.2016 в Арбитражный суд Нижегородской области временным управляющим направлено ходатайство о прекращении процедуры наблюдения и открытии процедуры конкурсного производства, а также документы по первому собранию кредиторов должника, отчет о результатах процедуры наблюдениями, анализ финансового состояния должника за период с 23.07.2012 по 05.07.2016, заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и (или) преднамеренного банкротства, обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника.

В судебном заседании, назначенном на 18.07.2016 объявлялся перерыв до 21.07.2016 до 13:30 для истребования из саморегулируемой организации информации о кандидатуре, которая выбрана большинством голосов на первом собрании кредиторов для целей утверждения в качестве конкурсного управляющего.

После перерыва судебное заседание продолжилось в том же составе.

Временный управляющий, представитель должника доводы ходатайства о переходе к процедуре конкурсного производства поддержали, в обоснование указав на невозможность восстановления платежеспособности должника на данном этапе.

ПАО "Норвик Банк" возражал относительно перехода к последующей процедуре, полагая решение вопроса преждевременным, поскольку временным управляющим анализ проведен без привлечения аудитора, представленная кандидатура ФИО4 не может быть утверждена в должности конкурсного управляющего по причине его заинтересованности в исходе дела.

Заслушав доводы лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности, арбитражный суд пришел к следующему.

ООО ТД "Европейский" учреждено путем создания вновь образованного юридического лица и с 16.07.2003 стояло на учете в инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по городу Кирову Кировской области, а с 07.07.2009 в инспекции ФНС России по Нижегородскому району г.Нижнего Новгорода.

Основным видом деятельности является сдача внаем собственного нежилого недвижимого имущества, дополнительным - посредническая деятельность по поставке торгового оборудования и строительных материалов, оптовая и розничная торговля, торгово-закупочная деятельность, сервисное обслуживание транспортных средств, производство продукции ТНП, оказание услуг предприятиям и населению, производство потребительских товаров, оказание бытовых услуг, приобретение и реализация механических транспортных средств, реализация продуктов питания, промышленных товаров, транспортные услуги, приобретение и реализация ГСМ и другие виду деятельности. Учредителями предприятия являются ФИО5 (50%) и ФИО6 (50%). На дату введения процедуры наблюдения численность работников предприятия-должника составляла 2 (два) человека.

В ходе процедуры наблюдения выявлено все имущество должника и сформирован реестр требований кредиторов.

В собственности должника имеется нежилые помещения площадью 345,8 кв.м. по адресу: <...> (5 этаж); площадью 1 369,9 кв.м. по адресу: <...> (6 этаж); площадью 6 492,8 кв.м. по адресу: <...>, пом. на 1,2,3 этажах торгового комплекса; а также дебиторская задолженность в сумме 68 485 000,00 рублей.

Кредиторами должника являются:

- ООО "Полина" с суммой требований (голосующие) 150 063 000 рублей (50,83%),

- ПАО "Норвик банк" - 144 534 295,84 (48,96%),

- департамент муниципальной собственности администрации города Кирова - 616 132,14 (0,21%),

- ИФНС по Нижегородскому району г.Н.Новгорода - 20 419,28 (0,01%).

Временным управляющим в ходе проведения анализа финансового состояния должника установлено, что значение коэффициента автономии на протяжении всего анализируемого периода имеет значение ниже, чем нормативное. Это свидетельствует о дефиците у предприятия-должника собственных средств. Имущество предприятия-должника в большей степени сформировано за счет заемных средств. Значение коэффициента уменьшается к концу анализируемого периода и переходит к отрицательному значению. Это обусловлено снижением величины собственных средств при росте величины непокрытого убытка.

Коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами за весь анализируемый период имеет отрицательные значения. Показатель отношения дебиторской задолженности к совокупным активам варьировался в пределе 0,20 - 0,46. Отношение дебиторской задолженности к совокупным активам увеличивается. Размер дебиторской задолженности составляет почти половину всех активов предприятия-должника.

На дату проведения анализа размер просроченной кредиторской задолженности (текущей) составляет 151 167 772,17 рублей (81,04%).

Так, по данным бухгалтерского баланса за 2013-2015 размер внеоборотных и оборотных активов в совокупных активах примерно равен, за небольшим преобладанием внеоборотных активов: от 55,11% до 52,19%.

На все объекты недвижимого имущества должника наложены обременения права в виде залога (ПАО "Норвик банк").

За период с 01.01.2013 по 31.12.2016 краткосрочные обязательства предприятия постоянно увеличивались с 19 351 тыс. руб до 187 100 тыс.рублей в основном за счет увеличения задолженности по займам и кредитам.

