Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Рубекиной И.А, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бычковой К.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению акционерного общества "Главное управление обустройства войск", г. Москва

к 120 отделу государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации, г. Новосибирск; Министерству обороны Российской Федерации, г.Москва

об оспаривании предписаний № 81, № 82 от 08.07.2016

при участии представителей сторон:

заявителя – не явился, извещен

заинтересованного лица – 1) ФИО1, по доверенности от 01.02.2016, паспорт; ФИО2, по доверенности от 12.01.2016, паспорт; 2) не явился, извещен

В Арбитражный суд Новосибирской области обратилось акционерное общество "Главное управление обустройства войск" (далее - заявитель, общество, АО «ГУОВ») к 120 отделу государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации (далее – заинтересованное лицо, 120 отдел); о признании недействительными предписаний об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства от 08.07.2016 № 81,от 08.07.2016 № 82.

В качестве соответчика к участию в деле привлечено Министерство обороны Российской Федерации (заинтересованное лицо 2, МО РФ).

Заявитель, надлежащим образом уведомленный о месте и времени рассмотрения дела, в суд не явился.

Представитель 120 отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации возражал относительно удовлетворения требований заявителя по основаниям, изложенным в отзыве, письменных возражениях.

Министерство обороны Российской Федерации, надлежащим образом уведомленное о месте и времени рассмотрения дела в суд не явилось, отзыва не представило.

В соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие заявителя и МО РФ.

Изучив материалы дела, заслушав представителей 120 отдела, суд установил следующие фактические обстоятельства.

В период с 06 июля 2016 г. по 08 июля 2016 г. ведущим инженером отделения 120 отдела государственного архитектурно-строительного надзора ФИО3 совместно с главным инспектором 120 отдела государственного архитектурно-строительного надзора ФИО1 проводилась проверка соблюдения юридическим лицом - АО «ГУОВ» требований законодательства в области градостроительной деятельности при строительстве объекта капитального строительства «Жилая застройка на 435 квартир по адресу: г. Красноярск, микрорайон военный городок № 33 жилой район «Иннокентьевский» (шифр объекта 24/ЖД-П).

По результатам указанной проверки в отношении АО «ГУОВ» 120 отделу государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации составлены акты проверок № 81 от 08.07.2016 , № 82 от 08.07.2016 и выданы предписания об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства от 08.07.2016 № 81 (жилой дом позиция 1) и от 08.07.2016 № 82 (жилой дом позиция 2) (далее-предписания). Указанные в предписаниях нарушения заключаются в несоответствии рабочей документации проектным решениям, а также нарушении требований рабочей документации и законодательства при производстве работ. В предписаниях установлен срок для принятия меры по устранению выявленных нарушений( до 12.09.2016 ).

Не согласившись с предписаниями, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными, в котором ссылается на то, что предписания незаконно возлагают на заявителя обязанности, поскольку АО ГУОВ не является техническим заказчиком и фактическим исполнителем при производстве работ, а выступает в качестве генерального подрядчика, не является лицом, которое должно и может выполнить указанные в предписаниях мероприятия.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от 1 февраля 2006 года N 54 "О государственном строительном надзоре в Российской Федерации", Министерство обороны Российской Федерации является одним из федеральных органов исполнительной власти, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора.

В соответствии со статьей 54 ГрК РФ государственный строительный надзор осуществляется, в том числе при строительстве объектов капитального строительства, проектная документация которых подлежит экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса либо является типовой проектной документацией или ее модификацией.

Предметом государственного строительного надзора является проверка:

соответствия выполнения работ и применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов;

выполнения требований частей 2 и 3 статьи 52 настоящего Кодекса.

Согласно п. 3 Приказа Минобороны России от 02.12.2011 N 2300 в Министерстве обороны Российской Федерации государственную функцию осуществляют органы государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации: Управление государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации; отделы государственного архитектурно-строительного надзора.

