Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Открытого Акционерного Общества «Ресторан «Бурлацкая слободка» к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам России в Приволжском федеральном округе об оспаривании Постановления по делу об административном правонарушении от 07.10.2008г. №01-88/295-ш,

При участии представителей сторон:

от заявителя: Литвиновская Т.И. – представитель по доверенности от 26.11.2008г., паспорт

от заинтересованного лица: ФИО1 – доверенность от 10.11.2008г. №83, паспорт

Установил:

Открытое акционерное общество «Ресторан «Бурлацкая слободка» (далее по тексту – ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании незаконным и отмене Постановления о назначении административного наказания №01-18/295-ш от 07.10.2008г., вынесенного Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе (далее по тексту - РО ФСФР России в ПриФО, Региональное отделение, административный орган). Оспариваемым постановлением Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях – нарушение порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством и подвергнуто штрафу в размере 34 000руб.

При рассмотрении дела по существу в арбитражном суде первой инстанции, представитель ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» – Литвиновская Т.И. заявленные требования поддержала в полном объеме. Основные доводы заявителя сводятся к отсутствию у него обязанности по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета. К данному выводу Общество пришло исходя из положений п.2 ст. 19 и абз.4ст.30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-ФЗ, пункта 5.2 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом ФС по финансовым рынкам от 10.10.2006г. №06-117/пз-н и мотивированы следующим.

ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» создано в процессе приватизации муниципального предприятия «Ресторан «Бурлацкая слободка» в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций.

Согласно подпункта 2 пункта 6 второго раздела Плана приватизации акции Общества размещались по закрытой подписке среди членов трудового коллектива, численность которого составляла 27 человек.

В связи с чем, Общество указывает, что план приватизации не предусматривал размещение ценных бумаг Общества путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, в связи с чем, проспект эмиссии также не регистрировался.

По мнению Общества, Региональным отделением не предоставлены доказательства регистрации проспекта ценных бумаг и размещения акций Общества путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.

Заявитель настаивает на том, что в процессе приватизации муниципального предприятия «Ресторан «Бурлацкая слободка» не имело место публичное размещение акций, поскольку в этом случае Обществу пришлось бы регистрировать проспект ценных бумаг согласно требованиям статьи 30 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» и пункта 5.2 Положения о раскрытии информации. По мнению Общества, понятия «проспект ценных бумаг» и «проспект эмиссии акций» по своему содержанию являются отличными друг от друга. Данный вывод следует из содержания абз.4 п. 5.3 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, согласно которого обязанность по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета прекращается на следующий день после опубликования в ленте новостей информации о погашении всех ценных бумаг, в отношении которых был зарегистрирован проспект ценных бумаг, проспект эмиссии ценных бумаг или утвержден план приватизации, признававшийся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций.

В связи с чем, ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» указывает на отсутствие в рассматриваемом случае события административного правонарушения, что, в свою очередь является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

В представленных дополнениях к жалобе заявитель ссылается на то, что и в первоначальной редакции от 22.04.1996г. Федеральный закон №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» не устанавливал для Общества обязанности раскрытия информации в виде ежеквартального отчета, поскольку данная обязанность ставится в зависимость от порядка размещения эмиссионных ценных бумаг.

В связи с чем, просит суд признать незаконным и отменить Постановление РО ФСФР в ПриФО от №01-18/295-ш от 07.10.2008г.

Представитель Регионального отделения ФСФР в ПриФО с доводами ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» не согласилась по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и в судебном заседании. По мнению административного органа, обязанность заявителя раскрывать информацию в виде представления ежеквартального отчета, предусмотрена положениями действующего законодательства, в частности, положениями п.1 ст. 92, п.4 ст. 93 Федерального Закона № 208 – ФЗ от 26.12.1995г. «Об акционерных обществах» и ст. 30 Федерального Закона от 22.04.1996г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», п.п. «в» п. 5.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 10.10.2006г. №06-117/пз-н.

Подробно позиция заявителя изложена в отзыве на заявление ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» и дополнениях к нему.

Заслушав доводы лиц, участвующих в деле, изучив и оценив представленные в материалах дела доказательства в их совокупности, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом, в ходе работы Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в ПриФО, 22.09.2008г. было установлено, что Открытое акционерное общество «Ресторан «Бурлацкая слободка» не выполняет обязанность, предусмотренную статьей 30 Федерального Закона «О рынке ценных бумаг» по раскрытию информации в виде представления ежеквартального отчета в течение 45 дней с даты окончания отчетного квартала.

