Гражданский кодекс часть 1

при участии представителей заявителя – ФИО1, доверенность от 21.09.2012 №52 АА 1137818, ФИО2, доверенность от 27.12.2012, и в отсутствие представителя надлежащим образом извещенного заинтересованного лица,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «РЕММАКС-ГК» (ОГРН<***>, ИНН<***>), г.Н.Новгород, об оспаривании постановления регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе от 17.10.2012 №32-12-334/пн,

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось ООО «РЕММАКС-ГК» (далее – заявитель, Общество) с заявлением об оспаривании постановления регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе от 17.10.2012 №32-12-334/пн.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленное требование, признав факт совершения вмененного административного правонарушения. Как полагает заявитель, допущенное нарушение не содержит какой-либо опасной угрозы охраняемым общественным отношениям в области финансовых рынков, не причинило существенного вреда интересам граждан, общества и государства и может быть расценено как малозначительное.

Представитель заинтересованного лица, надлежащим образом извещенный о времени и месте проведения судебного заседания, не явился. По правилу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие указанного участника процесса.

Проверив обстоятельства возбуждения дела об административном правонарушении в отношении заявителя, порядок фиксации признаков административного правонарушения, полномочия должностных лиц, осуществлявших производство по делу об административном правонарушении, сроки давности привлечения к административной ответственности, изучив материалы дела и заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к выводу о возможности освобождения Общества от административной ответственности за малозначительностью и отмены в связи с этим постановления административного органа ввиду следующих обстоятельств.

В ходе проведения плановой выездной проверки РО ФСФР России в ПриФО в отношении ООО «РЕММАКС-ГК» выявлены нарушения Обществом пунктов 14, 22, 23, 42, 45, 46, 48, 53, 55, 57, 65 Порядка ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами, утвержденного постановлением ФКЦБ РФ N 32, Минфина РФ N 108н от 11.12.2001; пунктов 2.1, 3.1 Правил осуществления брокерской деятельности и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг РФ, утвержденных постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11.10.1999 №9; пунктов 10, 14 Приложения №7 к Брокерскому регламенту от 29.08.2011, а именно:

- субрегистры внутреннего учета срочных сделок клиентов ФИО3 за период с 12.12.2011 по 29.02.2012, ФИО4 за период с 21.11.2011 по 29.02.2012 не содержат номер срочной сделки, номер и наименование подтверждающего документа внутреннего учета, входящий остаток по счету (счетам), в том числе сумма денежных средств, требуемых для обеспечения исполнения обязательств по открытым позициям, сумма денежных средств в исходящем остатке, требуемых для обеспечения исполнения обязательств по открытым позициям;

- субрегистры по фьючерсным контрактам и опционам клиентов ФИО3 за период с 12.12.2011 по 29.02.2012, ФИО4 за период с 21.11.2011 по 29.02.2012 не содержат номер срочной сделки; номер и наименование подтверждающего документа внутреннего учета; входящий и исходящий остаток по счету;

- журнал регистрации поручений клиентов за период с 02.09.2011 по 06.03.2012 не содержит информации о поручениях на совершение срочных сделок, поданных клиентами ФИО3, ФИО5 и ФИО4 в период с 18.10.2011 по 29.02.2012;

- порядок присвоения и использования номеров, символов (кодов, аббревиатур, индексов, условных наименований) при подготовке и заполнении подтверждающих и иных документов внутреннего учета, а также номеров сделок, утвержденный приказом генерального директора от 12.05.2011 и действующий в настоящее время, не позволяет присваивать номера сделкам и иным операциям при заполнении подтверждающих и иных документов внутреннего учета;

- Обществом не были отражены в регистрах внутреннего учета денежных средств и в брокерских отчетах в период с 18.10.2011 по 06.03.2012 сведения об использовании денежных средств клиентов ООО «РИКС», ООО «ЕвроСтройТрейдинг», ООО «ТрансБизнесГрупп», ООО «Вешняки», ООО «Мир электроники» в собственных интересах, а также отражало недостоверную информацию об остатках денежных средств данных клиентов;

- в актах сверок денежных средств по состоянию на 31.10.2011, 30.11.2011, 31.12.2011, 31.01.2012, 29.02.2012 по клиентам ООО «РИКС», ООО «ЕвроСтройТрейдинг», ООО «ТрансБизнесГрупп», ООО «Вешняки», ООО «Мир электроники» недостоверно указаны остатки денежных средств по данным выписок с расчетных счетов, в связи с чем не выявлены расхождения между данными внутреннего учета и данными выписок с расчетного счета;

