Гражданский кодекс часть 1

с участием 3-х лиц: 1) Открытого акционерного общества «Управляющая компания «Промышленно-логистический парк»; 2) Открытого акционерного общества « «Технопарк Новосибирского Академгородка»

об оспаривании решении и предписания

При участии представителей сторон:

от заявителя: ФИО1 по доверенности от 19.01.2011 № 2

от заинтересованного лица: ФИО2 по доверенности от 11.01.2012

от 3-х лиц: 1) ФИО3 по доверенности от 29.02.2012; 2) ФИО4 по доверенности от 29.02.2012

установил:

поступило заявление о признании незаконным решения комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 20.12.2011 по делу № 66, вынесенное в отношении Правительства Новосибирской области; о признании незаконным предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 20.12.2011 № 71, вынесенное в отношении Правительства Новосибирской области.

Заявитель в обоснование заявленных требований указал, что решение и предписание УФАС по Новосибирской области не соответствуют требованиям Бюджетного Кодекса РФ, ФЗ «Об инвестиционной деятельности», нарушают его права на собственное правовое регулирование и принятие нормативных правовых актов предоставленные высшему органу исполнительной власти субъекта РФ-Правительству Новосибирской области ст. 76 Конституции РФ, ст. 22 ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов власти субъектов Российской Федерации»; в сфере экономической деятельности, так как в соответствии с положениями п. п. 5, 10 ст. 45 Устава Новосибирской области Правительство Новосибирской области вправе осуществлять бюджетную и инвестиционную политику, создавать условия для развития промышленности, строительства и других видов экономической деятельности.

Заинтересованное лицо возражало против удовлетворения заявленных требований, ссылаясь на законность и обоснованность принятых ненормативных актов, ссылаясь на нарушение Правительством Новосибирской области ч. 1 ст. 15 ФЗ «О защите конкуренции» путем принятия распоряжений, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции.

ОАО Управляющая компания «Промышленно-логистический парк», поддержав позицию Правительства Новосибирской области, указало на то, что отношения сторон инвестиционного договора не связаны с поставкой товара, оказанием услуг, выполнением работ, а потому нормы ФЗ № 94-ФЗ не могут быть применены к рассматриваемым правоотношениям, поскольку они не входят в предмет регулирования указанного закона; на то, что инвестиционные договоры были заключены ГБУ НСО «Управление капитального строительства» после осуществления бюджетных инвестиций в основные средства учреждения и сам факт заключения этих договоров не связан с реализацией бюджетных инвестиций.

ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка», поддержав позицию Правительства Новосибирской области, указало на то, что в соответствии с инвестиционным договором, заключенным между ГБУ НСО «Управление капитального строительства» и ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка» инвестор не приобретает за счет бюджетных средств товары, работы, услуги (не производит выбор заказчика-застройщика и подрядчика), а осуществляет инвестиционный проект в соответствии с ФЗ № 39, результатом которого является создание и передача в государственную собственность Новосибирской области и оперативное управление инвестора объекта капитального строительства, а, следовательно, данные правоотношения не подпадают под действие федерального закона № 94-ФЗ, на отсутствие самого предмета торгов по федеральному закону № 94-ФЗ.

Как видно из материалов дела, прокуратурой Новосибирской области совместно с УФАС по Новосибирской области проведена проверка соблюдения ГБУ НСО «Управление капитального строительства» законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, в адрес УФАС направлены материалы проверки для оценки соблюдения Правительством Новосибирской области и ГБУ НСО «УКС» антимонопольного законодательства.

В ходе проверки установлено, что Постановлением Правительства Новосибирской области от 20.12.2010 № 259-п ГБУ «УКС» выделены ассигнования на реализацию бюджетных инвестиций в размере 142 млн. рублей.

Распоряжением Правительства РФ № 328-р от 10.03.2006 одобрена комплексная программа «Создание в Российской Федерации технопарков в сфере высоких технологий».

