Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Юшиной В.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ивановой А.И, рассмотрев в судебном заседании

дело по заявлению 1) ЗАО "Зап-СибТранстелеком", г. Новосибирск;

2) ООО "Новые телекоммуникации", г. Новосибирск;

3) ОАО "НовИнвестРезерв", г. Новосибирск;

4) ЗАО "Телеконнект", пгт. Краснообск;

5) ЗАО "Стартелеком-Новосибирск", г. Новосибирск;

6) ООО "РИС-ТЕЛ", г. Новосибирск;

7) ООО "МЕГАКОМ", г. Новосибирск;

8) АО "ЭР-Телеком Холдинг", г. Новосибирск;

9) ООО "Сибирские сети", г. Новосибирск

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, г. Новосибирск

третьи лица, 1) Мэрия города Новосибирска 2) МКП г. Новосибирска «Горэлектротранспорт»

о признании незаконным решения УФАС по НСО от 10.06.2016

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителей: 1) ФИО1 по доверенности №9 от 10.01.2017, паспорт; 2) ФИО2 по доверенности от 22.04.2015 (сроком на три года), паспорт; 3) ФИО3 по доверенности №НИР-1 от 11.01.2017, паспорт; 4) ФИО2 по доверенности от 26.05.2016 (сроком на один года), паспорт; 5) ФИО2 по доверенности от 14.10.2016 (сроком на один года), паспорт; 6) ФИО2 по доверенности №01 от 14.10.2016 (сроком на один года), паспорт; 7) ФИО4 по доверенности №46-ЮР/2016 от 01.06.2016, паспорт; 8) ФИО5 по доверенности №15 от 10.02.2017, паспорт; 9) ФИО6 по доверенности №181 от 01.11.2016, паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО7 по доверенности №СГ/3 от 09.01.2017, удостоверение.

от третьих лиц: 1) ФИО8 по доверенности №01/40/07165 от 28.12.2016, удостоверение; 2) ФИО9 по доверенности №43 от 09.08.2016, паспорт.

Закрытое акционерное общество «Зап-СибТранстелеком», общество с ограниченной ответственностью «Новые телекоммуникации», общество с ограниченной ответственностью «НовИнвестРезерв», закрытое акционерное общество «Телеконнект», закрытое акционерное общество «Стартелеком-Новосибирск», общество с ограниченной ответственностью «РИС-ТЕЛ», общество с ограниченной ответственностью «МЕГАКОМ», акционерное общество «ЭР-Телеком Холдинг», общество с ограниченной ответственностью «Сибирские сети» (далее по тексту – Заявители) обратились в арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее по тексту - УФАС, антимонопольный орган, Новосибирское УФАС России) о признании недействительным решения от 10.06.2016.

На основании ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве 3-х лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены Мэрия города Новосибирска и Муниципальное казенное предприятие г. Новосибирска, «Горэлектротранспорт» (далее по тексту- МКП «Горэлектротранспорт», МКП «ГЭТ».

В судебном заседании в порядке ст.163 АПК РФ, объявлялся перерыв с 18 мая 2017 года по 22 мая 2017 года.

В обоснование предъявленных требований Заявители ссылаются на то, что оспариваемое решение антимонопольного органа не основано на всестороннем и непредвзятом рассмотрении дела и нарушает права и охраняемые законом интересы заявителей, указывают на то, что они обратились с жалобой в УФАС на действия Мэрии города Новосибирска по установлению монопольно высокой цены на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайт-боксов к опоре контактной сети МКП «ГЭТ», ссылаются на то, что Заключение о целесообразности установления тарифа на Услугу так и не было представлено в материалы дела. По мнению заявителей, комиссией Новосибирского УФАС России установлено, что МКП «ГЭТ» занимает доминирующее положение, то есть на его действия должны распространяться законодательные ограничения, а комиссия Новосибирского УФАС России необоснованно закрывает дело, несмотря на явные нарушения в действиях МКП «ГЭТ», как субъекта, занимающего доминирующее положение, антимонопольного законодательства.