- регистры внутреннего учета денежных средств ООО «РИКС» за период с 09.12.2011 по 20.02.2011, ООО «Вешняки» за период с 18.10.2011 по 06.03.2012, ООО «ЕвроСтройТрейдинг» за период с 06.12.2011 по 20.02.2012, ООО «Мир электроники» за период с 18.10.2011 по 06.03.2012, ООО «ТрансБизнесГрупп» за период с 09.12.2011 по 20.02.2012 не содержат номеров сделок и иных операций с ценными бумагами, не содержат номеров и наименований подтверждающих документов внутреннего учета.

По факту выявленных нарушений ведущим специалистом-экспертом отдела контроля участников финансового рынка РО ФСФР России в ПриФО в пределах полномочий, предоставленных статьей 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 27.08.2012 в отношении Общества составлен протокол об административном правонарушении № 32-12-299/пр-ап. Данный протокол составлен в отсутствие законного представителя заявителя, заранее извещенного телеграммой от 22.08.2012, врученной 23.08.2012 в 14 час. 40 мин.

Усматривая в действиях Общества состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, заместитель руководителя РО ФСФР России в ПриФО 17.10.2012 вынес постановление № 32-12-334/пн по делу об административном правонарушении № 32-12-301/ап о привлечении заявителя к административной ответственности и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 500 000 рублей. Дело об административном правонарушении рассматривалось без участия законного представителя Общества, извещенного телеграммой от 16.10.2012, врученной 17.10.2012 в 11 час. 20 мин. При рассмотрении дела присутствовал представитель (защитник) Общества – ФИО2, действовавшего на основании доверенности от 13.09.2012.

В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Статьей 1 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" предусмотрено, что отношения, возникающие при эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, регулируются данным законом.

В соответствии со статьей 40 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг является федеральным органом исполнительной власти по контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг.

Согласно пункту 6 статьи 42 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг устанавливает порядок и осуществляет лицензирование различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также приостанавливает или аннулирует указанные лицензии в случае нарушения требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах.

Постановление ФКЦБ РФ N 32 и Минфина РФ N 108н от 11.12.2001 утвержден Порядок ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами (далее - Порядок ведения внутреннего учета сделок).

Пунктом 14 Порядка ведения внутреннего учета сделок установлено, что профессиональные участники разрабатывают и утверждают в том числе порядок присвоения и использования номеров, символов (кодов, аббревиатур, индексов, условных наименований) при подготовке и заполнении подтверждающих и иных документов внутреннего учета, а также номеров сделок и иных операций.

В силу пункта 22 Порядка ведения внутреннего учета сделок профессиональный участник ведет журнал регистрации поручений клиентов, в который в день получения поручения должны вноситься: номер поручения, присвоенный в соответствии с установленной Правилами ведения внутреннего учета сделок профессионального участника системой нумерации; наименование или уникальный код (номер) клиента; номер и дата договора с клиентом (если уникальный код клиента не позволяет определить, во исполнение какого договора подано поручение); дата и время (с указанием часов и минут) получения профессиональным участником поручения; фамилия и инициалы или индивидуальный код сотрудника, зарегистрировавшего поручение (наименование электронной системы, используемой организацией для доставки поручений клиентов на совершение сделок с ценными бумагами - для поручений, переданных с использованием такой электронной системы); журнал регистрации поручений клиентов может содержать и иную информацию.

Профессиональный участник обеспечивает ведение и хранение журнала регистрации поручений клиентов профессионального участника в соответствии с требованиями названного Порядка (пункт 23 Порядка ведения внутреннего учета сделок).

Пунктом 42 Порядка ведения внутреннего учета сделок установлено, что субрегистр внутреннего учета срочных сделок должен содержать в том числе номер срочной сделки; номер / дату Отчета профессиональному участнику; номер поручения / номер договора с клиентом.

В силу пункта 46 Порядка ведения внутреннего учета сделок регистр внутреннего учета денежных средств и расчетов по сделкам и операциям с ценными бумагами должен содержать в том числе номер сделки или иной операции с ценными бумагами; номер и наименование подтверждающего документа внутреннего учета.

