Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Волынкиной Т.М., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» г. Санкт-Петербург

к Новосибирской таможне, г. Новосибирск

третье лицо: Новосибирская транспортная прокуратура

о признании незаконным и отмене постановления от 04.08.2017 года

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя: ФИО1 по доверенности от 16.11.2017 № 16/11, паспорт; ФИО2 по доверенности от 09.01.2017 № 09-01, паспорт

заинтересованного лица: ФИО3 по доверенности от 21.02.2017 № 06-05/02520, удостоверение

третьего лица: ФИО4, удостоверение

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» (далее по тексту – общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд Новосибирской области к Новосибирской таможне (далее по тексту – административный орган, таможня) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления от 04.08.2017 года № 10609000-664/2016.

К участию в деле привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований: Новосибирская транспортная прокуратура (далее по тексту – транспортная прокуратура, третье лицо)

Заявитель считает, что обществом нормы таможенного законодательства при осуществлении деятельности магазина беспошлинной торговли соблюдены. Товар, помещенный под таможенную процедуру беспошлинной торговли, реализовывался лицам при наличии посадочного талона. Считает, что вина отсутствует.

Таможенный орган и прокуратура возражают относительно доводов общества, поскольку полагают, что Обществом требования таможенного законодательства нарушено, так как установлено, что условно выпущенные товары, находящиеся под таможенным контролем, реализуются лицу, не убывающему с таможенной территории РФ.

Как следует из материалов дела, при проведении проверочных мероприятий транспортной прокуратурой при изучении записей камер видеонаблюдения было установлено, что 19.07.2017 обществом осуществлена продажа товаров (алкогольной продукции) должностному лицу пограничной службы, не имеющему намерение убыть с территории Таможенного союза.

Постановлением от 23.09.2016 по делу об административном правонарушении № 10609000-664/2016 транспортным прокурором в отношении общества возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 16.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Для выяснения всех обстоятельств правонарушения и совершения необходимых процессуальных действий материалы проверки направлены в Новосибирскую таможню.

В ходе рассмотрения дела Новосибирской таможней установлено, что видеозапись на СД диске, представленная прокуратурой одновременно с постановлением о возбуждении административного дела произведена в магазине беспошлинной торговли «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области.

Согласно видеозаписи 19.07.2016 в период с 15-45 часов до 16-03 часов осуществлена продажа алкогольной продукции мужчине в форме в присутствии директора магазина.

Таможенным органом в качестве свидетеля был опрошен продавец-кассир магазина беспошлинной торговли филиала ООО «Трэвел Ритэйл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области ФИО5. Опрошенный продавец-кассир пояснил, что 19.07.2016 согласно графику работал в торговом зале магазина беспошлинной торговли, который расположен в чистой зоне аэропорта Толмачево. Подтвердил, что на видеозаписи от 19.07.2016 запечатлен он, директор магазина ФИО6, грузчик магазина и покупатель (мужчина в форме). Продажа товаров в магазине осуществляется исключительно по предъявлению посадочного талона на рейс, при этом обязанность сверять паспорт и посадочный талон у него отсутствует. О том, просила ли его директор магазина продать товар кому-либо по посадочному талону не самого пассажира, а по билету его родственника не помнит. Покупатель (мужчина в форме) выбрал товар, предъявил посадочный талон и деньги. После чего, покупателю был упакован товар (в картонную коробку (транспортная тара) и пакет). Далее покупатель покинул территорию магазина беспошлинной торговли. Что именно, покупателем было приобретено не помнит. О том, что покупатель (мужчина в форме) на момент приобретения товара в магазине беспошлинной торговли 19.07.2016 являлся сотрудником пограничной службы, не знал. Также пояснил, что согласно Приказу ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» № 01-1 от 12.01.2016, он ознакомлен, с тем, что сотрудникам торгового зала не допускается реализация товара лицам, остающимся на таможенной территории Таможенного союза (в том числе представителям служб, осуществляющим деятельность на территории аэропорта). Все товары были проданы покупателю по посадочному талону; на кого оформлен билет, не проверялось.

Обществом в Таможню были представлены 06.10.2016 истребуемые документы: представленная таблица «Реализация товара категорий: парфюмерия, косметика, алкоголь, в магазине беспошлинной торговли за 19.07.2016» содержит информацию: об описании категории товара, описании товара, количестве, сумме продаж в евро, сумме продаж в рублях, номере рейса, пассажире, аэропорте назначения, дате. Информации о времени приобретения товара, тем или иным пассажиром в данной таблице отсутствует.