В судебном заседании представители Заявителей поддержали заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении и дополнительных пояснениях, приобщенных к материалам дела.

Заинтересованное лицо требования не признало, считает оспариваемое решение законным и обоснованным.

Возражая против заявленных требований, антимонопольный орган ссылается на то, что повышение тарифа на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети, возможно, и ущемляет интересы операторов связи, однако, не приводит к ограничению конкуренции, то есть нарушение статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции» отсутствует. Также УФАС указывает на то, что в своей жалобе вх. № 9917 от 12.09.2016, заявители указывают не на монопольно высокую цену, а на экономически необоснованное повышение цен на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайт-боксов к опоре контактной сети МКП «ГЭТ». Это совершенно разные нарушения, как по сути (разные нормы), так и по доказыванию. УФАС указывает на то, что Заключение о тарифе на услугу, оказываемую МКП «Горэлектротранспорт» от 11.04.2014, было предоставлено в материалы дела (электронные материалы, представленные УФАС стр. 196-194, том 1 дела № 67). Просто оно называется Заключение о тарифе на услугу, оказываемую МКП «Горэлектротранспорт», а не Заключение об экономически обоснованном размере тарифа и целесообразности их установления. То, что указано в п.5.5 Положения – это не название заключения, а описание того, что в заключении должно быть отражено.

Также антимонопольный орган указывает на то, что Новосибирское УФАС России приняло решении от 20.07.2016 об отказе в возбуждении дела о нарушении МКП «ГЭТ» ч.1 ст. 10 ФЗ № 135-ФЗ, руководствуясь п.2 ч.8, п.2 ч.9 ст. 44 ФЗ № 135-ФЗ в связи с отсутствием в действиях МКП «Горэлектротранспорт» признаков нарушения антимонопольного законодательства

Третьи лица поддержали позицию заинтересованного лица, против удовлетворения заявленных требований возражали, считают оспариваемое решение законным и обоснованным.

В судебном заседании установлены следующие фактические обстоятельства дела.

12.09.2014 в Новосибирское УФАС России поступило коллективное обращение ЗАО «Зап-СибТранстелеком», ООО «Новотелеком», ООО «Новые телекоммуникации», ООО «Онлайн Сити», ЗАО «Телеконнект», ООО «НовИнвестРезерв», ЗАО «СТРАТЕЛЕКОМ-НОВОСИБИРСК», ООО «Рис-Тел», ЗАО «Магистраль Телеком», ООО «МегаКом», ЗАО «ЭР-Телеком Холдинг», ООО «Сибирские сети» (вх. № 9917 от 12.09.2014), в котором указывалось на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства в действиях мэрии г. Новосибирска, выразившихся в принятии Постановления Мэрии города Новосибирска от 06.05.2014 № 3724 «Об установлении тарифов на услуги, оказываемые Муниципальным казенным предприятием г. Новосибирска «Горэлектротранспорт».

Комиссия Новосибирского УФАС России приняла решение от 10.06.2016 о прекращении рассмотрения дела № 67 в отношении Мэрии г. Новосибирска в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства.

Не согласившись с принятым решением, закрытое акционерное общество «Зап-СибТранстелеком», общество с ограниченной ответственностью «Новые телекоммуникации», общество с ограниченной ответственностью «НовИнвестРезерв», закрытое акционерное общество «Телеконнект», закрытое акционерное общество «Стартелеком-Новосибирск», общество с ограниченной ответственностью «РИС-ТЕЛ», общество с ограниченной ответственностью «МЕГАКОМ», закрытое акционерное общество «ЭР-Телеком Холдинг», общество с ограниченной ответственностью «Сибирские сети» обратились в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области о признании недействительным решение антимонопольного органа от 10.06.2016.

Оценив представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд пришел к выводу, что заявленные требования удовлетворению не подлежат. При этом исходит из следующего.