Пунктом 8 Приказа МО РФ N 2300 предусмотрено, что должностные лица уполномоченных органов при исполнении государственной функции осуществляют проверки, в т.ч. проверку соответствия выполняемых работ в процессе строительства, реконструкции объектов капитального строительства, а также результатов таких работ требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации; проверку соответствия применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объектов капитального строительства требованиям технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации; проверку ведения лицами, осуществляющими строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, общего и специальных журналов работ, исполнительной документации, правильности составления актов освидетельствования работ; проверку соблюдения заказчиками (застройщиками), лицами, осуществляющими строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, порядка проведения строительного контроля; составление актов по итогам проверок, выдачу предписаний об устранении выявленных нарушений.

В рассматриваемом случае предписания приняты 120 отделом государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации.

Между Министерством обороны Российской Федерации и АО «ГУОВ» заключен государственный контракт № ДГЗ-24/ЖД-П от 24.12.2012 (далее - Контракт) на полный комплекс работ по объекту «Жилая застройка на 435 квартир по адресу: г. Красноярск, микрорайон военный городок № 33 жилой район «Иннокентьевский» (шифр объекта 54/ЖД-П).

Согласно Контракту АО «ГУОВ» является генеральным подрядчиком. В соответствии с пунктом 2.1 Контракта генеральный подрядчик обязан провести обследования, разработку проектной и рабочей документации, строительно-монтажные работы в соответствии с условиями Контракта, в том числе раздела 23.

Согласно пункту 8.2.9 Контракта генподрядчик обязан за свой счет устранять все выявленные в процессе приемки проектных работ, согласования и прохождения экспертизы недостатки по выпущенной документации, а также недостатки в разработанной части рабочей документации в процессе осуществления строительно-монтажных работ в разумный срок, но не более 10 дней с момента обнаружения недостатков.

В силу пунктов 8.2.16 ,8.2.18 Контакта генподрядчик проверять в процессе строительства объекта соответствие выполненных работ техническим решениям, предусмотренных рабочей документацией, качество и номенклатуру используемых материалов, качество производства строительно-монтажных работ; выполнить строительно-монтажные работы по настоящему контракту в соответствии с Проектной и Рабочей документациями, условиями Контракта и требованиями нормативных документов в области строительства.

Согласно пункту 2.1 Государственного контракта генеральный подрядчик АО «ГУОВ» осуществляет проведение обследований, работы по инженерным изысканиям, разработку проектной и рабочей документации, строительно-монтажные работы. Согласно пункту 2.2 указанного Контракта генподрядчик выполняет работы на свой риск собственными и (или) привлеченными силами и средствами.

Согласно пункту 8.2.9 государственного контракта генподрядчик обязан за свой счет устранять все выявленные недостатки в проектной и рабочей документации.

Согласно пункту 8.3.35 генеральный подрядчик АО «ГУОВ» обязан нести ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиками, заключившими договоры с субподрядчиком.

В соответствии с частью 2 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство. В случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора строительный контроль проводится также застройщиком или техническим заказчиком либо привлекаемым ими на основании договора физическим или юридическим лицом. Застройщик или технический заказчик по своей инициативе может привлекать лицо, осуществляющее подготовку проектной документации, для проверки соответствия выполняемых работ проектной документации.

В силу части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо.

В силу той же статьи лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

В соответствии с ч. 6 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять его в соответствии с проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов.

Согласно статье 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика, а по отношению к субподрядчику - в качестве заказчика. Таким образом, Предприятие в отношении субподрядчиков является заказчиком и является ответственным за соблюдение строительных норм и правил. При этом субподрядчики, какие бы они работы непосредственно не выполняли, лицами, осуществляющими строительство не являются.

Из части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ следует что лицом, осуществляющим строительство, является юридическое лицо, заключившее договор с заказчиком работ. Субподрядчики с заказчиком работ (Министерством обороны РФ) договоры не заключали.