Согласно пункту 48 Порядка ведения внутреннего учета сделок субрегистр внутреннего учета денежных средств и расчетов по срочным сделкам должен содержать в том числе номер срочной сделки; номер и наименование подтверждающего документа внутреннего учета; входящий остаток по счету (счетам), в том числе сумма денежных средств, требуемых для обеспечения исполнения обязательств по открытым позициям; исходящий остаток по счету (счетам), в том числе сумму денежных средств, требуемых для обеспечения исполнения обязательств по открытым позициям.

В соответствии с пунктом 53 Порядка ведения внутреннего учета сделок субрегистр внутреннего учета открытых позиций по фьючерсным контрактам и опционам должен содержать в том числе номер срочной сделки; номер и наименование подтверждающего документа внутреннего учета; входящий остаток по счету (счетам); исходящий остаток по счету (счетам).

Пунктом 45 Порядка ведения внутреннего учета сделок установлено, что регистр внутреннего учета денежных средств и расчетов по сделкам и операциям с ценными бумагами предназначен для ежедневного отражения сведений обо всех операциях, связанных с движением денежных средств профессионального участника и его клиентов по операциям с ценными бумагами. Регистр внутреннего учета денежных средств и расчетов по сделкам и операциям с ценными бумагами также должен содержать сведения об учете денежных средств и расчетах по иным операциям с ценными бумагами.

Согласно пункту 65 Порядка ведения внутреннего учета сделок отчет составляется профессиональным участником на основании документов внутреннего учета профессионального участника. Порядок представления профессиональным участником отчетов устанавливается договором с клиентом.

Правилами осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (далее - Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности), утвержденными постановлением ФКЦБ РФ от 11.10.1999 N 9, установлены единые требования к осуществлению брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг.

В силу пункта 2.1 Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности при осуществлении брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг профессиональным участникам рынка ценных бумаг (далее - профессиональные участники) следует добросовестно исполнять обязательства по договорам купли-продажи ценных бумаг и иным договорам, непосредственно связанным с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 3.1 Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности при осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг профессиональному участнику следует: исполнять обязательства по заключенным с клиентами договорам, действуя добросовестно и исключительно в интересах клиентов; в сроки, устанавливаемые договором, представлять клиенту отчеты о ходе исполнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента (включая данные о размерах комиссии и иных вознаграждениях брокера) и иные документы, связанные с исполнением договора с клиентом и поручений клиента.

Во исполнение приведенных норм права приказом генерального директора ООО «РЕММАКС-ГК» от 29.08.2011 №Р01-08/11 утвержден Регламент оказания услуг на рынке ценных бумаг.

В соответствии с пунктами 4, 10, 14 Приложения №7 Регламента клиент предоставляет Обществу право распоряжаться принадлежащими клиенту денежными средствами, составляющими свободный денежный остаток на брокерском счете клиента по состоянию на любой момент времени путем заключения договоров займа с третьими лицами, являющимися клиентами ООО «РЕММАКС-ГК», либо путем заключения договора займа непосредственно с ООО «РЕММАКС-ГК». Доказательством заключения договора займа между клиентом и третьим лицом является отчет брокера. Денежные средства, передаваемые по указанным договорам займа, отражаются в брокерском отчете клиента в разделе «Перевод денежных средств по займам», в котором на соответствующую дату указывается зачисление и списание денежных средств клиента с указанием начисленных по договору займа процентов годовых. При использовании денежных средств клиентов ООО «РЕММАКС-ГК» включает сведения об операциях с денежными средствами клиента и выплаченных клиенту процентах по заключенным договорам займа в ежемесячный брокерский отчет

В силу пункта 55 Порядка ведения внутреннего учета сделок профессиональный участник обязан проводить сверку наличия денежных средств и сверку наличия ценных бумаг Сверка наличия денежных средств проводится профессиональным участником не реже одного раза в месяц. Данные об остатках денежных средств в регистре внутреннего учета денежных средств и расчетов сверяются с данными по счетам бухгалтерского аналитического учета денежных средств и с выписками из расчетного счета на текущую дату.

Согласно пункту 57 Порядка ведения внутреннего учета сделок по итогам проведения каждой сверки профессиональный участник составляет акт о проведении сверки с указанием расхождений, обнаруженных в ходе проведения сверки.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что вышеприведенные правовые положения исполнялись Обществом ненадлежащим образом, установленный порядок ведения внутреннего учета сделок в отношении перечисленных клиентов Обществом соблюден не был.