На основании договоров возмездного оказания услуг, заключенных между Муниципальным казенным предприятием г. Новосибирска «Горэлектротранспорт» и операторами связи, предприятие оказывает пользователям услуги по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети городского электротранспорта, находящихся на балансе предприятия и расположенными на территории г. Новосибирска.

Отношения, возникшие в рамках соглашений, урегулированы положениями главы 39 Гражданского кодекса РФ, и относятся к отношениям по возмездному оказанию услуг.

По договору пользователь, то есть оператор связи, обязан оплачивать оказываемые предприятием услуги по содержанию мест крепления на опорах. Согласно данным договорам стоимость услуги по содержанию места крепления определяется в соответствии с утвержденным Мэрией г. Новосибирска актом, определяющим тариф, при этом в случае изменения затрат на эксплуатацию опор контактной сети стоимость услуг может быть изменена предприятием.

Постановлением Мэрии города Новосибирска от 06.05.2014 № 3724 «Об установлении тарифов на услуги, оказываемые муниципальным казенным предприятием г. Новосибирска «Горэлектротранспорт» в целях упорядочения деятельности муниципальных предприятий города Новосибирска по оказанию услуг, в соответствии с Положением о порядке установления тарифов на услуги и работы муниципальных унитарных предприятий и муниципальных учреждений, принятым решением Совета депутатов города Новосибирска от 23.12.2008 № 1120, на основании решения комиссии по регулированию тарифов (протокол от 14.04.2014 № 4 тариф на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети был изменен и составил 6330,3 рубля за одно место в год (без учета налога на добавленную стоимость).

При утверждении тарифа на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети Мэрия г. Новосибирска руководствовалась Положением о порядке установления тарифов на услуги и работы муниципальных унитарных предприятий и муниципальных учреждений, утвержденным Решением Совета депутатов г. Новосибирска от 23.12.2008 № 1120 (далее – Положение), которым был установлен порядок рассмотрения и принятия тарифов.

Тариф - ценовая ставка, устанавливаемая с использованием экономических и административных методов, по которой осуществляются расчеты за услуги (товары), оказываемые (производимые) муниципальными унитарными предприятиями и муниципальными учреждениями (далее - муниципальные предприятия и учреждения), и работы, выполняемые муниципальными предприятиями и учреждениями (пункта 1.2 Положения).

При установлении тарифа обеспечивается возмещение экономически обоснованных расходов. При этом себестоимость оказания услуг складывается из затрат, связанных с использованием в процессе основных фондов, материальных, топливно-энергетических и других видов ресурсов, обусловленных технологией и организацией производства, а также затрат, связанных с управлением и обслуживанием производства.

Согласно представленным сведениям на балансе предприятия находится 8305 опор контактной сети. Расходы предприятия, возникающие при оказании им услуг по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети, содержатся в калькуляции стоимости услуги. Согласно представленным сведениям МКП «Горэлектротранспорт» необходимо нести расходы по заработанной плате, транспортные расходы, амортизацию и так далее, что отнесено к экономическим расходам предприятия.

Пунктами 3.1 и 3.2. Положения установлено, что основным методом регулирования тарифов является метод экономически обоснованных расходов, который рассчитывается путем калькулирования затрат на единицу услуги (товара), работы на расчетный период регулирования.

По общему правилу пересмотр действующих тарифов осуществляется не чаще одного раза в год, для чего предприятие предоставляет в департамент экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики документы, определенные Положением, который осуществляет их проверку, в результате которой готовит заключение об экономически обоснованном размере тарифа и целесообразности их установления (п. 5.5 Положения).

Заключением о тарифе на услугу, оказываемую МКП «Горэлектротранспорт» от 11.04.2014, установлено, что темп роста тарифов обусловлен увеличением заработной платы работников, непосредственно участвующих в оказании услуги, изменением размера страховых взносов от ФОТ, увеличением тарифа 1 машино-часа используемой спецтехники, увеличением рентабельности.