В ходе административного расследования таможенным органом было направлено поручение в адрес заместителя начальника Санкт-Петербургской таможни с целью получения копий истребуемых документов и пояснений от законного представителя ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» (исх. № 12-03-08/15802 от 03.10.2016).

18.10.2016 и 24.10.2016 в Новосибирскую таможню поступили заявления генерального директора ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» № 141 от 17.10.2016 и № 132 от 19.10.2016 ФИО7 об отказе давать объяснения по административному делу № 10609000-664/2016.

Опрошенный в качестве свидетеля военнослужащий войсковой части № 2058 ФИО8 от дачи пояснений по обстоятельствам административного правонарушения отказался на основании ст. 51 Конституции РФ.

В последующем, в ходе рассмотрения материалов дела об административном правонарушении в адрес военного прокурора Новосибирского гарнизона направлен запрос (исх. № 12-03-08/04231 от 28.03.2017) о получении копии объяснения ФИО8 (полученных в ходе рассмотрения материалов Новосибирской транспортной прокуратуры исх. № 23/14-08-16 от 02.09.2016). Из полученных объяснений следует, что ФИО8 проходит военную службу КПП «Новосибирск-Аэропорт» ПУ ФСБ по НСО. За два или три дня до 19.07.2016 к нему обратился его знакомый (Гусейн фамилии не знает) с просьбой помочь его родственнику (имени и фамилии не назвал), сказал день недели вылета в г. Баку Республики Азербайджан (точно день не помнит это или четверг или пятница), приобрести товары. Мотивируя это тем, что пассажир плохо говорит по-русски и не разбирается в алкоголе. Он ответил Гусейну, что если сможет, а также если будет на рабочем месте в этот день, то поможет. После чего он забыл про этот разговор. 19.07.2016 при проверке работоспособности установленного оборудования (систем доступа) в рамках перевооружения, возвращаясь из зала ожидания вылета, к нему подошел гражданин (по этнической принадлежности Азербайджанец), спросил, как найти ФИО8, он ответил, что это он. Пассажир представился (имя он не запомнил) и попросил помочь приобрести товары в магазине беспошлинной торговли. Он вспомнил, что его просил помочь знакомый Гусейн, в связи с чем он согласился. После чего он с пассажиром подошли к директору магазина беспошлинной торговли - филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» Наталье (в последующем он узнал, что у нее фамилия ФИО6), которой гражданин изложил просьбу о приобретении товаров ФИО8, а пассажир подождет в зале ожидания, так как плохо себя чувствует, ему тяжело ходить, стоять и кружится голова. Все это происходило на входе. Далее, гражданин передал директору магазина посадочный талон, а ему перечень товаров. Он с директором магазина проследовал в магазин. Насколько ему известно, шла приемка, поэтому много товара стояло на кассе (алкоголь - шампанское, виски, парфюм). Он назвал директору магазина перечень товаров, который был указан в списке, переданного ему гражданином. Директор магазина сказал продавцу то, что необходимо принести. В переданном ему гражданином перечне были следующие товары: алкоголь - примерно 8-12 бутылок, подарочный «Алтайский» набор. Во время сбора указанных товаров и упаковки он разговаривал по телефону, поэтому не предал особого внимания, что в них укладывают. Весь товар упаковывали в картонную коробку, подарочный «Алтайский» набор был уложен в пакет. За товар он расплатился своими деньгами (расплатился он примерно на сумму 10 000 руб.), которые в последующем вернул знакомый Гусейн. После чего, он вышел с коробкой и пакетом в зал ожидания вылета и передан весь товар гражданину и ушел, в последующем, заниматься своими должностными обязанностями.