В данном случае работы ведутся на основании государственного контракта, заключенным между Министерством обороны РФ и АО «ГУОВ». Министерство обороны РФ является государственным заказчиком, а генеральный подрядчик АО «ГУОВ» лицом, осуществляющим строительство.

Из пункта 2 приказа АО «ГУОВ» от 22.01.2014 г. № П-4 «О закреплении ответственных исполнителей по вопросам строительного контроля за объектами капитального строительства по Центральному округу» следует, что работники Предприятия ответственны за организацию, координацию строительства, контроль за выполнением строительно-монтажных работ, инженерно-технический надзор за строительством, ввод объект в эксплуатацию с правом подписи от имени АО «ГУОВ» в исполнительной документации, актов приемки выполненных работ по форме КС-2, актов освидетельствования скрытых работ с привязкой к объекту, рассматриваемому в данном деле (шифр 24/ЖД-П).

Соответственно, АО «ГУОВ» является единственным лицом, с которым у государственного заказчика заключен договор на выполнение полного комплекса работ.

Другие лица с Министерством обороны по данному объекту государственные контракты не заключали. Соответственно, исходя из положений части 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ АО «ГУОВ» является лицом, осуществляющим строительство.

Кроме того, исходя из указанного ранее приказа АО «ГУОВ» от 22.01.2014 г. № П-4 следует что, АО «ГУОВ» осуществляет организацию строительства, координирует работы по строительству, осуществляет строительный контроль, соответственно, данные признаки характеризуют АО «ГУОВ» как лицо, осуществляющее строительство.

Ссылки заявителя на договоры субподряда с ООО «Строительная компания Премьер» и соглашения о замене стороны в данных договорах (новый подрядчик ООО «Амило Н») не свидетельствуют о незаконности предписаний, так как в соответствии с требования градостроительного законодательства и государственного контракта он несет ответственность за действия привлеченных им субподрядчиков.

Доводы Заявителя о том, что он не является лицом, осуществляющим строительство, опровергаются копиями общего журнала учета выполнения работ по объекту. В данном журнале в качестве лица, осуществляющего строительство, указано ОАО «ГУОВ» (АО «ГУОВ»). Кроме того, в качестве уполномоченного представителя лица, осуществляющего строительство, указан ФИО4, что подтверждено подписью ФИО4 в журнале. Факт того, что ФИО4 является работником заявителя, подтверждается пунктом 2 приказа АО «ГУОВ» от 22.01.2014 г. № П-4, а так же пунктом 1 Приказа АО «ГУОВ» от 01.06.2016 года №П-271.

Таким образом, доводы Заявителя о том, что он не является лицом, осуществляющим строительство не состоятельны, опровергаются материалами дела

Согласно части 2 статьи 53 Градостроительного кодекса РФ АО «ГУОВ» как лицо, осуществляющее строительство обязано вести строительный контроль.

Доводы Заявителя о том, что данная обязанность на него возложена незаконно отклонятся судом, так как согласно данной статье строительный контроль должно вести как лицо, осуществляющее строительство АО «ГУОВ», так и заказчик-застройщик ФКП «Управление заказчика КС Минобороны России».

Доводы о том, что вина за нарушения лежит на субподрядчике подлежат отклонению, так как из анализа приведенных выше норм градостроительного законодательства и государственного контракта следует, что генеральный подрядчик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиками, так как АО «ГУОВ» обязано проводить строительный контроль на объекте , не допуская выполнение работ со строительным браком. Вопрос вины в данном случае значения не имеет, поскольку предметом настоящего спора привлечение к административной ответственности не является.

Также АО «ГУОВ» является генеральным проектировщиком, что подтверждается пунктом 6 Положительного заключения государственной экспертизы Министерства обороны Российской Федерации, следовательно, при выполнении работ с отклонениями от утвержденной заказчиком проектной и рабочей документации обязан внести в неё соответствующие изменения в силу части 7 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ, направить её для утверждения заказчику, в противном случае, при выявлении брака генподрядчик обязан разобрать конструкции, выполненные с браком, и выполнить все работы в проектном варианте.