Далее калькуляция предлагаемых тарифов и заключение департамента экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики направляются для рассмотрения в комиссию по регулированию тарифов (далее - комиссия), которая выявляет недостоверную информацию, представленную для обоснования тарифов, а также проверяет осуществление расчета себестоимости оказания услуг (производства товаров), выполнения работ на соответствие действующему законодательству Российской Федерации.

По результатам рассмотрения комиссия согласовывает представленные тарифы для дальнейшего установления правовым актом Мэрии города Новосибирска либо отклоняет их (пункт 5.9 Положения). Согласованные комиссией тарифы, а также срок начала и продолжительности действия тарифов, устанавливаются правовым актом Мэрии города Новосибирска (пункт 5.11 Положения).

14.04.2014 комиссия по регулированию тарифов согласовала МКП «Горэлектротранспорт» тариф на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети, который был изменен и составил 6330,3 рубля за одно место в год, что подтверждается Выпиской из протокола заседания комиссия по регулированию тарифов № 4 от 14.04.2014.

Оснований для отказа Мэрии г. Новосибирска в утверждении тарифа, после его согласования комиссией не предусмотрено. При этом Мэрия г. Новосибирска не осуществляет контроль за обоснованностью проведенной калькуляции предприятия и не проверяет расчет себестоимости оказания услуг. Следовательно, основания для признание Мэрией г. Новосибирска тарифа необоснованным отсутствовали.

Таким образом, Мэрией г. Новосибирска был утвержден тариф на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети.

Кроме того, Комиссия Новосибирского УФАС России не установила признаков ограничения конкуренции в связи с утверждением Мэрией г. Новосибирска Постановления от 06.05.2014 № 3724 «Об установлении тарифов на услуги, оказываемые муниципальным казенным предприятием г. Новосибирска «Горэлектротранспорт» исходя из следующего.

Согласно пункту 7 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции» под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

При этом признаки ограничения конкуренции - сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении

государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации (пункт 17 статьи 4 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции»).

Аналитическим отчетом по результатам обзора состояния конкуренции на рынке услуг по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети в г. Новосибирске в период с мая 2014года по первый квартал 2016года определено, что продуктовые границы рассматриваемого товарного рынка определены как «услуги по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети».

Согласно проведенной оценке конкурентной среды на товарном рынке, рынок услуг по содержанию места крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети в г. Новосибирске в период с мая 2014года по первый квартал 2016года является рынком высокой концентрации и неразвитой конкуренции.

Постановлением Мэрии города Новосибирска от 06.05.2014 № 3724 «Об установлении тарифов на услуги, оказываемые муниципальным казенным предприятием г. Новосибирска «Горэлектротранспорт» утвержден тариф, равный для всех участников рынка (покупателей) услуг по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети в г. Новосибирске, в том числе и для ПАО «Ростелеком».

Также комиссией антимонопольного органа было установлено, что для осуществления своей деятельности операторы связи могли бы пользоваться альтернативными способами для передачи данных, например, с помощью радиоканала, однако считают иные способы не выгодными для осуществления своей предпринимательской деятельности.

Довод Заявителей о том, что в собственности ПАО «Ростелеком» канализаций, что, по мнению Заявителей, является преимуществом, судом не принимается, поскольку наличие в собственности или в аренды имущества, используемого для осуществления основной деятельности юридического лица, не свидетельствует об ограничении конкуренции (не любое преимущество является неконкурентным), созданной ПАО «Ростелеком», так как при осуществлении предпринимательской деятельности ПАО «Ростелеком» имеет право на свободное использование своего имущества.

На рынке услуг по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети заявители - операторы связи и ПАО «Ростелеком» находятся на равных условиях для осуществления деятельности.