По выявленному факту Региональным отделением возбуждено производство по делу об административном правонарушении и 23.09.2008г. в отношении Общества составлен Протокол №296 об административном правонарушении в области рынка ценных бумаг. Данный протокол составлен в отсутствие законного представителя юридического лица, привлекаемого к административной ответственности, при его надлежащем извещении телефонограммой №168 от 22.09.2008г. При этом в судебном заседании представитель Общества не оспаривала факта надлежащего извещения законного представителя ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Протоколом об административном правонарушении от 23.09.2008г., в частности установлено, что Общество не представило за 2 квартал 2008года ежеквартальный отчет, чем нарушило положения п.п.5.1, 5.2. и п.5.6 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 10.10.2006г. №06-117/пз-н.

07октября 2008года по результатам рассмотрения административного дела, Руководителем отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе ФИО2, вынесено Постановление №01-18/295ш о назначении административного наказания по части 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и на Общество наложен штраф в размере 34 000руб.

При рассмотрении дела об административном правонарушении в отношении Общества присутствовал и Генеральный директор юридического лица, привлекаемого к административной ответственности ФИО3 и представитель ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» по доверенности от 28.09.2008г. - защитник Литвиновская Т.И.

Суд не усматривает каких-либо процессуальных нарушений со стороны административного органа в рамках производства по делу об административном правонарушении.

По существу заявленных ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» требований, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с положениями статьи 1.6. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 2.1. КоАП РФ, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В соответствии с п.2 ст. 15.19 КоАП РФ, нарушение эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг или лицом, оказывающим услуги по публичному представлению раскрываемой информации, порядка раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность по раскрытию которой предусмотрена законодательством, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» создано при приватизации муниципального предприятия «Ресторан «Бурлацкая слободка» в соответствии с Планом приватизации, утвержденным Комитетом по управлению городским имуществом г. Нижнего Новгорода от 31.12.1996г. и зарегистрированным Администрацией Нижегородской области от 18.06.1997г. за №32-1П-1540.

В соответствии с утвержденным на основании Указа Президента РФ от 01.07.1992г. №721 Положением о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа, утвержденный соответствующим комитетом по управлению имуществом план приватизации предприятия является проспектом его эмиссии. Аналогичная норма содержится в п.п. 1.3,3.3.7 Постановления главы Администрации г.Н.Новгорода от 24.05.1995г. №28 «Об утверждении Положения о приватизации объектов муниципальной собственности в г.Н.Новгороде».

Исходя из изложенного, План приватизации муниципального предприятия «Ресторан «Бурлацкая слободка» являлся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций названного эмитента.

В соответствии с подпунктом 3 п.6 раздела 2 Плана приватизации ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка», 23,5% акций, стоимостью 39233 тыс.руб. Общества подлежали свободной продаже в течение года с момента утверждения плана приватизации.

Согласно п. 5.6.2 Государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в РФ, утвержденной Указом Президента ОФ от 24.112.1993г. №2284, продажа акций на коммерческом конкурсе с ограничением состава участников допускается только при приватизации расположенных в сельской местности, поселках городского типа, в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях предприятий торговли, общественного питания и бытового обслуживания населения.

Планом приватизации ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» местом нахождения муниципального предприятия, следовательно, и Общества, являлся город Нижний Новгород. Исходя из чего, продажа акций Общества – отчуждение акций эмитента предполагалась на коммерческом конкурсе без ограничения состава участников.

Согласно п.п.5.1. Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ от 02.07.2003г. №03-32/пс, действовавшего с 13.10.2003г. по 13.05.2005г., обязанность осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета распространяется, в том числе на эмитентов, являющихся акционерными обществами, созданными при приватизации государственных и (или) муниципальных предприятий (их подразделений), в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента, если указанный план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц. В силу п.5.6 данного Положения ежеквартальный отчет составляется по итогам каждого квартала и представляется в регистрирующий орган в порядке, установленном Положением. с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа, утверденный органа ия Федеральной службы по финансовым

Как уже отмечалось ранее, подпункт 3 п.6 раздела 2 Плана приватизации устанавливал свободную продажу 23,5% акций и, таким образом, предусматривал возможность отчуждения акций эмитента неограниченному кругу лиц. Следовательно, с вступлением в силу нового нормативного правового акта, устанавливающего порядок раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность ежеквартально составлять и представлять в регистрирующий орган ежеквартальные отчеты эмитента у Общества сохранились.

В силу п.5.3. названного Положения, были установлены случаи, при наступлении которых у акционерного общества прекращалась обязанность по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета, а именно в случаях:

- принятия (вступления в силу) решения о признании выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, государственная регистрация которого сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг или проспекта эмиссии ценных бумаг, несостоявшимся или недействительным;

- погашения всех ценных бумаг, в отношении которых был зарегистрирован проспект ценных бумаг ил проспект эмиссии ценных бумаг, за исключением погашения ценных бумаг в результате их конвертации, если количество владельцев ценных бумаг, размещенных в результате такой конвертации, превышает 500.

