Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Расчетный центр ЖКУ» (ОГРН <***>, ИНН <***>), г.Заволжье Нижегородской области, о признании незаконным и отмене постановления МРУ Росфинмониторинга по ПФО от 10.12.2014 № 04-14/446/2,

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось ООО «Расчетный центр ЖКУ» (далее – заявитель, Общество) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления МРУ Росфинмониторинга по ПФО (далее – заинтересованное лицо, административный орган) от 10.12.2014 № 04-14/446/2.

В судебном заседании заявитель поддержал свою позицию изложенную в заявлении, считает оспариваемое постановление незаконным и необоснованным. Так же указывает на то, что мера административной ответственности несоразмерна характеру совершенного административного правонарушения, степени вины нарушителя, его имуществу и финансовому положению, наступившим последствиям.

Административным органом представлены материалы административного производства, отзыв на заявление. Заинтересованное лицо возражает против удовлетворения заявленных Обществом требований, считает, что оспариваемое постановление законно и обоснованно.

Проверив обстоятельства возбуждения дела об административном правонарушении в отношении заявителя, полномочия лица, составившего постановление об административном правонарушении, порядок фиксации признаков административного правонарушения, сроки давности привлечения к административной ответственности, изучив материалы дела, арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, на основании приказа МРУ Росфинмониторинга по ПФО «О проведении камеральной проверки» от 02.10.2014 № 17/128 была проведена проверка деятельности ООО «Расчетный центр ЖКУ» по вопросам соблюдения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. В результате рассмотрения Акта камеральной проверки от 25.11.2014 №76 исполнения Обществом требований Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Федеральный закон №115-ФЗ) за период с 01 января 2010 года по 01 октября 2014 года и материалов проверки установлено следующее.

С 03.11.2010 Общество осуществляло деятельность оператора по приему платежей, что подтверждается договором от 03.11.2010 №1/2010, в котором Общество принимает на себя обязательства осуществлять от имени и за счет Заказчика прием от Абонентов платежей за ЖКУ в целях исполнения денежных обязательств Абонентов перед Заказчиком, а также обязательства по осуществлению последующих расчетов с Заказчиком и по поручению Заказчика с его контрагентами, а также иными документами и информацией, имеющимися в материалах дела.

Как установлено по результатам проверочных мероприятий, в течение длительного периода времени, а именно, с 28.11.2013 по 01.10.2014 Обществом не исполнено законодательство о ПОД/ФТ в части организации и осуществления внутреннего контроля.

Согласно информации, имеющейся в распоряжении МРУ Росфинмониторинга по ПФО, Общество зарегистрировано в Личном кабинете 17.11.2010 на сайте Росфинмониторинга в сети Интернет, что свидетельствует о наличии возможности обращаться к Личному кабинету и просматривать актуальную версию Перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности.

Проверкой установлено, что Общество в период с 28.11.2013 по 01.10.2014 к Личному кабинету не обращалось, иные версии Перечня не скачивало, несмотря на то, что в период с 28.11.2013 по 01.10.2014 было опубликовано 25 версий Перечня, а именно: от 28.11.2013 №61ПЭ, от 10.12.2013 №62ПЭ, от 26.12.2013, от 15.01.2014, от 29.01.2014, от 05.02.2014, от 12.02.2014, от 20.02.2014, от 26.02.2014, от 06.03.2014, от 13.03.2014, от 25.03.2014, от 03.04.2014, от 23.04.2014, от 14.05.2014, от 22.05.2014, от 04.06.2014, от 24.06.2014, от 09.07.2014, от 18.07.2014, от 31.07.2014, от 13.08.2014, от 27.08.2014, от 11.09.2014, от 15.09.2014.

В период действия иных версий Перечня, отличных от версии Перечня от 20.11.2013 №60, имеющегося в распоряжении ООО «Расчетный центр ЖКУ», общество принимало платежи у физических лиц ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, о чем свидетельствуют оплаченные квитанции от 28.07.2014, 04.08.2014, 15.08.2014, 10.09.2014, а также совершало иные операции клиентов, по которым необходимо было проводить сверку клиентов с актуальной версией Перечня.

Отсутствие сверки клиентов с актуальной на дату принятия на обслуживание версией Перечня свидетельствует об отсутствии надлежащего осуществления внутреннего контроля в Обществе.