Мэрия г. Новосибирска является органом местного самоуправления, а не хозяйствующим субъектом. Как уже было указано выше, Постановлением Мэрии города Новосибирска был утвержден тариф, равный для всех участников рынка (покупателей) услуг по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети в г. Новосибирске. Никаких неконкурентных преимуществ Мэрией города Новосибирска ни для какого из хозяйствующих субъектов установлено не было.

Наличие или отсутствие ущемления интересов операторов связи в результате повышения тарифа на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети должно рассматриваться в рамках разрешения гражданско-правового спора в судебном порядке, так как установление равного для всех хозяйствующих субъектов тарифа не может приводить к ограничению конкуренции, что выходит за рамки полномочий антимонопольного органа. То есть нарушение статьи 15 ФЗ «О защите конкуренции» отсутствует.

Исходя из анализа рынка рассматриваемых услуг, МКП «Горэлектротранспорт» занимает доминирующее положение на рынке услуг по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети в г. Новосибирске в период с мая 2014года по первый квартал 2016года с долей 88,7 %.

Учитывая данный факт, а также то, что обоснование затрат предприятия, включаемых в тариф, представлено в департамент экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики МКП «Горэлектротранспорт», в действиях МКП «Горэлектротранспорт» антимонопольным органом были усмотрены признаки нарушения антимонопольного законодательства в части статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции», согласно которой запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей. На основании чего, Комиссия Новосибирского УФАС России при рассмотрении дела № 67 пришла к выводу о необходимости дальнейшей проверки МКП «Горэлектротранспорт» на предмет нарушения, предусмотренного статьей 10 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции».

По результатам дальнейшей проверки МКП «Горэлектротранспорт» на предмет нарушения, предусмотренного статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции» Новосибирским УФАС России было принято решение об отказе в возбуждении дела в связи с отсутствием в действиях МКП «Горэлектротранспорт» признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Однако в данном случае рассматривается требования о признании недействительным решения антимонопольного органа по жалобе Заявителей на Постановление Мэрии г. Новосибирска, утвердившей, по мнению Заявителей, монопольно высокую цену (тариф) на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети МКП «ГЭТ».

В результате изучения материалов дела № 67 в отношении Мэрии г. Новосибирска и действующих нормативно-правовых документов, суд пришел к выводу, что антимонопольным органом правомерно сделан вывод об отсутствии со стороны Мэрии части 1 статьи 10 ФЗ № 135-ФЫЗ.

Часть 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЭ «О защите конкуренции» устанавливает запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либонеопределенного круга потребителей.

Пункт 5 статьи 4 Федерального закона № 135-03 «О защите конкуренции» дает определение хозяйствующего субъекта как коммерческой организации, некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, индивидуального предпринимателя, иного физического лица, не зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющего профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области установлено, что МКП г. Новосибирска «Горэлектротранспорт» занимало доминирующее положение на рынке услуг по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети в г. Новосибирске в период с мая 2014года по первый квартал 2016 года с долей 88,7 %. Следовательно, к действиям Мэрии г. Новосибирска, являющейся органом местного самоуправления, при установлении тарифа для МКП «Горэлектротранспорт» на услуги по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайт-боксов к опоре контактной сети, не могут быть применены положения части 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЭ «О защите конкуренции», поскольку Мэрия не является хозяйствующим субъектом.

В то время как к действиям МКП «Горэлектротранпорт», занимающему доминирующее положение на рынке услуг по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети в г. Новосибирске на момент установления спорного тарифа, могут быть применены положения части 1 статьи 10 Федерального закона № 135-Ф3 «О защите конкуренции».

На основании договоров возмездного оказания услуг, заключенных между МКП «Горэлектротранспорт» и операторами связи, предприятие оказывает пользователям услуги по содержанию мест крепления самонесущих волоконно-оптических кабелей связи на опорах контактной сети городского электротранспорта, находящихся на балансе предприятия и расположенных на территории г. Новосибирска.