В соответствии с положениями государственного контракта № ДГЗ-24/ЖД-П от 24.12.2012 АО «ГУОВ» является генеральным подрядчиком при выполнении всего комплекса работ на объекте «Жилая застройка на 435 квартир по адресу: г. Красноярск, микрорайон военный городок № 33 жилой район «Иннокентьевский» (шифр объекта 24/ЖД-П), который в соответствии с п.2.2. указанного контракта обязуется выполнить работы в соответствии с условиями Контракта на свой риск собственными и/или привлеченными силами и средствами. Кроме того, как указано выше, по условиям указанного контракта п. 8.2.35 АО «ГУОВ» обязано нести ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств субподрядчиками, заключившими договоры с генподрядчиком.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами пункта 1 статьи 313 и статьи 403 настоящего Кодекса, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда (пункт 3 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из гражданского и градостроительного законодательства следует, что лицом, ответственным за осуществление строительных работ, а, следовательно, и за соблюдение строительных норм и правил, является подрядчик (генеральный подрядчик), осуществляющий строительство.

При этом субподрядчик, какие бы работы он непосредственно не выполнял, лицом, осуществляющим строительство, не является.Привлечение Обществом для осуществления работ подрядчиков, само по себе, не освобождает его от исполнения обязанностей, предусмотренных действующим законодательством.

В силу части 7 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ отклонение параметров объекта капитального строительства от проектной документации, необходимость которого выявилась в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта такого объекта, допускается только на основании вновь утвержденной застройщиком или техническим заказчиком проектной документации после внесения в нее соответствующих изменений в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Таким образом, АО «ГУОВ» , допустив в процессе строительного контроля отклонения от требований проектной документации и технических регламентов должно было их согласовать с заказчиком, внести изменения в проектно-сметную документацию, утвердить эти изменения у заказчика.

В соответствии частью 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия.

Заявитель вправе устранить обозначенные в оспариваемых предписаниях нарушения самостоятельно, а также требовать от привлеченных им субподрядных организаций выполнения работ в соответствии и требованиями действующего законодательства, рабочей документации.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 24.02.2011 N 213-О-О, введение законодателем нормы, возлагающей обязанность осуществлять контроль и надзор за соответствием выполняемых строительных работ проектной документации, требованиям технических регламентов, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка не только на лиц, осуществляющих строительство, обусловлено необходимостью обеспечить безопасность градостроительной деятельности.

В силу ч. 8 ст. 53 ГрК РФ Постановлением Правительства РФ от 21.06.2010 N 468 утверждено Положение о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства (далее - Положение).

В соответствии с п. 2 Положения предметом строительного контроля является проверка выполнения работ при строительстве объектов капитального строительства на соответствие требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов в целях обеспечения безопасности зданий и сооружений. А п. 3 Положения устанавливает, что строительный контроль осуществляется как подрядчиком, так и застройщиком (заказчиком).

При этом заявитель не оспаривает, что исходя из условий контракта, принял на себя обязательство осуществлять контроль качества выполняемых строительных работ в спорном объеме.

Таким образом, следует отклонить довод о том, что предписания были выданы ненадлежащему лицу, неисполнимы.

По пункту 1 предписания №81 от 08.07.2016г, п.1 предписания №82 от 08.07.2016 по существу предписано обеспечить устранение нарушения, провести контроль выданной в производство работ проектной и рабочей документации, привести рабочую документацию в соответствии с проектной, в части материала отделки фасада (по проекту-вентилируемый фасад из керамогранитных плит, по рабочей документации-штукатурка по утеплителю

Распоряжением Правительства РФ от 11.11.2010 года №1947-р ОАО (АО) «Главное управление обустройства войск» определяется единственным исполнителем в части проектирования и строительства жилья для военнослужащих на земельных участках, представленных для нужд Минобороны России. В соответствии с положениями государственного контракта № ДГЗ-24/ЖД-П от 24.12.2012 г. АО «ГУОВ» является генеральным подрядчиком при выполнении всего комплекса работ на объекте «Жилая застройка на 435 квартир по адресу: г. Красноярск, микрорайон военный городок № 33 жилой район «Иннокентьевский» (шифр объекта 24/ЖД-П), который в соответствии с п.2.2. указанного контракта обязуется выполнить работы в соответствии с условиями Контракта на свой риск собственными и/или привлеченными силами и средствами. Следовательно, АО «ГУОВ» способно и обязано устранить нарушение, указанное в предписании.