Опрошенная в качестве свидетеля директор магазина беспошлинной торговли филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области ФИО6 пояснила, что работает директором магазина беспошлинной торговли филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области с 09.06.2015. По существу пояснила, что 19.07.2016 в торговом зале магазина беспошлинной торговли «HEINEMANN», который расположен в чистой зоне аэропорта Толмачево, к ней подошел мужчина (пассажир) в сопровождении заместителя контрольно-пропускного пункта пограничной службы аэропорта Толмачево ФИО8 (который был в форме пограничной службы и находился на работе). С ФИО8 она знакома лично. Мужчина (пассажир) подал ей посадочный талой на рейс в Баку и сказал, что в связи с тем, что пассажиру тяжело ходить по торговому залу пассажир попросил совершить покупку в магазине его родственнику ФИО8 (степень родства и Ф.И.О. родственника не помнит), а пассажир сам посидит в зале ожидания. Мужчина (пассажир) обратился к ФИО8 по имени и передал ФИО8 деньги для совершения покупки и посадочный талон. Она подвела ФИО8 на кассу магазина и попросила продавца-кассира ФИО5 продать товар ФИО8 по посадочному талону его родственника. После совершения покупки ФИО8, товар был упакован по желанию покупателя в картонную коробку (транспортная тара) и пакет. Далее ФИО8 покинул территорию магазина беспошлинной торговли, проследовал в зал ожидания через выход, расположенный ближе к зоне САБ АО «Аэропорт Толмачево». Что именно было приобретено ФИО8 ей не известно. Факт передачи ФИО8, приобретенного в магазине беспошлинной торговли товара родственнику она не видела. Согласно Приказу ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» № 01-1 от 12.01.2016 все продавцы, в том числе и она ознакомлены, с тем, что сотрудникам торгового зала не допускается реализация товара лицам, остающимся на таможенной территории Таможенного союза (в том числе представителям служб, осуществляющим деятельность на территории аэропорта). ФИО8 в момент приобретения товара в магазине беспошлинной торговли 19.07.2016 был в форме пограничной службы, и она знала, что ФИО8 сам не имеет намерения покинуть таможенную территорию Таможенного союза. Все товары были проданы ФИО8 по посадочному талону его родственника (с его слов родственника, документы о родстве она не проверяла), вылетающему в г. Баку. Факт передачи приобретенных ФИО8 товаров родственнику подтвердить не смогла, как не смогла подтвердить факт^- выбытия данных товаров с таможенной территории Таможенного союза.

Также качестве свидетеля была опрошена директор филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области ФИО1, которая пояснила, что работает директором филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области с 12.05.2015. В ее должностные обязанности входит руководство текущей деятельностью филиала, в том числе заключение трудовых договоров, контроль за деятельностью магазина беспошлинной торговли. Относительно предъявленной видеозаписи от 19.07.2016, на которой зафиксирован факт реализации в магазине беспошлинной торговли филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области товара, должностному лицу пограничной службы, подтвердила, что представленная видеозапись сделана камерой, находящейся в магазине беспошлинной торговли филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области. На данной видеозаписи запечатлены: должностное лицо пограничной службы (мужчина в форме), с которым лично она не знакома, директор данного магазина ФИО6, продавец и грузчик магазина. На видеозаписи виден только факт продажи товара мужчине в форме, однако по качеству данной записи можно только догадываться, какой именно товар был реализован, и был ли при этом посадочный талон и вылетает ли данный человек с таможенной территории Таможенного союза. О реализации товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли, должностному лицу пограничной службы ей ничего не известно, кроме информации, содержащейся на видеозаписи, предъявленной в Новосибирской транспортной прокуратуре при возбуждении данного дела. Также сослалась на Приказ ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» № 01-1 от 12.01.2016 в соответствии с которым все продавцы, в том числе и директор магазина ФИО6 ознакомлены, с тем, что сотрудникам торгового зала не допускается реализация товара лицам, остающимся на таможенной территории Таможенного союза (в том числе представителям служб, осуществляющим деятельность на территории аэропорта). Пояснила, что деятельность работников магазина беспошлинной торговли (продавцов) в части соблюдения требований таможенного законодательства (ст. 302 ТК ТС) контролируется выборочно, путем просмотра камер видеонаблюдения, размещенных в магазине. Во исполнение определения об истребовании сведений от 03.10.2016 представила отчет о реализации товара в магазине 19.07.2016. Кроме того сообщила, что программным обеспечением, установленным на кассе в магазине беспошлинной торговли филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области, не предусмотрено хранение информации относительно времени реализации товара (часы, минуты). В архиве программы остается только дата продажи товара.

03.10.2016 с целью установления списка пассажиров, вылетающих 19.07.2016 рейсом в Баку, Таможней направлена служебная записка начальнику таможенного поста Аэропорт Толмачево Новосибирской таможни № 12-03-11/0325. Список пассажиров на рейс № 3299, убывающих 19.07.2016 в Баку, предоставлен в отдел административных расследований Новосибирской таможни служебной запиской № 20-04-24/0542.