По договору пользователь, то есть оператор связи, обязан оплачивать оказываемые предприятием услуги по содержанию мест крепления на опорах. Согласно данным договорам стоимость услуги по содержанию места крепления определяется в соответствии с утвержденным мэрией г. Новосибирска актом, определяющим тариф, при этом в случае изменения затрат на эксплуатацию опор контактной сети стоимость услуг может быть изменена предприятием после утверждения Мэрией нового тарифа.

Постановление Мэрии города Новосибирска № 3724 от 06.05.2014, утверждающее тариф для МКП «Горэлектротранспорт» на услуги по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети, было принято в соответствии с Положением о порядке установления тарифов на услуги и работы муниципальных унитарных предприятий и муниципальных учреждений (принято решением Совета депутатов города Новосибирска от 23.12.2008 № 1120) (далее - Положение №1120).

Положение №1120 было утверждено Советом депутатов г. Новосибирска в целях осуществления регулирования тарифов на услуги, оказываемые муниципальными унитарными предприятиями и муниципальными учреждениями, и работы, выполняемые муниципальными унитарными предприятиями и муниципальными учреждениями. Указанное Положение определяет правовые, экономические и организационные основы регулирования тарифов на услуги и работы муниципальных унитарных предприятий и муниципальных учреждений (далее - тариф) (п.1.1Положения №1120).

Согласно пункту 5.1 Положения №1120 основаниями для установления (пересмотра) тарифов являются обращения муниципальных предприятий и учреждений, постоянных комиссий Совета депутатов города Новосибирска, поручения мэра города Новосибирска. При этом пересмотр действующих тарифов осуществляется не чаще одного раза в год (пункт 5.2 Положения №1120).

В соответствии с пунктом 5.3. Положения №1120 МКП «Горэлектротранспорт» предоставило в департамент экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики документы, послужившие основанием для установления тарифа на услуги по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети (копии документов представлены в УФАС по НСО письмом № 01/41/05783 от 06.10.2014).

Согласно пункту 5.5. Положения №1120 департамент экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики проводит экспертизу представленных документов и готовит заключение об экономически обоснованном размере тарифов и целесообразности их установления. При этом заключение департамента экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики должно содержать (п. 5.6. Положения №1120): оценку экономической обоснованности тарифов, приведенных в представленных муниципальным предприятием или учреждением расчетах; анализ экономической обоснованности расходов по статьям затрат; предложения по экономически обоснованным размерам тарифов.

В заключении департамента экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики от 11.04.2014 о тарифе на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайт-боксов к опоре контактной сети констатировано, что рост тарифа составил 140,5% и обусловлен увеличением заработной платы работников МКП «Горэлектротранспорт», непосредственно участвующих в оказании услуги, изменением размера страховых взносов от ФОТ, увеличением тарифа 1 машино-часа используемой спецтехники, увеличением рентабельности. Также в заключении к согласованию предлагается тариф в размере 6330,30 руб. за одну опору в год без учета НДС.

В соответствии с пунктами 5.8. и 5.9. Положения №1120 калькуляция предлагаемого тарифа вместе с заключением департамента экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики направляется для рассмотрения в комиссию по регулированию тарифов с тем, чтобы данная комиссия согласовала представленный тариф для дальнейшего установления правовым актом мэрии города Новосибирска либо отклонило его.

При этом основаниями для отклонения тарифа являются (п. 5.10. Положения №1120): выявление недостоверной информации, представленной для обоснования тарифов; осуществление расчета себестоимости оказания услуг (производства товаров), выполнения работ с нарушением действующего законодательства Российской Федерации.

Согласно Выписке из протокола заседания комиссии по регулированию тарифов №4 от 14.04.2014 г. комиссия по регулированию тарифов согласовала МКП «Горэлектротранспорт» тариф на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети в размере 6330,3 рубля за одно место в год. Следовательно, можно сделать вывод, что комиссией не установлено наличие недостоверной информации, представленной МКП «Горэлектротранспорт» для обоснования тарифа, а также не выявлено в расчете себестоимости оказания услуги нарушений действующего законодательства.