Кроме того, в соответствии с п. 5.4. СП 48.13330.2011 «ОРГАНИЗАЦИЯ СТРОИТЕЛЬСТВА» (актуализированная редакция СНиП 12-01-2004) При осуществлении строительства на основании договора застройщик (заказчик) передает лицу, осуществляющему строительство, утвержденную им проектную документацию, а также рабочую документацию на весь объект или на определенные этапы работ в двух экземплярах на электронном и бумажном носителях. Проектная и рабочая документация должна быть допущена к производству работ застройщиком (заказчиком) с подписью ответственного лица путем простановки штампа на каждом листе, а в соответствии с п.5.5 СП 48.13330.2011 лицо, осуществляющее строительство, выполняет входной контроль переданной ему для исполнения рабочей документации, передает застройщику (заказчику) перечень выявленных в ней недостатков, проверяет их устранение. Срок выполнения входного контроля проектной документации устанавливается в договоре.

Таким образом, АО «ГУОВ» обязано было провести входной контроль поступившей от технического заказчика рабочей документации и указать техническому заказчику на ее несоответствие проектной документации (что соответствует положениям п. 4 ст. 52 и п. 15 ст. 48ГрК).

Доводы заявителя о том, что "СП 48.13330.2011. Свод правил. Организация строительства. Актуализированная редакция СНиП 12-01-2004" (утв. Приказом Минрегиона РФ от 27.12.2010 N 781) не включен в Перечень

документов в области стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона от 30.12.2009 N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" (Приказ Росстандарта от 30.03.2015 N 365) судом не принимается, поскольку указанный документ включен (позиция 170) в Перечень документов в области стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона от 30.12.2009 N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" (Приказ Росстандарта от 30.03.2015 N 365).

Согласно п. 4 ст. 16.1 ФЗ от 27.12.2002 №184-ФЗ «О техническом регулировании» неприменение таких стандартов и (или) сводов правил не может оцениваться как несоблюдение требований технических регламентов.

В этом случае допускается применение предварительных национальных стандартов Российской Федерации, стандартов организаций и (или) иных документов для оценки соответствия требованиям технических регламентов» Поскольку никаких иных действующих документов, предварительных национальных стандартов или стандарта организации регулирующего процесс организации строительства представлено не было, а сам СП 48.13330.2011 имеет статус действующего, необходимо руководствоваться им при организации работ.Указанный СП разработан в соответствии с целями, установленными Законом N 184-ФЗ, в том числе, защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества, охрана окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений.

Применение СП 48.13330.2011 на обязательной основе в отсутствие предварительных национальных стандартов Российской Федерации, стандартов организаций и (или) иных документов для оценки соответствия требованиям технических регламентов, как того требует последнее предложение пункта 4 статьи 16.1 Закона N 184-ФЗ, не противоречит действующему законодательству, подтверждено в определении Верховного Суда Российской Федерации от 14.07.2016 N 303-КГ16-7547 и определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.05.2014 N ВАС-5982/14, согласуется с положениями градостроительного законодательства, из которых следует, что строительство должно осуществляться согласно установленным правилам и требованиям в целях соблюдения градостроительных регламентов и обеспечения безопасности населения.+

Кроме этого, АО «ГУОВ» приказом №П-271 от 01.06.2016г. назначило ответственного производителя работ, руководителя проектов Строительного управления №6 АО «ГУОВ» ФИО4, тем самым выполнив п.5 «Подготовка к строительству» п.п.5.2 СП 48.13330.2011 «ОРГАНИЗАЦИЯ СТРОИТЕЛЬСТВА» (актуализированная редакция СНиП 12-01-2004).