13.10.2016 с целью получения информации о времени вылета 19.07.2016 рейса 3299 в Баку, направлена служебная записка начальнику таможенного поста Аэропорт Толмачево Новосибирской таможни № 12-03-11/0342.

Согласно полученному ответу авиарейс 3299 в Баку 19.07.2016 вылетел в 19 часов 44 минуты. По расписанию плановое время вылета было назначено в 19 часов 30 минут.

08.11.2016 на запрос таможни директор по производству АО «Аэропорт Толмачево» на запрос ОАР Новосибирской таможни сообщил, что предоставить записи камер видеонаблюдения, расположенных в зале ожидания пассажиров на 2-м этаже Сектора Б за период времени, указанный в запросе Новосибирской таможни, не представляется возможным в виду отсутствия видеоинформации в архиве по причине давности произошедших событий. На видеозаписях с камер видеонаблюдения, установленных в аэропорту Новосибирск (Толмачево), фиксируется местное время. Приглашение (объявление диктором) на посадку пассажиров рейса С7 3299 19.07.2016 в эфире по ГГС прозвучало в 19.22 местного времени.

В ответ на служебную записку от 13.10.2016 об отчетности, представленной магазином беспошлинной торговли филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской за 3 квартал 2016 в таможенный орган, отдел таможенных процедур и таможенного контроля сообщил следующее (служебная записка от 18.10.2016 № 09-01-30/0744). Форма отчетности по товарам, помещенным под таможенную процедуру беспошлинной торговли, не предусматривает указание информации о реализации товаров на конкретную дату, в том числе, не устанавливает требование по отражению информации, по какому именно посадочному талону и на какую сумму продан товар физическим лицам, выезжающим с таможенной территории ЕАЭС.

Согласно полученному ответу руководителя филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области от 31.10.2016 № 700 учетной политикой ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» не предусмотрено хранение контрольно-кассовых чеков, подтверждающих проведение операций по реализации товаров. При продаже товара чеки отдаются покупателю. Исключение составляют чеки возврата товара, которые передаются в бухгалтерию для учета операций по возврату. По этой причине филиал ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево предоставить копии контрольно-кассовых чеков, подтверждающих реализацию товара в магазине беспошлинной торговли, не представляется возможным. Учетной политикой ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» не предусмотрено ведение книги учета поступающих и реализуемых товаров. Ведение указанной книги учета не реализовано в программе Microsoft Dynamics NVA 2013R2, используемой в компании для учета товарооборота. По этой причине нет возможности предоставить копии листов книги учета поступающих и реализуемых товаров на 19.07.2016г.

Программное средство учета товарооборота Microsoft Dynamics NVA 2013R2 не позволяет сформировать отчет с точным временем (часы и минуты) реализации товара в магазине беспошлинной торговли 19.07.2016.

Межрайонная инспекция ФНС России № 15 по Новосибирской области в ответ на запрос (исх. № 12-03-08/18964 от 29.11.2016) сообщила, что налоговом органе зарегистрировано 14 ККТ модель ШТРИХ-М-ФР-К с заводскими №№ 00101146, 00101143, 00101144, 00101145, 00090141, 00090969, 00101178, 00120005, 00119340, 00119339, 00120007, 00119342, 00120006, 00119341. Данные контрольно-кассовые машины обслуживаются согласно договору № С-220615/03 Центром технического обслуживания ООО «Элсктролюкс-плюс».

06.12.2016 в адрес руководителя Центра технического обслуживания ООО «Электролюкс-плюс», с целью получения информации по контрольно-кассовым машинам, направлен запрос (исх. № 12-03-08/19438 от 06.12.2016).

07.12.2016 в 11-15 часов должностным лицом отдела административных расследований Новосибирской таможни с целью вручения запроса руководителю Центра технического облуживания ООО «Электролюкс-плюс» осуществлен выезд по адресу: <...>.

В ходе осуществления выезда по вышеуказанному адресу установлено, что ООО «Электролюкс-плюс» по адресу: <...> не располагается. По данному адресу находится ООО «Сеть магазинов «КАССЫ и ВЕСЫ». Согласно информации, полученной от администрации магазина, юридическое лицо ООО «Электролюкс-плюс» было ликвидировано около 3 лет назад. С того времени обслуживанием контрольно-кассовых машин клиентов ООО «Электролюкс-плюс» стало заниматься ООО «Сеть магазинов «КАССЫ и ВЕСЫ». По данному факту составлена справка от 07.12.2016.