Вышеуказанное свидетельствует о том, что платежеспособность предприятия восстановлению не подлежит. Временный управляющий пришел к выводу о целесообразности введения процедуры конкурсного производства и достаточности средств для покрытия из конкурсной массы судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 1 статьи 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно статьи 51 Закона о банкротстве дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев со дня поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

Заявление ООО "Полина" о признании ООО ТД "Европейский" поступило в арбитражный суд 09.11.2015.

Отчет временного управляющего о результатах процедуры наблюдения с учетом времени на включение всех кредиторов, заявивших свои требования в установленный законом срок и срока на апелляционные обжалования судебных актов, поступил в арбитражный суд 13.07.2016.

Таким образом, процедура наблюдения в отношении должника длиться более восьми месяцев.

05.07.2016 проведено первое собрание кредиторов должника, на котором присутствовали все кредиторы, включенные в реестр требований кредиторов (100%).

По результатам принятых решений по первому вопросу "Отчет временного управляющего ООО ТД "Европейский" отчет кредиторами принят (вопросов по отчету и иным документам по итогам процедуры наблюдения от лиц, участвующих в первом собрании не поступило).

По второму вопросу "выбор следующей процедуры в деле о банкротстве ООО ТД "Европейский" большинством голосов (50,84%) принято решение обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании предприятия-должника банкротом и об открытии процедуры конкурсного производства.

Конкурсный кредитор ПАО "Норвик банк" полагает необходимым остаться в процедуре наблюдения из-за отсутствия аудиторского заключения.

Дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего не выдвигалось.

По вопросу о выборе саморегулируемой организации арбитражный управляющих большинством голосов (50,84%, в том числе ООО "Полина" и ИФНС России по Нижегородскому району) выбрано НП "Сибирская гильдия антикризисных управляющих".

По остальным вопросам принято решение об определении размера вознаграждения 30 000 рублей ежемесячно, не привлекать реестродержателя в процедуре банкротства должника, комитет кредиторов в процедуре банкротства не образовывать; представителем собрания кредиторов избрать ФИО7, определена периодичность проведения собрания 1 раз в 6 (шесть) месяцев по месту: <...>, 6 этаж.

По дополнительному вопросу, поставленного на голосование конкурсным кредитором ООО "Полина", большинством голосов принято решение об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего ФИО4.

В судебном заседании конкурсный кредитор ПАО "Норвик банк" возражает относительно перехода к последующей процедуре по основаниям не привлечения аудитора в ходе проведения анализа. Возражает относительно утверждению в должности конкурсного управляющего ФИО4, расценивая данную кандидатуру в качестве заинтересованного лица.

Согласно статье 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Если в соответствии с законодательством Российской Федерации ведение бухгалтерского учета и составление финансовой (бухгалтерской) отчетности должника подлежат обязательному аудиту, анализ финансового состояния проводится на основании документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором.

При отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счет средств должника.

При этом, согласно статье 20.3 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий обязан разумно и обоснованно осуществлять расходы, связанные с исполнением возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Действительно, анализ финансового состояния должника был проведен временным управляющим самостоятельно.

При этом, оспаривая действия временного управляющего, Банк не представил доказательств того, что анализ финансового состояния не соответствует действительности, содержит недостоверные сведения или основан на недостоверных данных.

Доказательств обратного, в том числе возможность восстановления платежеспособности предприятия-должника, либо возможности введения иной, следующей за процедурой наблюдения процедурой - не представлено.

Арбитражный суд полагает необходимым отметить, что хозяйственная деятельность должника не содержит сложного производственного процесса, у должника отсутствует большое количество персонала, либо большое количество технологически сложного имущества. Все имущество состоит из двух объектов недвижимости, а хозяйственная деятельность заключается в сдаче данных объектов недвижимости в аренду.

Вопрос о компетентности ФИО2 рассматривался арбитражным судом при решении вопроса об утверждении последнего в должности временного управляющего.

Наличие в бухгалтерском балансе значительной суммы активов не свидетельствует однозначно о необходимости привлечения аудитора. В рассматриваемом случае временный управляющий действовал самостоятельно в интересах должника, кредиторов и общества с целью минимизации расходов в процедуре наблюдения и увеличении конкурсной массы должника.

Таким образом, доводы конкурсного кредитора в части нарушения порядка проведения анализа финансового состояния должника арбитражным судом во внимание не принимается.

На собрании кредиторов замечаний, относительно проведенного анализа финансового состояния должника Банк не заявлял, что свидетельствует о согласии на дату проведения первого собрания кредиторов с выводами временного управляющего и методом его проведения.

Что же касается доводов конкурсного кредитора о несогласии с утверждением в должности конкурсного управляющего ФИО4, то в этой части арбитражный суд находит их заслуживающими внимание в силу следующего.

Согласно статье 20.2 Закона о банкротстве в случае если в соответствии с настоящим Федеральным законом на арбитражного управляющего возлагаются полномочия руководителя должника, на него распространяются все требования, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации для руководителя такого должника, и по отношению к нему применяются все меры ответственности, установленные федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации для руководителя такого должника.