Согласно представленным документам учредителем ООО «Расчетный центр ЖКУ» является ФИО7, а следовательно по ее предложению назначается/избирается единоличный исполнительный орган Общества (подтверждается Протоколом общего собрания учредителей ООО «Расчетный центр ЖКУ» от 21.10.2013 №2).

Таким образом, ФИО7 и Общество признаются группой лиц.

В ходе проведения проверочных мероприятий было установлено, что одним из учредителей ООО «Жилсервис-3», являющегося контрагентом ООО «Расчетный центр ЖКУ», выступает также гр. ФИО7, имеющая долевое участие в ООО «Жилсервис-3» в размере 50% уставного капитала Общества, таким образом, ФИО7 имеет возможность назначения/избрания единоличного исполнительного органа ООО «Жилсервис-3».

Исходя из вышеизложенного, ФИО7 и ООО «Жилсервис-3» признаются группой лиц.

Учитывая вышеизложенное, ООО «Расчетный центр ЖКУ» и ООО «Жилсервис-3», являются аффилированными лицами.

В ходе проведения проверочных мероприятий было установлено, что ООО «Расчетный центр ЖКУ» в проверяемом периоде осуществляло перечисление денежных средств контрагенту ООО «Жилсервис-3» (ИНН <***>), а также получение денежных средств от ООО «Жилсервис-3» (ИНН <***>), являющегося его аффилированным лицом, на сумму, равную или превышающую 600 000 рублей.

Указанные операции соответствуют признаку необычной сделки, предусмотренному Правилами внутреннего контроля Общества и приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103, однако, сведения о них в Росфинмониторинг в нарушение п.3 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ не представлены.

В ходе рассмотрения дела установлено, что ООО «Расчетный центр ЖКУ» осуществлены 83 операции (сделки), соответствующие признакам необычных сделок, установленным приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103 и утвержденным в Правилах внутреннего контроля Общества (получение или перечисление денежных средств оператором по приему платежей клиенту либо контрагенту, являющемуся его аффилированным лицом, на сумму, равную или превышающую 600 000 рублей, либо равную сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышающую ее).

По факту выявленных нарушений должностным лицом административного органа в пределах полномочий, предоставленных статьей 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, 27.11.2014 в отношении Общества составлен протокол об административном правонарушении №04-14/446/2. Данный протокол составлен отсутствии законного представителя заявителя, заранее извещенного о времени и месте составления протокола телеграммой от 25.11.2014.

Усматривая в действиях заявителя состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, заместитель руководителя МРУ Росфинмониторинга 10.12.2014 вынес постановление по делу об административном правонарушении №04-14/446/2 о привлечении Общества к административной ответственности и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 200 000 рублей. Рассмотрение дела об административном правонарушении проведено в отсутствии законного представителя Общества извещенного надлежащим образом определением от 04.12.2014, а так же телеграммой от 04.12.2014 №684-тлг.

Не согласившись с вынесенным Постановлением, Общество обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.

В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Частью 2 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за Действия (бездействие), предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, за исключением случаев, предусмотренных частью 1.1 названной статьи.

Согласно Постановлению Правительства РФ №307 и Указу Президента от 13.06.2012 № 808, Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, по выработке государственной политики, нормативно-правовому регулированию в этой сфере, по координации соответствующей деятельности других федеральных органов исполнительной власти, а также функции национального центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и распространения оружия массового уничтожения, по выработке мер противодействия этим угрозам

В соответствии с Положением о Федеральной службе по финансовому мониторингу, Росфинмониторинг и его территориальные органы обладают следующими полномочиями: осуществляет контроль за выполнением юридическими и физическими лицами законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также привлечение к ответственности юридических и физических лиц, допустивших нарушение законодательства Российской Федерации в этой сфере; осуществляет сбор, обработку и анализ информации об операциях (сделках) с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих контролю в соответствии с законодательством Российской Федерации;выявляет признаки, свидетельствующие о том, что операция (сделка) с денежными средствами или иным имуществом связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма,осуществляет в соответствии с законодательством Российской Федерации контроль за операциями (сделками) с денежными средствами или иным имуществом, осуществляет оценку угроз национальной безопасности, возникающих в связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, представляет Президенту Российской Федерации ежегодный доклад о таких угрозах и мерах по их нейтрализации.