Постановлением Правительства РФ № 904 от 20.12.2007 утверждены «Правила предоставления в 2007 г. и 2008-2014 годах субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов РФ на создание технопарков в сфере высоких технологий» и определены субъекты РФ, которые получат субсидии из федерального бюджета на создание объектов технопарков, в число указанных субъектов вошла Новосибирская область.

Распоряжением Администрации Новосибирской области № 239-ра от 16.06.2009 на ГБУ НСО «Управление капитального строительства» были возложены функции заказчика по строительству объектов Научно-технического парка Новосибирского Академгородка.

Постановлением Администрации НСО № 441-па от 09.12.2009 утверждены объекты Научно-технологического парка Новосибирского Академгородка, подлежащие проектированию и (или) строительству в 2009 году.

Распоряжением Администрации НСО «О бюджетных инвестициях в комплекс зданий Технопарка» № 617-ра 28.12.2009 ГБУ НСО «Управление капитального строительства» определено инвестором объектов капитального строительства - «Здание центров коллективного пользования Технопарка» и «Комплекс зданий ИКТ-кластера, включая Центр обработки данных». Кроме того, указанным распоряжением ГБУ НСО «Управление капитального строительства» предписано заключить с застройщиком ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка» инвестиционные договоры.

Во исполнение вышеуказанного распоряжения ГБУ НСО «Управление капитального строительства» (инвестор) заключило с ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка» (застройщик) инвестиционный договор №28/1209-И от 29.12.2009.

Распоряжением Администрации НСО «Об ассигнованиях на осуществление бюджетных инвестиций в комплекс зданий Технопарка» № 134-ра от 19.04.2010 ГБУ НСО «Управление капитального строительства» определено инвестором объектов капитального строительства - «Здание центров коллективного пользования Технопарка» и «Комплекс зданий ИКТ-кластера, включая Центр обработки данных».

ГБУ НСО «Управление капитального строительства» на основании распоряжения Правительства Новосибирской области от 28.12.2010 № 289-рп заключило четыре инвестиционных договора с ОАО «Управляющая компания «Промышленно-логистический парк» на строительство объектов инженерной инфраструктуры промышленно-логистического парка Новосибирской области:

1) договор № 01И-2010 от 29.12.2010, предметом которого является инвестирование в строительство объекта: «Газопровод высокого давления на территории Новосибирского и Коченевского районов для промышленно-логистического парка Новосибирской области»;

2) договор № 02И-2010 от 29.12.2010, предметом которого является инвестирование в строительство объекта: «Железнодорожные пути необщего пользования 1-ой очереди промышленно-логистического парка Новосибирской области»;

3) договор № 03И-2010 от 29.12.2010, предметом которого является инвестирование в строительство объекта: «Канализационный коллектор и сооружения для глубокой очистки сточных вод промышленно-логистического парка Новосибирской области и прилегающей селитебной зоны. Первый этап»;

4) договор № 04И-2010 от 29.12.2010, предметом которого является инвестирование в строительство объекта: «Электроснабжение строительных механизмов для строительства промышленно-логистического парка Новосибирской области».

Финансирование осуществлялось за счёт средств федерального и областного бюджетов.

ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка» самостоятельно выбирало исполнителя для выполнения проектных работ и генерального подрядчика для выполнения строительства зданий ИКТ-кластера.

16.03.2010 ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка» (заказчик) заключило с ООО «Сибирский проектный институт» (исполнитель) договор №02-2010 на выполнение проектных работ, в соответствии с п. 1.1 которого исполнитель обязуется разработать проектную и рабочую документацию на строительство комплекса зданий ИКТ-кластера, включая центр обработки данных. Согласно п. п. 3.1 договора стоимость работ составляет 30 128 160 рублей.

01.07.2010 ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка» (заказчик) заключило с ООО «Округ» (генеральный подрядчик) договор генерального подряда №01/07-1, в соответствии с п. 1.1 которого генеральный подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика работы по строительству комплекса зданий ИКТ-кластера, включая центр обработки данных. Согласно п.п. 2.1 цена работ по настоящему договору составляет 878 077 249 рублей.