Согласованный комиссией тариф, а также срок начала и продолжительности действия тарифа, устанавливаются правовым актом Мэрии города Новосибирска (п. 5.11. Положения №1120), что и было исполнено принятием Постановления Мэрии города Новосибирска от 06.05.2014 № 3724 «Об установлении тарифов на услуги, оказываемые МКП г.Новосибирска «Горэлектротранспорт».

Таким образом, действия МКП «Горэлектротранспорт» в описанной процедуре установления тарифа на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети ограничены: правом обращения за пересмотром тарифа (пункт 5.1. Положения №1120); обязанностью предоставления в департамент экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики документов, послуживших основанием для установления тарифа на услуги (пункт 5.3. Положения №1120); обязанности же по проверке достоверности информации, представленной для обоснования тарифа, соответствия калькуляции тарифа действующему законодательству и оценке экономической обоснованности тарифа возложены на департамент экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики и комиссию по регулированию тарифов в частности (пункты 5.6, 5.8, 5.9, 5.10 Положения №1120).

С учетом изложенного, МКП «Горэлектротранспорт», на момент утверждения Мэрией тарифа, лишено было полномочий и объективной возможности для утверждения тарифа на услугупо обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи илайтбоксов к опоре контактной сети для операторов связи. Действия МКП«Горэлектротранспорт» по предоставлению в департамент экономики,стратегического планирования и инвестиционной политики документов,послуживших основанием для установления тарифа на услугу пообслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети, в связи с чем на момент утверждения тарифа МКП «ГЭТ» не нарушало положения части 1 статьи 10Федерального закона № 135- ФЭ «О защите конкуренции».

Таким образом, руководствуясь п.2 ч.8, п.2 ч.9 ст.44 ФЗ №135-Ф3 «О защите конкуренции» антимонопольным органом было принято решение об отказе в возбуждении дела в связи с отсутствием в действиях МКП «Горэлектротранспорт» признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Довод Заявителей, что они обратились с жалобой в УФАС на действия Мэрии города Новосибирска по установлению монопольно высокой цены на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайт-боксов к опоре контактной сети МКП «ГЭТ» отклоняется судом, так как в своей жалобе вх. № 9917 от 12.09.2016, заявители указывают не на монопольно высокую цену, а на экономически необоснованное повышение цен на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети МКП «ГЭТ», что является разными нарушениями.

Суд также не может согласиться с мнением Заявителей, что Заключение о целесообразности установления тарифа на Услугу не было представлено в материалы дела.

Заключением о тарифе на услугу, оказываемую МКП «Горэлектротранспорт» от 11.04.2014, установлено, что темп роста тарифов обусловлен увеличением заработной платы работников, непосредственно участвующих в оказании услуги, изменением размера страховых взносов от ФОТ, увеличением тарифа 1 машино-часа используемом спецтехники, увеличением рентабельности.

Вышеуказанное Заключение о тарифе на услугу, оказываемую МКП «Горэлектротранспорт» от 11.04.2014, было предоставлено в материалы дела (стр. 196-194, том 1 электронного дела № 67). ПоименованоЗаключением о тарифе на услугу, оказываемую МКП «Горэлектротранспорт», а не Заключением об экономически обоснованном размере тарифа и целесообразности их установления. Формулировка, указанная в п.5.5 Положения является не названием заключения, а описанием того, что в заключении должно быть отражено.

По мнению заявителей, комиссией Новосибирского УФАС России установлено, что МКП «ГЭТ» занимает доминирующее положение, то есть на его действия должны распространяться законодательные ограничения, а комиссия Новосибирского УФАС России по непонятной причине закрывает дело, несмотря на явные нарушения в действиях МКП «ГЭТ», как субъекта, занимающего доминирующее положение, антимонопольного законодательства.