Таким образом, МРУ Росфинмониторинга по ПФО реализуя свои законные полномочия по осуществлению контроля за соблюдением юридическими лицами законодательства РФ в сфере ПОД/ФТ, а также контролю за операциями (сделками) с денежными средствами или иным имуществом, уполномочено на законных основаниях оценивать совершаемые в организации операции на предмет наличия в них признаков, свидетельствующих о том, что операция (сделка) с денежными средствами или иным имуществом связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, а также давать оценку осуществлению контроля за тем, были ли в организации предприняты надлежащие и достаточные меры по выявлению операций, возможно направленных на легализацию доходов, полученных преступным путем, и информированию уполномоченного органа.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона №115-ФЗ операторы по приему платежей относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, обязанным принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона №115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся организация и осуществление внутреннего контроля.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона №115-ФЗ: внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма; организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля; осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

В соответствии с п. 2 ст. 6 Федерального закона №115-ФЗ на организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, возложена
обязанность по представлению информации в уполномоченный орган по операциям, если
хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых
имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом
порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо
юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем
таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от
имени или по указанию таких организации или лица.

Порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня таких организаций и лиц установлен постановлением Правительства Российской Федерации от 18.01.2003 №27 «Об утверждении Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».

Федеральной службой по финансовому мониторингу при постановке на учет в уполномоченном органе предоставлялся доступ к Перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности (далее по тексту - Перечень).

С 01 февраля 2013 года доступ организаций, поднадзорных Росфинмониторингу, к Перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, осуществляется только с помощью Личных кабинетов, размещенных на официальном портале Федеральной службы по финансовому мониторингу (далее - Портал) по адресу https://portal.fedsfm.ru/, о чем до организаций доводилось Информационным письмом Росфинмониторинга от 17 января 2013 г. № 24, размещенным в открытом доступе в интернете на официальном сайте Росфинмониторинга - www.fedsfm.ru, а также в открытых информационно - справочных системах «Консультант плюс», «Гарант» и др.

В соответствии с пунктом 3 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ в случае, если
у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, на основании реализации указанных в пункте 2 настоящей статьи правил
внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления таких операций, обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6 настоящего Федерального закона.

Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103 утверждены Рекомендации по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок, в соответствии с которьми одним из признаков необычных сделок, выявляемых при осуществлении деятельности оператора по приему платежей, является получение или перечисление денежных средств оператором по приему платежей клиенту либо контрагенту, являющемуся его аффилированным лицом, на сумму, равную или превышающую 600 000 рублей, либо равную сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышающую ее.

Указанный признак необычных сделок был также включен в Правила внутреннего контроля Общества в редакциях от 23.08.2013, от 18.11.2013, от 09.01.2014, от 16.05.2014, от 28.07.2014, утвержденные руководителем организации.

Понятие аффилированные лица изложены в законе РСФСР от 22.03.1991 №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», так согласно ст.4 Закона аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Согласно ст. 4 Закона от 22.03.1991 №948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» аффилированными лицами юридического лица являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо.

Согласно п.1 ч.1 ст.9 указанного Федерального закона группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

-хозяйственное общество и физическое лицо признаются группой лиц, в случае если по предложению такого физического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства),

-лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1-7 настоящей части признаку.

Согласно постановлению Правительства РФ от 30.06.2012 №667 программа документального фиксирования информации предусматривает документальное фиксирование информации об операции (сделке), имеющей хотя бы один из критериев и (или) признаков, указывающих на необычный характер операции (сделки), а также об операции (сделке), в отношении которой возникают подозрения, что она осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Установленная программа документального фиксирования информации предусматривает составление сотрудником организации, выявившим операцию (сделку), подлежащую контролю, внутреннего сообщения - документа, содержащего сведения о такой операции (сделке) (далее - внутреннее сообщение).

Следовательно, согласно требованиям Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 и положений Правил внутреннего контроля, ООО «Расчетный центр ЖКУ» указанные операции должны были быть своевременно выявлены, по ним должны были быть составлены внутренние сообщения и принято решение о направлении сведений в Росфинмониторинг.

Вместе с тем, отсутствие надлежащего осуществления внутреннего контроля, а именно программы по выявлению операций (сделок), имеющих признаки связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, выразившейся в отсутствии выявления таких операций, фиксирования сведений о них во внутренних сообщениях, повлекло непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Таким образом, допущенное ООО «Расчетный центр ЖКУ» правонарушение, выразившееся в неисполнении законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в части организации и осуществления внутреннего контроля, повлекшее непредставления сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ.