120 Отделом в предписании указано положительное заключение государственной экспертизы проектной документации от 11.03.2015

Избирательное выполнение норм действующего свода правил недопустимо и при организации работ следует руководствоваться данным СП в полной мере, а также нести ответственность за действия своего субподрядчика.

По пунктам 2 предписания №81 от 08.07.2016,п.2 предписания №82 от 08.07.2016 по существу заявителю предписано откорректировать рабочую документацию, листы с изменениями представить в ГАСН.

Рабочая документация, как вид технической документации, является детализацией проектной документации. Определение соответствия выполняемых работ, в том числе проектной и рабочей документации, является предметом государственного строительного надзора, что следует из п. 13 Постановления Правительства РФ от 1 февраля 2006 г. № 54. «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации».

В силу п.5.6. Требований к составу и порядку ведения исполнительной документации при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства и требования, предъявляемые к актам освидетельствования работ, конструкций, участков сетей инженерно-технического обеспечения РД-11-02-2006 (утв. приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26 декабря 2006г. N1128), комплект рабочих чертежей с надписями о соответствии выполненных в натуре работ этим чертежам, сделанными лицами, ответственными за производство строительно-монтажных работ на основании распорядительного документа (приказа), подтверждающего полномочия лица - является исполнительной документацией, также подлежащей проверке при осуществлении государственного строительного надзора.

АО «ГУОВ» способно и обязано исходя из условий государственного контракта , ч.1 ст.53 ГрК РФ откорректировать рабочую документацию, представить измененные рабочие чертежи в ГАСН, как подлежащую проверке часть исполнительной документации, подтверждающую соответствие выполненных в натуре работ этим чертежам.

Пункты 3-13 предписания №81 от 08.07.2016,пункты 3-7, 9-16 предписания №82 от 08.07.2016 предписывают по существу устранить строительный брак, допущенный при производстве работ.Мероприятия, описание и вид нарушений указаны в названных пунктах предписаний со ссылкой на нарушение требований рабочей документации ст.53 ГрК РФ, п.6 Положения о проведении строительного контроля

Выявленные нарушения и дефекты относятся к скрытым работам, то есть к работам, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства контроль за их выполнением не может быть проведен после выполнения других работ. Во избежание аварийных ситуаций на объекте и скрытия дефектов последующими работами установлен срок устранения данных нарушений.

Доводы заявителя о невозможности исполнения и устранении нарушений основаны на неверном толковании норм права, условий контракта, ввиду чего не принимаются судом.

Пункт 14 предписания №81 от 08.07.2016,п.17 предписания №82 от 08.07.2016г. - предписывает зарегистрировать журналы работ в ГАСН.

В соответствии с п. 4 и п. 5 РД-11-05-2007 «Порядок ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства» (Приказ Ростехнадзора от 12.01.2007 N 7, зарегистрировано в Минюсте РФ 6 марта 2007 г. N 9051):

Общие и (или) специальные журналы работ (далее - журналы работ) подлежат передаче застройщиком или заказчиком заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства одновременно с извещением, направляемым в соответствии с частью 5 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации, в орган государственного строительного надзора в случаях, если в соответствии с частью 1 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации при осуществлении строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства предусмотрен государственный строительный надзор.

Подлежащие передаче в орган государственного строительного надзора журналы работ должны быть сброшюрованы и пронумерованы застройщиком или заказчиком, титульные листы указанных журналов должны быть заполнены.

Орган государственного строительного надзора скрепляет поступившие в соответствии с пунктом 3 Порядка журналы работ печатью, проставляет регистрационную надпись с указанием номера дела и возвращает такие журналы застройщику или заказчику для ведения учета выполнения работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонта объекта капитального строительства. По окончанию соответствующего журнала застройщиком или заказчиком в орган государственного строительного надзора для регистрации предоставляется новый журнал с пометкой «1», «2» и т.д.