В целях недопущения злоупотребления правом (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) при рассмотрении дела о банкротстве суд не может допускать ситуации, когда полномочиями арбитражного управляющего обладает лицо, в наличии у которого должной компетентности, добросовестности или независимости у суда имеются существенные и обоснованные сомнения. В качестве временных управляющих, административных управляющих, внешних управляющих или конкурсных управляющих не могут быть утверждены в деле о банкротстве арбитражные управляющие, которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам (п.2 статьи 20.2 Закона о банкротстве).

С целью устранения влияния должника на выбор кандидатуры временного либо конкурсного управляющего и утверждения независимых арбитражных управляющих законодателем был введен такой порядок, при котором должник не вправе предлагать кандидатуру арбитражного управляющего (пункты 2 и 5 статьи 37 Закона о банкротстве) в редакции ФЗ от 29.12.2014 № 282-ФЗ).

Как установлено в судебном заседании, ООО "Полина" и ООО ТД "Европейский" являются аффилированными лицами. В частности, ФИО8 с 13.05.2010 осуществляет полномочия единолично исполнительного органа ООО ТД" Европейский" и с 30.12.2009 осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа ООО "Полина" и имеет право распоряжаться 50% общего количества голосов, составляющих уставный капитал ООО "Полина".

Фактически, должник, в обход требований действующего законодательства через аффинированное лицо - ООО "Полина" выбрал конкретного арбитражного управляющего, который в свою очередь по многочисленным спорам, в том числе в рамках рассмотрения иска по делу № 2-4228\2015, представлял интересы ООО ТД "Европейский".

В рассматриваемом случае у арбитражного суда возникли существенные и обоснованные сомнения в добросовестности и независимости кандидатуры, представленной в качестве конкурсного управляющего должника, на исполнение полномочий в качестве конкурсного управляющего.

кроме того, данный вопрос был предметом рассмотрения арбитражным судом при решении вопроса об утверждении в деле о банкротстве ФИО4 в должности временного управляющего.

Определением от 17.03.2016, оставленным в силе Постановлением Первого Арбитражного апелляционного суда от 26.05.2016, арбитражный суд дал оценку заинтересованности кандидатуры ФИО4 в деле о банкротстве ООО ТД "Европейский".

При таких обстоятельствах, арбитражный суд отклоняет представленную саморегулируемой организацией арбитражный управляющих НП "Сибирская гильдия антикризисных управляющих" кандидатуру ФИО4 и предлагает кредиторам провести собрание кредиторов по вопросу выбора иной кандидатуры арбитражного управляющего, либо оставить вопрос о выборе саморегулируемой организации в редакции первого собрания кредиторов, из числа которой будет представлена иная кандидатура по запросу арбитражного суда.

Принимая во внимание вышеизложенное, доказательств отсутствия условий для проведения финансового оздоровления либо внешнего управления, арбитражный суд полагает необходимым ввести в отношении предприятия-должника процедуру конкурсного производства.

Руководствуясь статьями 124, 126, 128 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

1. Прекратить процедуру наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью Торговый дом "Европейский" (ИНН <***>, ОГРН <***>).

2. Признать ООО ТД "Европейский" несостоятельным (банкротом).
3. Открыть конкурсное производство в отношении имущества должника сроком на шесть месяцев.

4. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложить на временного управляющего ФИО2.

5. Исполняющему обязанности конкурсного управляющего
назначить и провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе кандидатуры конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, по результатам собрания кредиторов направить протокол собрания кредиторов в саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, избранную собранием для представления кандидатуры арбитражного управляющего. В случае избрания собранием кредиторов кандидатуры арбитражного управляющего протокол собрания кредиторов направить в саморегулируемую организацию арбитражных управляющих, членом которой является выбранный арбитражный управляющий.

6. Исполняющему обязанности конкурсного управляющего опубликовать объявление о банкротстве должника в соответствии со ст. 128 Закона о банкротстве. О дате публикации известить суд.

7. Прекратить исполнение по исполнительным документам. Исполнительные документы подлежат передаче судебными приставами-исполнителями и.о.конкурсного управляющего.

8. После завершения расчетов с кредиторами конкурсный управляющий обязан представить письменный отчет о результатах проведения конкурсного производства в соответствии со ст. 147 Закона о банкротстве.

9. Назначить судебное заседание для решения вопроса об утверждении конкурсного управляющего на 08.09.2016 на 11:00.

10. Назначить судебное заседание по вопросу завершения процедуры конкурсного производства на 18.01.2017 на 13:30.

Взыскать с ООО ТД "Европейский" в пользу ООО "Полина" возврат госпошлины 6 000 рублей.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение одного месяца.

Судья Е.Л. Красильникова