Период вменяемого правонарушения с 28.11.2013 по 01.10.2014 определен Актом проверки от 25.11.2014 и зафиксирован в протоколе об административном правонарушении 27.11.2014, таким образом последующее устранение выявленных нарушений не может является основанием для освобождения от административной ответственности.

Кроме того, п.п. 5.7 п.5 Программы выявления операций, утвержденной правилами внутреннего контроля ООО «Расчетный центр ЖКУ», установлено, что выявление операций,подлежащих контролю, производитсясотрудниками Организации, непосредственно взаимодействующими с клиентом при выполнении последним соответствующей операции.

Таким образом, ООО «Расчетный центр ЖКУ», руководствуясь в своей деятельности Правилами внутреннего контроля, утвержденным руководителем, обязано было выявить вышеуказанные операции в день их осуществления, а не спустя почти год с момента их совершения.

Принимая во внимание тот факт, что нормативные правовые акты в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, опубликованы в официальном открытом источнике "Российская газета", ООО «Расчетный центр ЖКУ» с 2010 года состоит на учете в МРУ Росфинмониторинга по ПФО, у ООО «Расчетный центр ЖКУ» имелась возможность для соблюдения правил и норм, за несоблюдение которых Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность, но Обществом не были предприняты все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, административный орган приходит к выводу о наличии в действиях ООО «Расчетный центр ЖКУ» вины в совершенном административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ.

Доказательств отсутствия у ООО «Расчетный центр ЖКУ» возможности соблюдения требований законодательства в области противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, принятия Обществом всех необходимых мер для соблюдения требований закона, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства материалы дела не содержат.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу о том, что административным органом законно и обоснованно вынесено постановление по делу об административном правонарушении.

Процессуальных нарушений, влекущих ущемление прав лица, привлекаемого к административной ответственности, при производстве по делу об административном правонарушении, при рассмотрении жалобы Общества на постановление судом не установлено.

Следовательно, административный орган пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Довод Заявителя о том, что в действиях Общества, выразившихся в отсутствии сверки клиентов с актуальным Перечнем, отсутствует событие административного правонарушения, судом отклоняется.

Федеральным законом №115-ФЗ установлена обязанность сверки клиентов, находящихся на обслуживании с актуальным Перечнем лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремисткой деятельности.

Событие административного правонарушения образует именно момент отсутствия исполнения обязанности по идентификации своих клиентов с Перечнем, отсутствие обращения к Личному кабинету, через который осуществляется доступ к полной версии актуального Перечня является одним из доказательств отсутствия исполнения возложенной обязанности.

ООО «Расчетный центр ЖКУ» вменялось в вину отсутствие исполнения возложенной ФЗ обязанности, что прямо поименовано на стр.3-4 протокола об административном правонарушении.

Поскольку полный Перечень лиц, в отношении которых имеется информация, находится в закрытом доступе, обращение к которому происходит через личный кабинет, о чем свидетельствует информационное письмо Росфинмониторинга «О порядке использования портала Росфинмониторинга», размещенное на сайте Росфинмониторинга 04.12.2012.

Обществом указано, что оно вправе осуществлять сверку посредством обращения к Российской Газете и открытому Перечню, размещенному в сети Интернет на официальной сайте уполномоченного органа, то есть без получения информации через Л ичный кабинет.

Суд отклоняет данный довод.

В соответствии с п. 2 статьи 6 Федерального закона №115-ФЗ порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня таких организаций и лиц устанавливается Правительством Российской Федерации.

Постановлением правительства Российской Федерации от 18 января 2003 г. № 27 «Об утверждении положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом» установлено, что сведения об организациях и (или) физических лицах, включенных в перечень по основаниям, предусмотренным пп. 1-3, 6, 7 пункта 2.1 ст.6 Федерального закона №115-ФЗ, и исключенных из перечня по основаниям, предусмотренным пп. 1-3, 5-8 пункта 2.2 статьи 6 Федерального закона, размещаются на официальном сайте Федеральной службы по финансовому мониторингу в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также публикуются в «Российской газете».

Следовательно, в открытом доступе на официальном сайте Федеральной службы по финансовому мониторингу в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также публикуются в «Российской газете» отсутствуют сведения о лицах, включенных в перечень на основании пп. 4 и 5 пункта 2.1 статьи 6 Федерального закона №115-ФЗ.

Таким образом, открытый Перечень, на который ссылается ООО «Расчетный центр ЖКУ» имеет следующие отличия от полного Перечня, размещенного в Личном кабинете:

1)в открытом Перечне отсутствуют сведения о лицах, в отношении которых вынесено процессуальное решение о признании лица подозреваемым в совершении хотя бы одного из преступлений по линии террористической и экстремистской направленности.