Нарушение профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим брокерскую или дилерскую деятельность либо деятельность по управлению ценными бумагами, установленных нормативными правовыми актами Российской Федерации правил ведения учета и составления отчетности, образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Следовательно, административный орган пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях (бездействии) Общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.29 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Наличия допущенных при производстве по административному делу нарушений процессуальных требований, повлекших какие-либо негативные последствия для лица, привлекаемого к административной ответственности, вызвавших ущемление его прав и законных интересов, а также повлиявших на правильное установление обстоятельств дела, судом не установлено.

Ответственность за совершение данного правонарушения влечет назначение административного наказания в виде наложения административного штрафа на юридических лиц в размере от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

При этом суд отмечает, что рассмотренные административным органом сделки были заключены на бирже. Номера биржевым сделкам присваиваются биржей, но не брокером, основанием для совершения сделок являются биржевые заявки, номера заявкам присваиваются биржей. Таким образом, внутренний учет сделок брокера не является первичным, в нем отражаются сведения, уже имеющиеся на бирже.

Вместе с тем в соответствии со статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения суд может освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться вынесением устного замечания.

Пунктом 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» определено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы правоохраняемым общественным интересам.

По смыслу статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Данная статья является общей нормой, не содержит исключений и ограничений и может быть применена судом с учетом обстоятельств совершенного административного правонарушения в отношении любого состава правонарушения, предусмотренного в особенной части названного Кодекса, в том числе носящего формальный характер, поскольку иное не следует из требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Таким образом, малозначительность является оценочным признаком, который устанавливается в зависимости от конкретных обстоятельств дела.

Оценив совершенное правонарушение, суд указывает, что действия Общества, хотя формально и содержат признаки состава вмененного ему административного правонарушения, однако само нарушение не содержит какой-либо опасной угрозы охраняемым общественным отношениям, не причинило существенного вреда интересам граждан, общества и государства.

Существенная угроза правоохраняемым интересам характеризуется, прежде всего, безразличным, пренебрежительным отношением виновного к принятой на себя публично-правовой обязанности.

В рассматриваемом случае заявителя нельзя считать пренебрегшим формальными требованиями публичного права, так как совершенное им противоправное деяние не связано с умышленным нарушением законодательства.

На основании части 1 статьи 3.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Учитывая конкретные обстоятельства данного дела, суд пришел к выводу о том, что производством по делу об административном правонарушении достигнуты цели административного наказания, поскольку заявитель осознал противоправность совершенного нарушения, факт совершения вмененного правонарушения заявителем признан в полном объеме, негативных последствий не наступило.

Кроме того, согласно пункту 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 названного постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Исключительность в характере рассматриваемого административного правонарушения суд находит в совокупности тех обстоятельств, что заявитель признал факт совершения выявленного правонарушения полностью, к административной ответственности за совершение аналогичных правонарушений ранее не привлекался, существенная угроза охраняемым общественным отношениям и вредные последствия отсутствуют.

В соответствии с пунктом 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 если малозначительность правонарушения будет установлена в ходе рассмотрения дела об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, суд, руководствуясь частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, принимает решение о признании незаконным этого постановления и о его отмене.

На основании изложенного, исходя из целей и общих правил назначения наказания, оценив обстоятельства и характер совершенного нарушения, в том числе степень вины правонарушителя, отсутствие негативных последствий, ущерба третьим лицам и государству, суд пришел к выводу о том, что в рассматриваемой ситуации возможно применить понятие малозначительности, отменив при этом оспариваемое постановление и объявив Обществу устное замечание о недопустимости нарушения установленных нормативными правовыми актами Российской Федерации правил ведения учета и составления отчетности.

Руководствуясь статьей 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, статьями 167-170, 176, 180-182, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

требования общества с ограниченной ответственностью «РЕММАКС-ГК» (ОГРН<***>, ИНН<***>), г.Н.Новгород, удовлетворить.

Постановление регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе от 17.10.2012 №32-12-334/пн отменить.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не будет изменено или отменено, вступит в силу со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение 10-ти дневного срока со дня принятия решения.

Решение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта в порядке и случаях, предусмотренных частью 5.1 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья А.В.Леонов