Из полученной выписки из единого государственного реестра юридических лиц, таможенным органом установил, что ООО «Электролюкс-плюс» ликвидировано 30.06.2014.

ООО «Сеть магазинов «КАССЫ И ВЕСЫ» в ответ на запрос (исх.№ 12-03-08/19615 от 09.12.2016) сообщило, что на текущий момент между и ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» действует договор на техническое обслуживание следующих единиц контрольно-кассовой техники эксплуатируемой в Аэропорту Толмачево Новосибирской области: «ШТРИХ»-М-ФР-К, заводской № 00101178; «ШТРИХ»-М-ФР-К, заводской № 00120007; «ШТРИХ»-М-ФР-К, заводской № 00119342; «ШТРИХ»-М-ФР-К, заводской № 00120005. Также пояснило, что интересующая Новосибирскую таможню информация о продажах за 19.07.2016, с указанием времени проведения каждого чека, хранится в блоке ЭКЛЗ (Электронная Контрольная Лента Защищенная), который обязательно применяется в составе каждой единицы контрольно-кассовой техники. Блок ЭКЛЗ имеет ограниченный срок временного ресурса, который составляет 13 месяцев с момента активации, по истечении которого блок архивируется и подлежит замене на новый. 21.07.2016 во всех фискальных регистраторах, принадлежащих ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург», была проведена плановая замена ЭКЛЗ, а именно:

в ФР «ШТРИХ»-М-ФР-К, заводской № 00101178 блок ЭКЛЗ с заводским номером 2870221024042, был заменен на ЭКЛЗ с заводским номером 2870232018580;

в ФР «ШТРИХ»-М-ФР-К, заводской № 00120007 блок ЭКЛЗ с заводским номером 2115048774672, был заменен на ЭКЛЗ с заводским номером 2870232018511;

в ФР «ШТРИХ»-М-ФР-К, заводской № 00119342 блок ЭКЛЗ с заводским номером 2115048467123, был заменен на ЭКЛЗ с заводским номером 2870232018582;;

в ФР «ШТРИХ»-М-ФР-К, заводской № 00120005 блок ЭКЛЗ с заводским номером 2115048774658, был заменен на ЭКЛЗ с заводским номером 2870232018535.

Также ООО «Сеть магазинов «КАССЫ И ВЕСЫ» сообщило, что в связи с произведенной заменой интересующая Новосибирскую таможню информация храниться на заархивированных и изъятых из состава ККТ блоках ЭКЛЗ, поэтому распечатать нужные отчеты непосредственно из ККТ не представляется возможным. Однако считать информацию можно непосредственно из заархивированных блоков ЭКЛЗ используя специализированное технологическое оборудование нашего, или любого иного ЦТО ККТ.

В ответ на определение об истребовании сведений от 13.12.2016 заявитель сообщил, что для осуществления пуско-наладочных работ, технического обслуживания, сопровождения, ремонта и профилактики контрольно-кассовой машины ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» заключало с ООО «Сеть магазинов «КАССЫ И ВЕСЫ» договоры № С-150615/01 и № С-220615/03. Кроме того, общество сослалось на 1 ст. 7 Федерального закона № 54-ФЗ от 22.05.2003 «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием электронных средств платежа» и указало, что ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» вправе предоставить доступ к контрольно-кассовой технике, в том числе для считывания фискальных данных, хранящихся в фискальном накопителе контрольно-кассовой техники налоговому органу на основании соответствующего запроса.

В ходе административного расследования, рассмотрения материалов административного дела таможенным органом направлялись запросы в Межрайонную ИФНС России № 15 по Новосибирской области, Межрайонную ИФНС России № 23 по Санкт-Петербургу.

Межрайонная ИФНС России № 15 по Новосибирской области сообщила, что блоки ЭКЛЗ с заводскими номерами №№ 00101178, 00120005, 00120007, 00119342 хранятся в отделе информационных технологий ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург», который находится в г. Санкт-Петербург.