2)в открытом Перечне отсутствуют сведения о лицах, в отношении которых вынесено постановление следователя о привлечении лица в качестве обвиняемого в совершении хотя бы одного из преступлений по линии террористической и экстремистской направленности.

Таким образом, при идентификации своих клиентов посредством сверки информации находящейся в открытом доступе в сети интернет или в «Российской газете» у ООО «Расчетный центр ЖКУ» отсутствовала возможность выявлять лиц, включенных в вышеуказанный перечень в качестве подозреваемых и обвиненных в совершении преступлений экстремисткой и террористической направленности.

3) в открытом Перечне отсутствуют персональные данные лиц, включая адреса
регистрации, что приводит к отсутствию обеспечения возможности выявления
операций, возможно связанных с финансированием терроризма, перечень признаков
которых поименован в приказе Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103, а именно,
выявлять среди своих клиентов лиц, адрес регистрации (места нахождения или места
жительства) клиента, представителя клиента, бенефициарного владельца,
выгодоприобретателя или учредителя клиента - юридического лица совпадает с
адресом регистрации (места нахождения или места жительства) лица, включенного в
Перечень организаций и физических лиц, в отношении которого имеются сведения об
их причастности к экстремистской деятельности или терроризму.

Таким образом, открытый Перечень является не полным и сверка своих клиентов с ним не может расцениваться как надлежащее осуществление внутреннего контроля.

Полный Перечень лиц, в отношении которых имеется информация, находится в закрытом доступе, обращение к которому происходит через Личный кабинет, о чем свидетельствует информационное письмо Росфинмониторинга «О порядке использования портала Росфинмониторинга», размещенное на сайте Росфинмониторинга 04.12.2012.

Заявитель считает, что поскольку решение о направлении выявленных сомнительных операциях принимает непосредственно руководитель, следовательно, обязанность представлять информацию в обязательном порядке по вмененным операциям у Общества отсутствовала.

Данный довод основан на неправильном применении норм материального права по следующим основаниям.

Как установлено в ходе проверки и не оспаривается заявителем, с 03.11.2010 ООО «Расчетный центр ЖКУ» осуществляло деятельность оператора по приему платежей, что подтверждается договором от 03.11.2010 №1/2010, в котором ООО «Расчетный центр ЖКУ» принимает на себя обязательства осуществлять от имени и за счет Заказчика прием от Абонентов платежей за ЖКУ в целях исполнения денежных обязательств Абонентов перед Заказчиком, а также обязательства по осуществлению последующих расчетов с Заказчиком и по поручению Заказчика с его контрагентами, а также иными документами и информацией, имеющимися в материалах дела.

Статьей 4 Федерального закона № 115-ФЗ предусмотрена обязанность операторов по приему платежей по непрерывному осуществлению внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ.

Согласно ст.З Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ - легализация (отмывание) - придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления.

Таким образом, для того чтобы придать преступным доходам правомерный вид их получения и распоряжения - лица (организации) совершают различные операции/сделки, которые имеют вид полностью легитимных и совершаемых в соответствии и в рамках предусмотренных гражданским кодексом РФ.

Для того, чтобы предотвратить попадание преступных доходов в экономику, государством установлен механизм противодействия указанным процессам в виде создания уполномоченного органа - Росфинмониторинга и возложении обязанности на ряд организаций, в том числе операторов по приему платежей, которой является ООО «Расчетный центр ЖКУ», по выявлению операций, которые под видом легитимно совершаемых могут носить характер операций, направленных на легализацию преступных доходов.

Любая сделка - цель которой придание правомерного вида владению пользованию и распоряжению преступными доходами (легализация преступных доходов) совершается под видом легитимных операций и именно эта особенность впоследствии создает видимость правомерно полученных денежных средств.

Чтобы обеспечить организациям возможность выявлений операций, возможно направленных на легализацию доходов, уполномоченным органом в лице Росфинмониторинга были разработаны основные критерии и признаки необычных сделок, которым необходимо руководствоваться организации при осуществлении процедур внутреннего контроля, которые зафиксированы в приказе Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103, а также в правилах внутреннего контроля организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

Данные критерии разработаны с учетом специфики деятельности каждого вида организаций, поименованных в ст. 5 Федерального закона, и как раз учитывают тесделки, которыенаиболее часто могут использоваться клиентами организациивцелях совершения операций по приданию правомерного вида полученным преступным доходам.