Таким образом, застройщик не имеет права вести учет выполнения работ при строительстве при ненадлежащим образом оформленных и незарегистрированных журналах работ.

Пунктом 15 предписания №81 от 08.07.2016, п.16 предписания №82 от 08.07.2016 предписывает заявителя выполнить окраску металлоконструкций. Данное нарушение относится к скрытым работам, оказывающим непосредственное влияние на надежность и безопасность объекта (опирание лестничных маршей и несущих конструкций). Скрытие указанных работ последующими, либо оставление металлоконструкций на длительный срок без антикоррозионной обработки может привести к авариям на объекте.

Пункты 16 - 17 предписания №81 от 08.07.2016,п.18 предписания №82 от 08.07.2016 - предписано заполнить журналы работ.

В соответствии с пунктами 8, 5, 10 РД-11-05-2007 «Порядок ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства» (Приказ Ростехнадзора от 12.01.2007 N 7, зарегистрировано в Минюсте РФ 6 марта 2007 г. N 9051),разделы общего журнала работ ведутся уполномоченными на ведение такого журнала представителями застройщика или заказчика, лица, осуществляющего строительство, органа государственного строительного надзора и иных лиц путем заполнения его граф в соответствии с подпунктами 8.1-8.7 Порядка. Перечень уполномоченных на ведение разделов общего журнала работ представителей указанных лиц отражается на Титульном листе журнала. Специальные журналы работ ведет уполномоченный представитель лица, осуществляющего строительство путем заполнения его граф, начиная с даты выполнения отдельного вида работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства до даты фактического окончания выполнения отдельного вида таких работ.

Именно потому, что общий и специальные журналы работ не заполнены надлежащим образом и, таким образом, не представляется возможным определить уполномоченных на ведение журналов лиц, АО «ГУОВ», как генеральному подрядчику, правомерно предписано устранить данное нарушение.

В соответствии с пунктом 8.3 РД-11-05-2007 «Порядок ведения общего и (или) специального журнала учета выполнения работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства» раздел 3 "Сведения о выполнении работ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства" заполняется уполномоченным представителем лица, осуществляющего строительство. В указанный раздел включаются данные о выполнении всех работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства. Исходя из указанной нормы, вывод АО «ГУОВ» относительно отсутствия обязанности ведения журналов отклоняется за необоснованностью, лицо непосредственно выполняющее работы лицом осуществляющим строительство не является. Именно АО «ГУОВ», как генеральный подрядчик, как лицо, осуществляющее строительство с привлечением сторонних субподрядчиков в соответствии с частью 6 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ обязано вести указанные журналы работ.

В соответствии с указанной статьей, лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

АО «ГУОВ» как генеральный подрядчик, выступающий для своего субподрядчика заказчиком, обязано следить за полнотой документирования хода строительства.

Также в данных пунктах указано на нарушение п. 3.5 и приложения «Б» СП 70.13330.2012,согласно которого данные о производстве строительно-монтажных работ следует ежедневно вносить в журналы работ по монтажу строительных конструкций (приложение А), сварочных работ (приложение Б), антикоррозионной защиты сварных соединений (приложение В), замоноличивания монтажных стыков и узлов (приложение Г), выполнения монтажных соединений на болтах с контролируемым натяжением (приложение Д), журнал бетонных работ (приложение Ф), а также фиксировать по ходу монтажа конструкций их положение на геодезических исполнительных схемах. Качество строительно-монтажных работ должно быть обеспечено текущим контролем технологических процессов подготовительных и основных работ, а также при приемке работ. По результатам текущего контроля технологических процессов составляются акты освидетельствования скрытых работ. Приложение «Б» данного СП - это форма журнала сварочных работ.

В данном случае АО «ГУОВ» допустило нарушение п. 3.5. , не внеся или не проконтролировав внесение данных о произведенных работах в соответствующие журналы, а также приложения «Б», не оформив должным образом титульный лист журнала сварочных работ.