По результатам проверки антимонопольным органом принято решение о признании Правительства Новосибирской области нарушившим требование ч. 1 ст. 15 ФЗ «О защите конкуренции» № 135-ФЗ от 26.07.2006, которое выразилось в принятии Правительством (администрацией) НСО следующих актов, которые приводят или могут привести к ограничению конкуренции:

1) распоряжения «О бюджетных инвестициях в объекты капитального строительства промышленно-логистического парка в Новосибирской области» № 289-рп от 28.12.2010, содержащего указание конкретного застройщика - ОАО «Управляющая компания «Промышленно-логистический парк», без осуществления процедуры отбора застройщика, что привело к ограничению конкуренции путем создания преимущественных условий деятельности ОАО «Управляющая компания «Промышленно-логистический парк» и устранению возможности иных хозяйствующих субъектов являться застройщиками газопровода высокого давления, железнодорожных путей, канализационного коллектора и сооружения для глубокой очистки сточных вод, объектов электроснабжения промышленно-логистического парка Новосибирской области;

2) распоряжения «О бюджетных инвестициях в комплекс зданий Технопарка» №617-ра от 28.12.2009 и распоряжения «Об ассигнованиях на осуществление бюджетных инвестиций в комплекс зданий Технопарка» №134-ра от 19.04.2010, содержащего указание конкретного застройщика - ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка», без осуществления процедуры отбора застройщика, что привело к ограничению конкуренции путем создания преимущественных условий деятельности ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка» и устранению возможности иных хозяйствующих субъектов являться застройщиками по строительству зданий ИКТ-кластера.

На основании решения УФАС по Новосибирской области выдано предписание № 71 от 20.12.2011, в соответствии с которым Правительству НСО необходимо прекратить нарушение ч.1 ст. 15 ФЗ «О защите конкуренции», для чего внести изменения в акты (распоряжение «О бюджетных инвестициях в комплекс зданий Технопарка» № 617-ра от 28.12.2009, распоряжение «Об ассигнованиях на осуществление бюджетных инвестиций в комплекс зданий Технопарка» № 134-ра от 19.04.2010 и распоряжение «О бюджетных инвестициях в объекты капитального строительства промышленно-логистического парка в Новосибирской области» № 289-рп от 28.12.2010), которые привели (могли привести) к ограничению конкуренции, исключив требование заключить инвестиционные договоры с конкретными хозяйствующими субъектами (застройщиками).

Правительство Новосибирской области, не согласившись с принятыми в отношении него ненормативными правовыми актами, обратился в суд с настоящим заявлением.

Выслушав представителей сторон, изучив и оценив представленные сторонами доказательства, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 15 Закона N 135-ФЗ федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия).

Для признания актов органов государственной власти субъектов Российской Федерации, вступающими в противоречие с частью 1 статьи 15 Закона N 135-ФЗ, необходимо установить, что принятые акты приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

В силу статьи 1 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» инвестиционная деятельность - вложение инвестиций (денежных средств, ценных бумаг, иного имущества, в том числе имущественных прав, иных прав, имеющих денежную оценку, вкладываемых в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта) и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Согласно статье 7 Федерального закона N 39-ФЗ субъекты инвестиционной деятельности обязаны осуществлять инвестиционную деятельность в соответствии с международными договорами Российской Федерации, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, а также с утвержденными в установленном порядке стандартами (нормами и правилами).

В соответствии с положениями ст. 11 этого же Федерального закона органы государственной власти субъектов Российской Федерации для регулирования инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, могут использовать форму и методы, предусмотренные пунктом 2.1.

Исходя из статьи 3 ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств федерального бюджета или бюджетов субъектов Российской Федерации и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий Российской Федерации, государственных заказчиков (в том числе для реализации федеральных целевых программ), для исполнения международных обязательств Российской Федерации, в том числе для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация, либо потребности субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ.

Согласно положений п.п. 2 п. 2 ст. 11 ФЗ «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений», п. 2 ст. 1, ст. 3, ст. 5, ст. 9 ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» по итогам торгов или аукциона заключаются договоры инвестирования, по которым привлекаются денежные средства бюджетной системы.