Как пояснила в судебном заседании представитель РО ФСФР России в ПриФО, Региональным отделением не принимались решения о признании выпуска ценных бумаг от 18.06.1997г. за №32-1П-1540 несостоявшимися, также у заинтересованного лица отсутствовали сведения о том, что данный выпуск были признан недействительным, государственная регистрация данного выпуска не была аннулирована. Ценные бумаги данного выпуска погашены не были. В связи с чем, основания прекращения обязанности представлять в регистрирующий орган ежеквартальные отчеты, перечисленные в п.5.3 данного Положения, у Общества отсутствуют.

Приказом ФСФР от 16.03.2005г. №05-5/пз-н, действовавшим с 13.05.2005г. по 01.02.2007г., утверждено Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, в пунктах 5.1, 5.3, 5.6 которого содержались нормы, аналогичные содержащимся в п.п 5.1,5.3,5.6 ранее действовавшего положения о раскрытии информации, вследствие чего, в связи с вступлением в силу нового нормативного правового акта, регулирующего порядок раскрытия информации на рынке ценных бумаг, обязанность ежеквартально составлять и представлять в регистрирующий орган ежеквартальные отчеты эмитента, у Общества сохранилась.

В настоящее время действует Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное Приказом СФР от 10.10.2006г. №06-117/пз-н (далее - Положение о раскрытии информации), также предусматривает для эмитентов, являющихся акционерными обществами, созданными при приватизации государственных и (или) муниципальных предприятий (их подразделений, в соответствии с планом приватизации, утвержденным в установленном порядке и являвшимся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций такого эмитента если указанный план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц, обязанность осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета (подпункт «В» п.5.1 Положения о раскрытии информации).

Ежеквартальный отчет составляется по итогам каждого квартала. Ежеквартальный отчет представляется в регистрирующий орган не позднее 45 дней с даты окончания отчетного квартала (п.5.6. Положения о раскрытии информации).

Согласно п. 5.3 Положения о раскрытии информации обязанность по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета прекращается на следующий день после опубликования в ленте новостей информации:

- о принятии (вступлении в силу) решения о признании выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, государственная регистрация которого сопровождалась регистрацией проспекта ценных бумаг или проспекта эмиссии ценных бумаг, несостоявшимся или недействительным;

- о принятии (вступлении в силу) решения о признании недействительной регистрации проспекта ценных бумаг, зарегистрированного после государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;

-о погашении всех ценных бумаг, в отношении которых был зарегистрирован проспект ценных бумаг, проспект эмиссии ценных бумаг или утвержден план приватизации, признававшийся на дату его утверждения проспектом эмиссии акций, за исключением погашения ценных бумаг в результате их конвертации, если количество владельцев ценных бумаг, размещенных в результате их конвертации, если количество владельцев ценных бумаг, размещенных в результате такой конвертации, превышает 500.

Основания прекращения обязанности представлять в регистрирующий орган ежеквартальные отчеты, перечисленные в п.5.3 данного Положения, у Общества отсутствуют.

В связи с чем, справедливым представляется вывод Регионального отделения ФСФР в ПриФО о том, что у Общества в настоящее время существует обязанность раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета.

Судом отклоняются за необоснованностью доводы заявителя о том, что обязанность по раскрытию информации у него отсутствует по причине того, что при приватизации данного предприятия проводилась регистрация проспекта эмиссии, а сейчас в законодательстве существует понятие проспект эмиссии ценных бумаг.

В соответствии со ст. 30 Федерального закона «о рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39-ФЗ, в случае регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан осуществить раскрытие информации в форме ежеквартального отчета. Регистрация проспекта ценных бумаг производится в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500 (п.2 ст.19 ФЗ «О рынке ценных бумаг).

В первоначальной редакции Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» не содержал понятия «проспект ценных бумаг», а предусматривал термин «проспект эмиссии ценных бумаг». При этом понятия «проспект ценных бумаг» и «проспект эмиссии ценных бумаг» по своей правовой природе тождественны. Согласно разъяснениям, данным в Решении Верховного Суда РФ от 22.07.2005г. №ГКПИ2005-807, Определении Верховного Суда РФ от 11.10.2005г. №КАС05-465, изменение терминологии в процессе правового регулирования не влияет на их правовую природу и не отменяет установленных обязанностей.