Мнение заявителей является несостоятельным на основании следующего.

Цитата из Решения Новосибирского УФАС России об отказе в возбуждении дела от 20.07.2016г. исх. № 02-7168, стр. 5: «С учетом изложенного, МКП «Горэлектротранспорт» лишен полномочий и объективной возможности для утверждения тарифа на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайтбоксов к опоре контактной сети для операторов связи. Действия МКП «Горэлектротранспорт» по предоставлению в департамент экономики, стратегического планирования и инвестиционной политики документов, послуживших основанием для установления тарифа на услугу по обслуживанию мест крепления волоконно-оптических линий связи и лайт-боксов к опоре контактной сети, не нарушают положения части 1 статьи 10 ФЗ № 135-ФЗ.

Таким образом, руководствуясь п.2 ч.8, п.2 ч.9 ст. 44 ФЗ № 135-ФЗ принято решение об отказе в возбуждении дела в связи с отсутствием в действиях МКП «Горэлектротранспорт» признаков нарушения антимонопольного законодательства».

Вышеизложенной цитате предшествует 4 страницы обоснования этой позиции, данной в решении об отказе в возбуждении дела от 20.07.2016.

Таким образом, Новосибирское УФАС России приняло решении об отказе в возбуждении дела от 20.07.2016 по обоснованным и веским причинам, отраженным в соответствующем акте.

Из чего следует, что отказ в возбуждении дела в отношении МКП «Горэлектротранспорт» в связи с отсутствием признаков нарушения антимонопольного законодательства является самостоятельным ненормативным правовым актом УФАС и в данном деле не подлежит оценки, поскольку с жалобой Заявители обратились на действия Мэрии по установлению тарифов.

-Заявители в обоснование недействительности ненормативного правового акта антимонопольного органа ссылаются на решение по делу № А45-3738/2015, которым, по мнению Заявителей, суд, признавая решения антимонопольного органа об отказе в возбуждении дела в отношении Мэрии г. Новосибирск, указал на то, что Комиссия антимонопольный орган не провела оценку доминирующего положения на рынке предоставления услуг по размещению волоконно-оптических кабелей на опорах контактной сети на предмет установления монопольно высокой цены;

-не провела оценку экономической обоснованности повышения расценок (тарифа) на услугу по размещению волоконно-оптических кабелей на опорах контактной сети на предмет соблюдения условий для такого повышения, предусмотренных статье 6 ФЗ «О защите конкуренции»;

-не исполнила функции по проведению проверок соблюдения требований антимонопольного законодательства Российской Федерации -так как Акт проверки, которым оканчивается такая функция в соответствии с требованиями Регламента, не представлен в материалы настоящего дела.

Суд считает, что в данном случае вышеназванное решение не может служить преюдицией по рассматриваемому делу, поскольку в вышеназванном решении суд указывает на то, что решение об отказе в возбуждении дела в отношении Мэрии г. Новосибирска антимонопольным органом не мотивировано, в то время, как принимая решения о прекращении дела в отношении Мэрии, антимонопольный орган указал на те обстоятельства, которые свидетельствуют об отсутствии со стороны Мэрии нарушение антимонопольного законодательства, а именно статьи 15 ФЗ № 135 «О защите конкуренции».

С учетом изложенного, суд пришел к выводу о соответствии оспариваемого решения требованиям Федерального закона № 135-ФЗ и отсутствии оснований для признания его недействительным.

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются по правилам статьи 110 АПК РФ и возлагаются на Заявителей.

Руководствуясь статьями 110, 167, 168, 169, 170, 176, 216 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований заявителей отказать.

Возвратить акционерному обществу "ЭР-Телеком Холдинг", г. Новосибирск из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 1666 руб. 67 коп., перечисленную по платежному поручению № 3706 от 04.08.2016.

Справку на возврат государственной пошлины выдать после вступления решения в законную силу.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия.

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья В.Н. Юшина