Судом установлено, подтверждается материалами дела и не оспаривается сторонами, что финансирование строительства промышленно-логистического парка осуществлялось из средств федерального и муниципального бюджетов.

Поскольку, согласно заключенных ГБУ НСО «УКС», в соответствии с распоряжениями Правительства Новосибирской области инвестиционных договорах привлекались бюджетные средства для целей осуществления строительства, то суд, исходя из анализа указанных выше норм права, пришел к выводу о необходимости проведения для заключения этих договоров соответствующих торгов (аукциона) в соответствии с требованиями закона № 94-ФЗ.

Довод заявителя о том, что в силу ст. 79 Бюджетного Кодекса РФ ему предоставлено право выбора застройщика, без проведения торгов, признается судом несостоятельным, поскольку, в силу п. 1 ст. 72 этого же кодекса размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд производится в соответствии с законодательством Российской Федерации о размещении заказов для государственных и муниципальных нужд.

Заявитель, ссылаясь на п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, вытекающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем», согласно которого при рассмотрении споров, вытекающих из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, судам следует устанавливать правовую природу соответствующих договоров и разрешать спор по правилам глав 30 («Купля-продажа»), 37 («Подряд»), 55 («Простое товарищество») Кодекса и т.д., указывал на то, что исходя из буквального толкования текста оспариваемых распоряжений Правительство НСО предоставляло ГБУ НСО «УКС» бюджетные инвестиции и предписывало заключить договоры простого товарищества.

Между тем, суд не может согласиться с позицией заявителя, исходя из следующего.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (пункт 1 статьи 1041 ГК РФ). При этом, сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации ( п. 2). Следовательно, товарищем не может выступать государственное бюджетное учреждение, что имело место в данном случае. Кроме того, в качестве вкладов товарищей не могут выступать бюджетные средства, которые не являются их собственностью. Судом установлено, что предметом инвестиционных договоров, заключенных с ОАО «Управляющая компания «Промышленно-логистический парк» №№ 01И-2010, 02И-2010, 03И-2010, 04-И-2010 являлось инвестирование в строительство объектов газопровода, объектов энергоснабжения, канализационного коллектора и сооружения для глубокой очистки вод промышленно-логистического парка, железнодорожных путей необщего пользования. Согласно п.1.2 указанных договоров застройщик осуществляет проектирование и строительство указанных объектов.

Предметом инвестиционного договора № 28/1209-и от 29.12.2009, заключенного между ГБУ «УКС» и ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка» является инвестирование в строительство здания ИКТ-кластера, включая центр обработки данных, согласно п. 1.3 которого застройщик осуществляет проектирование и строительство указанного здания.

Таким образом, исходя из буквального толкования указанных в договорах условий, суд пришел к выводу о том, что в данном случае заключены договоры строительного подряда.

Довод заявителя о том, что Правительство Новосибирской области, а также ГБУ «УКС» не имели в собственности земельных участков для строительства, а потому не вправе были заключать договоры подряда, в т.ч. путем размещения государственного заказа, судом отклоняется, так как Распоряжение Правительства РФ № 328-р от 10.03.2006, которым одобрена комплексная программа «Создание в Российской Федерации технопарков в сфере высоких технологий», Постановление Правительства РФ № 904 от 20.12.2007, которым утверждены «Правила предоставления в 2007 и 2008-2014 годах субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов РФ на создание технопарков в сфере высоких технологий», а также План социально-экономического развития Новосибирской области на 2010 и на период 2012, утвержденный постановлением Администрации НСО № 456-па от 17.12.2009, Закон НСО № 427-03 от 07.12.2009 «Об областном бюджете на 2010», которым предусмотрено выделение денежных средств федерального бюджета и бюджета НСО на строительство объектов промышленно-логистического парка, не предусматривают, что его строительство должно осуществляться на участке, принадлежащем ОАО «Технопарк Новосибирского Академгородка», а строительство промышленно-логистического парка на земельном участке, принадлежащем ОАО «Управляющая компания «Промышленно-логистический парк».