Из анализа норм ст. 748, 749 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также ст. 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации следует, что если строительство осуществляется на основании договора, то строительный контроль должен осуществляться как лицом, непосредственно осуществляющим строительство - подрядчиком (строительный контроль подрядчика), так и заказчиком (строительный контроль заказчика).

Пункт 18 предписания №81 от 08.07.2016, п.20 предписания №82 от 08.07.2016 - предписано представить исполнительную документацию (по устройству каркаса).

АО «ГУОВ», как генеральный подрядчик, выступающий для своего субподрядчика заказчиком, обязано следить за полнотой документирования хода строительства. В предписании не указывается на обязанность оформить исполнительную документацию. Предписывается представить оформленную и подписанную участниками строительства исполнительную документацию.

По пунктам 19-20 предписания №81 от 08.07.2016,п.21, 22 предписания от 08.07.2016 конкретных действий не предписывается. Данные нарушения указаны, как указывает 120 отдел, справочно, относятся к проектной документации и должны были быть предоставлены в качестве обязательного приложения к «Извещению о начале строительства № 14/04-15 от 29 апреля 2014 г.». В данном случае данные нарушения указаны в предписании АО «ГУОВ», как генподрядчику, в связи с тем, что контрактом № ДГЗ-24/ЖД-П от 24.12.2012 на него, в том числе, возложена обязанность по разработке проектной документации. И, соответственно, АО «ГУОВ» способно совместно с техническим заказчиком устранить данное несоответствие действующему законодательству. Заявитель вправе по своему усмотрению принять меры, направленные на устранение нарушения, указанного в предписаниях.

По пункту 21 предписания №81 от 08.07.2016,пункту 23 предписания №82 от 08.07.2016- действий не предписывается. Как указывает 120 отдел, они указаны справочно, кроме того ,содержат опечатку, в данном случае следует читать как «Генеральным подрядчиком до настоящего времени не устранены замечания, указанные в актах проверок № 335 от 17.07.2015г.; № 342 от 22.07.2015г. Перечень не устраненных замечаний приведен в приложении №1 данных актов.». указанные акты проверок и соответствующие им предписания направлялись в адрес АО «ГУОВ» ранее и не оспаривались заявителем как генподрядчиком Допущенная опечатка не свидетельствует о незаконности предписания поскольку по существу нарушение указано верно.

Заявитель вправе, с учетом отсутствия указания на конкретные действия, которые требуется выполнить, по своему усмотрению принять меры ,направленные на устранение нарушения, указанного в предписаниях. Оспариваемые пункты права заявителя не нарушают.

По п.8 предписания №82 от 08.07.2016 –предписано представить копии документов ,заверенные организацией ООО «Енисей Строй», не представлены к протоколу определения характеристик бетона по прочности от 06.06.2016 копии свидетельств об аккредитации лаборатории, копия свидетельства о поверке прибора.Нарушены требования п.6 ст.52 ГрК РФ. Указанное в данном пункте нарушение правомерно предписано к исполнению, не нарушает права заявителя, невозможность его исполнения не доказана.

Доводы заявителя, касающимся окончания срока действия разрешения на строительство разрешения на строительство ,основанным на п.1 акта проверки значения не имеют, поскольку в предписаниях не указано на необходимость выполнения заявителем обязанности по представлению продленного разрешения на строительство.

В материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о том, что оспариваемые предписания нарушает права и законные интересы управления, а также в защиту и на восстановление каких прав предъявлено требование о признании предписаний незаконным, поскольку действия, на необходимость совершения которых указано в оспариваемых предписаниях, заявитель должен совершить в силу норм действующего законодательства. Предписания соответствуют нормам Градостроительного кодекса РФ.

При таких обстоятельствах, суд пришел к убеждению, что оспариваемые предписания соответствуют закону и не нарушают прав и интересов заявителя, оснований для удовлетворения заявленных АО «ГУОВ» требований не имеется.

Судебные расходы по уплате госпошлины 6000 руб. относятся на заявителя в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск).

Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области.

Судья И.А. Рубекина