Установление таких критериев и признаков «необычности» операций направлено на исполнение целей законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, при этом установленные критерии и признаки необычности обусловлено опытом международных организаций (обязательствами перед которыми связана Российская Федерация).

При этом отнесение каких-либо сделок или операций к «необычным» с точки зрения исполнения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не означает необычность и неправомерность их с точки зрения гражданско-правовых отношений,однако, осуществление таких операций возлагает на соответствующую организацию соответствующие обязанности именно и только нормами законодательств о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма,то есть необходимость организации и осуществления внутреннего контроля таким образом, который бы позволял выявить такие операции и предпринять соответствующие действия, направленные на уведомление о таких сделках или операциях уполномоченный орган.

Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103, вступившим в силу 05.10.2009 года, уполномоченным органом, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также по выработке государственной политики, нормативно-правовому регулированию и координации деятельности в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти, были определены основные критерии выявления и признаки необычных сделок, которыми рекомендовано руководствоваться организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях выявления сомнительных сделок.

Довод заявителя о том, что сведения, полученные в результате идентификации клиента обновлялись Обществом в установленные сроки – 1 раз в год, судом отклоняется.

Согласно п.2.17 Приказа Росфинмониторинга от 17.02.2011 №59 «Об утверждении Положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма» организации следует обновлять сведения, полученные в результате идентификации клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя, не реже одного раза в шесть месяцев при повышенной степени (уровне) Риска и не реже одного раза в год в иных случаях, а также пересматривать степень (уровень) Риска по мере изменения указанных сведений.

В рассматриваемом случае повышенного уровня риска административным органом не установлено, поэтому указанные сведения необходимо было обновлять один раз в год, что Обществом сделано не было. Данные обстоятельства подтверждаются материалами дела.

03.11.2010 Обществом был заключен договор №3/2010 с ООО «Жилсервис-3». Так же, на момент заключения указанного договора 03.11.2010 Обществом была составлена анкета на ООО «Жилсервис-3».

Согласно Правилам внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которые были утверждены 23.08.2013 в качестве одного из критерия необычных сделок указано: получение или перечисление денежных средств оператором по приему платежей клиенту, либо контрагенту, являющемуся его аффилированным лицом, на сумму, равную или превышающую 600 000 рублей, либо равную сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей или превышающую ее.

Согласно представленным отчетам проверки системы внутреннего контроля Общества от 29.11.2013 и от 27.06.2014 нарушений выявлено не было.

Как указывает Общество, последние обновления обозначенных выше сведений были 25.11.2014.

Таким образом, в период с 03.11.2010 по 25.11.2014 требуемых обновлений сведений не было.

Возможности применения в рассматриваемом случае статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судом не усматривается в силу следующих обстоятельств.

На основании статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения суд может освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться вынесением устного замечания.

В пункте 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» указано, что малозначительность административного правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях учитываются при назначении административного наказания.

Согласно пункту 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 названного Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Между тем суд, оценив конкретные обстоятельства рассматриваемого дела, не находит исключительности в характере совершенного административного правонарушения. Доказательств наличия в рассматриваемом случае исключительных обстоятельств заявителем суду не представлено.

По смыслу статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

При таких условиях совершенное заявителем правонарушение не может квалифицироваться судом в качестве малозначительного.

Согласно ч. 3 ст. 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при назначении юридическому лицу административного наказания учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с п. 3.2 ч. 3 ст. 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Согласно п. 3.3 ч. 3 ст.4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

Санкция ч.2 ст.15.27 КоАП РФ предусматривает наложение административного штрафа на юридических лиц - от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до шестидесяти суток.

На основании вышеизложенного, учитывая обстоятельства и характер совершенного правонарушения, степень вины правонарушителя, суд назначает наказание ниже низшего предела административного штрафа, предусмотренного санкцией части 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в размере 100 000 рублей.

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 180 - 182, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

изменить постановление заместителя руководителя МРУ Росфинмониторинга по ПФО №04-14/446/2 от 10.12.2014 в части назначения административного наказания, уменьшив размер назначенного штрафа до 100 000 рублей. В остальной части указанное постановление оставить без изменения.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области.

Данное решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа - при условии, что оно было предметом рассмотрения Первого арбитражного апелляционного суда или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы, - только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья А.В.Леонов