Таким образом, указанные нормативные акты, послужившие основанием для выделения бюджетных средств и вынесения Правительством НСО распоряжений, не связывают строительство объектов капитального строительства с конкретными земельными участкам, не принадлежащим Правительству НСО.

Кроме того, хотелось бы отметить, что финансирование строительства промышленно-логистического парка осуществлялось из средств бюджета. При этом, заключение инвестиционных договоров, наделение правами инвестора ГБУ НСО «УКС» и передача ему бюджетных денежных средств для последующего перечисления застройщикам за выполненные работы не изменяет правовой природы этих денежных средств как бюджетных. В этой связи, суд считает правомерным вывод УФАС по Новосибирской области о необходимости проведения торгов в соответствии с требованиями закона № 94-ФЗ, а также о том, что изданные Правительством Новосибирской области акты приняты с нарушением требований ФЗ о защите конкуренции.

Таким образом, следует признать, что решение УФАС по Новосибирской области от 20.12.2011 является законным и обоснованным.

В силу п. 1, 2 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган осуществляет следующие полномочия, в частности, возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства, выдает в случаях, указанных в названном Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.

Пунктом 5 ч. 1 ст. 49 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что комиссия при принятии решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства, в частности, разрешает вопрос о выдаче предписаний и об их содержании, а также о необходимости осуществления других действий, направленных на устранение и (или) предотвращение нарушения антимонопольного законодательства, в том числе вопрос о направлении материалов в правоохранительные органы, об обращении в суд, о направлении предложений и рекомендаций в государственные органы или органы местного самоуправления.

Вместе с тем судом установлено, материалами дела подтверждается, и не оспаривается заинтересованным лицом, что все выделенные бюджетные средства на строительство промышленно-логистического парка использованы по назначению, нецелевого использования бюджетных средств не установлено, что подтверждается актом счетной палаты РФ от 20.07.2011. Согласно справке о ходе строительства срок сдачи работ по 2-м объектам - 4 квартал 2012. Таким образом, на момент рассмотрения в отношении Правительства Новосибирской области материалов по делу о нарушении антимонопольного законодательства бюджетные средства потрачены, построенные объекты: газопровод высокого давления, промышленно-логистический парк 1-ая очередь, кабельная линия, сооружения ВЛИ-20 кВ, здание РП-20кВ, здание ТП-6300-6/20, кабельная линия 6кВ, введены в эксплуатацию и на них зарегистрировано право собственности в соответствии с требованиями действующего законодательства. Следовательно, применительно к данным конкретным правоотношениям управление при вынесении оспариваемого предписания от 20.12.2011 № 71 действовало с превышением предоставленных ему действующим законодательством полномочий, поскольку фактически оспариваемый ненормативный правовой акт управления приводит к необходимости внести изменения в распоряжения № 617-ра, 134-ра, 289-рп, исключив требование заключить инвестиционные договоры с конкретными хозяйствующими субъектами (застройщиками), что противоречит самим инвестиционным договорам, действующими на данный период и ни кем не оспоренными. Исполнение предписания привело бы к правовой неопределенности в части указания на застройщиков объекта, которые таковыми и являются на данный период, при условии, что проведение открытого аукциона невозможно в силу сложившихся обстоятельств. Кроме того, исполнение предписания не приведет к восстановлению чьих-либо нарушенных прав.

При указанных обстоятельствах, суд считает, что предписание от 20.12.2011 № 71, вынесенное в отношении Правительства Новосибирской области, является незаконным, в связи с чем, требование заявителя в этой части подлежит удовлетворению.

Государственная пошлина по делу взысканию не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 65, 71, 167-170, 201 АПК РФ, суд

Р е ш и л:

Признать незаконным предписание комиссии Управления федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 20.12.2011 № 71, вынесенное в отношении Правительства Новосибирской области.

В остальной части заявленных требований отказать.

На решение может быть подана жалоба в Седьмой арбитражный апелляционный суд

Судья Г.М. Емельянова