Согласно ответам Межрайонной ИФНС России № 23 по Санкт-Петербургу, получение информации о реализации товаров невозможно в связи с отсутствием в г. Санкт-Петербурге оборудования для чтения устройств защиты фискальных данных «ЭКЛЗ-К» производство ООО «Корее». С целью снятия отчета блоки ЭКЛЗ направлены в филиал ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в аэропорту Толмачево Новосибирской области. Данные блоки будут предоставлены па основании запроса налогового органа, в котором филиал стоит на налоговом учете.

Таможенным органом в адрес начальника Межрайонной инспекции ФНС России № 15 по Новосибирской области с целью получении информации о реализации товаров филиалом ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области 19.07.2016 (с указанием времени, даты, наименования товаров, стоимости) с блоков ЭКЛЗ с заводскими номерами 00101178, 00120007, 00119342, 00120005, которые были заменены на контрольно-кассовых машинах в магазине беспошлинной торговли филиала ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» в Аэропорту Толмачево Новосибирской области 21.07.2016, направлен запрос

Налоговый орган в ответ на данный запрос сообщил, что в блоках ЭКЛЗ №№ 2115048774658, 2870221024042 нарушен формат записи ОЗУ. Информация не может быть считана. №№ 2115048774672, 2115048467123 архив ЭКЛЗ исправен, информация доступна (продажи на данных кассах осуществлялись с 22.06.2015 по 16Л 1.2015, с 16.11.2015 по 21.07.2016 не осуществлялись).

Указанные обстоятельства послужили основанием для составления 23.03.2017 в отношении ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» протокола об административном правонарушении № 10609000-664/2016 по части 2 статьи 16.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и вынесении впоследствии 04.08.2017 постановления № 10609000-664/2016 о привлечении ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» к административной ответственности по части 2 статьи 16.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 5000 рублей.

Несогласие с данным постановлением явилось основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд, изучив материалы дела, заслушав доводы представителей сторон и лиц, участвующих в деле приходит к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных требования в связи со следующим.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью 2 статьи 16.19 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за пользование или распоряжение товарами в нарушение таможенной процедуры, под которую они помещены, в том числе передача права использования таможенной процедуры посредством передачи в отношении товаров прав владения, пользования или распоряжения, если это допускается в соответствии с таможенной процедурой, другому лицу без разрешения таможенного органа, если такое разрешение обязательно.

Объективной стороной вменяемого обществу правонарушения, квалифицируемого по части 2 статьи 16.19 КоАП Российской Федерации, является, в том числе и реализация товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли, физическому лицу, не имеющему намерение выехать в таможенной территории Таможенного союза.

В соответствии с п.26 ч.1 ст.4 ТК ТС таможенной процедурой признается совокупность норм, определяющих для таможенных целей требования и условия пользования и (или) распоряжения товарами на таможенной территории таможенного союза или за ее пределами.

Статьей 202 ТК ТС предусмотрены виды таможенных процедур, в том числе беспошлинная торговля.

Согласно статье 292 Федерального закона от 27.11.2010 (ред. от 28.12.2016) №311-Ф3 «О таможенном регулировании в Российской Федерации» содержание таможенной процедуры беспошлинной торговли и условия помещения товаров под таможенную процедуру определены статьями 302 и 303 Таможенного кодекса Таможенного союза.

Согласно статье 302 ТК ТС беспошлинная торговля - таможенная процедура, при которой товары реализуются в розницу в магазинах беспошлинной торговли физическим лицам, выезжающим с таможенной территории таможенного союза, либо иностранным дипломатическим представительствам, приравненным к ним представительствам международных организаций, консульским учреждениям, а также дипломатическим агентам, консульским должностным лицам и членам их семей, которые проживают вместе с ними, без уплаты таможенных пошлин, налогов и без применения мер нетарифного регулирования.

Порядок функционирования магазинов беспошлинной торговли, требования к их расположению, обустройству, оборудованию и правила реализации товаров в указанных магазинах определяются законодательством государств - членов таможенного союза (ч.1 ст.304 ТК ТС).

В силу частей 1, 2 статьи 81 Федерального закона от 27.11.2010 (ред. от 28.12.2016) №311-Ф3 «О таможенном регулировании в Российской Федерации» владельцем магазина беспошлинной торговли может быть российское юридическое лицо, включенное в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли. В реестр магазинов беспошлинной торговли общество включено 21.07.2015

В соответствии с пунктом 1 статьи 305 ТК ТС действие таможенной процедуры беспошлинной торговли завершается реализацией товаров, помещенных под эту таможенную процедуру, в розницу в магазинах беспошлинной торговли лицам, указанным в статье 302 ТК ТС, либо помещением этих товаров под иные таможенные процедуры в соответствии с ТК ТС.