В соответствии с п.14 раздела 1 упомянутого ранее Положения о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа, утвержденным Указом Президента РФ от 01.07.1992 №721, п.п.1.3,3.3.7 постановления главы Администрации г.Н.Новгорода от 24.05.1995г. №28 «Об утверждении Положения о приватизации объектов муниципальной собственности в г.Н.Новгороде», п.п.3,10 Положения о порядке регистрации выпуска акций акционерных обществ открытого типа, учрежденных в процессе приватизации, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 04.08.1992г. №547 в дополнение к положениям ФЗ «О рынке ценных бумаг» об основаниях возникновения проспекта эмиссии ценных бумаг приравнивал утвержденный соответствующим комитетом по управлению имуществом план приватизации к проспекту эмиссии ценных бумаг.

В связи с чем, наличие проспекта эмиссии ценных бумаг обязательно не только в случае размещения акций эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, но и при приватизации государственных и (или) муниципальных предприятий. При этом подготовка, регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг (план приватизации) приватизированного предприятия, также как и создание акционерного общества при приватизации муниципального (государственного) предприятия, регулировалось специальным законодательством, а именно законодательством о приватизации.

Федеральным Законом «О рынке ценных бумаг» в статье 30 установлено, что состав, порядок и сроки раскрытия информации определяются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Как уже отмечалось ранее, в настоящее время действует Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 10.10.2006г. №06-117/пз-н.

В соответствии с подп. «в» п.5.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Приказом ФСФР России от 10.10.2006г. №06-117/пз-н обязанность осуществлять раскрытие информации в форме ежеквартального отчета распространяется на эмитентов, являющихся акционерными обществами, созданными при приватизации государственных и (или) муниципальных предприятий (их подразделений), при соблюдении следующих условий:

- наличие утвержденного в установленном порядке плана приватизации, который на дату его утверждения являлся проспектом эмиссии акций эмитента;

- план приватизации предусматривал возможность отчуждения акций эмитента более чем 500 приобретателям либо неограниченному кругу лиц.

В силу п.5.2. Положения, обязанность по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета возникает, начиная с квартала, в течение которого была осуществлена регистрация проспекта ценных бумаг.

Таким образом, возникновение обязанности по раскрытию информации эмитентом, созданным в процессе приватизации государственного и (или муниципального) предприятия не ставиться в зависимость от порядка размещения акций. Данная обязанность находится в зависимости от порядка отчуждения акций, указанного в Плане приватизации, а именно от наличия в Плане приватизации указания на то, что акции подлежат продаже неограниченному кругу лиц (свободной продаже).

Исходя из вышеприведенных положений, обязанность по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета, возложена на ограниченный круг эмитентов ценных бумаг.

Как следует из материалов дела и установлено судом, План приватизации заявителя утвержден Комитетом по управлению городским имуществом г.Н.Новгорода от 31.12.1996г. и зарегистрирован Администрацией Нижегородской области 18.06.1997г. за №32-1П-1540. Ранее было указано, что план приватизации предприятия является проспектом эмиссии. Подпункт 3 пункта 6 раздела 2 Плана приватизации заявителя предусматривает возможность свободной продажи 23,5% акций по коммерческому конкурсу, а именно предусматривает возможность отчуждения (продажи) акций неограниченному кругу лиц.

В связи с чем, суд пришел к выводу, что на ОАО «Ресторан «Бурлацкая слободка» возложена обязанность по раскрытию информации в форме ежеквартального отчета.

Судом отклоняется за необоснованностью довод заявителя о том, что доверенность на подписание отзыва на заявление Общества, выдана не уполномоченным на это лицом – исполняющим обязанности руководителя РО ФСФР в ПриФО ФИО4 В материалы дела представителем РО ФСФР в ПриФО представлен Приказ №167-к от 19.08.2008г., согласно которого, на время отсутствия руководителя РО ФСФР в ПриФО ФИО2, исполнение служебных обязанностей руководителя РО ФСФР России в ПриФО возложено на заместителя руководителя РО ФСФР в ПриФО ФИО4

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения требований заявителя и отмены Постановления о назначении административного наказания №01-18/295-ш от 07.10.2008г., вынесенного Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе, у суда отсутствуют.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Требования Открытого акционерного общества «Ресторан «Бурлацкая слободка» о признании незаконным и отмене Постановления о назначении административного наказания №01-18/295-ш от 07.10.2008г., вынесенного Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе, оставить без удовлетворения; Постановление о назначении административного наказания №01-18/295-ш от 07.10.2008г. за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.15.19 КоАП РФ – без изменения.

Решение вступает в законную силу по истечение 10 дней с момента его принятия и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном положениями Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Судья С.Н. Степанова