Обязанности владельца магазина беспошлинной торговли установлены статьей 36 ТК ТС. За несоблюдение требований по хранению и реализации товаров в магазинах беспошлинной торговли, а также требований таможенной процедуры беспошлинной торговли владелец магазина беспошлинной торговли несет ответственность в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза (статья 37 ТК ТС).

Учитывая изложенное, завершением таможенной процедуры беспошлинной торговли является реализация товаров исключительно физическим лицам, выезжающим с таможенной территории таможенного союза, либо иностранным дипломатическим представительствам, приравненным к ним представительствам международных организаций, консульским учреждениям, а также дипломатическим агентам, консульским должностным лицам и членам их семей, которые проживают вместе с ними, либо помещение товаров под иную таможенную процедуру.

Реализация товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли, физическому лицу, не имеющему намерение выехать с таможенной территории Таможенного союза, и фактически осуществившему ввоз условно выпущенных товаров на таможенную территорию Таможенного союза, свидетельствует о нарушении таможенной процедуры беспошлинной торговли.

Владелец магазина беспошлинной торговли исполняет обязанности, предусмотренные статьей 36 Таможенного кодекса Таможенного союза, в том числе обязан обеспечивать сохранность товаров, помещенных под таможенную процедуру беспошлинной торговли и не реализованных в соответствии с настоящей главой 3 ТК ТС; соблюдать условия и требования, установленные ТК ТС.

В соответствии со ст.37 ТК ТС за несоблюдение требований по хранению и реализации товаров в магазинах беспошлинной торговли, а также требований таможенной процедуры беспошлинной торговли владелец магазина беспошлинной торговли несет ответственность в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза.

Как следует из материалов дела, свидетельских показаний ФИО6, ФИО8, видеозаписи, товар в магазине беспошлинной торговли был реализован гражданину ФИО8, который является сотрудником, проходящим военную службу в Аэропорту Толмачево, и не убывающим с территории Таможенного Союза.

Из представленного в материалы дела решения Новосибирского областного суда по делу № 7-294-2017 от 11 мая 2017 года следует, что ФИО6 (директор магазина заявителя в Аэропорту Толмачево) факт реализации товара ранее ее знакомому ФИО8 19.07.2016 признала. Не отрицала отсутствие у ФИО8 посадочного талона на его имя. ФИО8 не имел намерения покидать таможенную территорию Российской Федерации. Допрошенный в качестве свидетеля ФИО8 от дачи пояснений отказался. Таким образом, факт приобретения товара иным лицом по своему посадочному талону, и оказание ФИО8 помощи иному лицу не подтверждено. Суд, с учетом видеозаписи, на которой зафиксирован момент реализации товара, пришел к выводу о наличии в действиях должностного лица ФИО6 состава правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ.

Таким образом, решением суда общей юрисдикции установлен факт реализации алкогольной продукции с нарушением таможенных правил.

Согласно части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Частью 2 статьи 2.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях определено, что юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Магазин беспошлинной торговли ООО «Трэвел Ритейл Санкт-Петербург» расположен а Аэропорту Толмачево Новосибирской области, т.е. на территории Таможенного союза, вправе реализовывать товары, разрешенные к ввозу на территорию Таможенного союза, обороту на территории Таможенного союза и вывозу с территории Таможенного союза в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

Материалами дела установлено, что 19.07.2016 обществом осуществлена продажа товаров (алкогольной продукции) должностному лицу пограничной службы Аэропорт «Толмачево», не имеющему намерение убыть с территории Таможенного союза.

Доказательства, свидетельствующие о том, что Общество предприняло все зависящие от него меры по соблюдению требований таможенного законодательства, либо невозможность принятия этих мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами, в материалы дела не представлены.

Доводы Общества о том, что оно не отвечает за действия своих сотрудников, судом не принимаются, как необоснованные.

Вина общества заключается в непринятии надлежащих мер по соблюдению требований законодательства в том числе, и привлекаемыми им к работе лицами. Осуществление виновных действий сотрудниками Общества не освобождает заявителя от административной ответственности. Принимая на работу сотрудника, заявитель несет ответственность за выполнение им своих трудовых обязанностей в соответствии с законодательством Российской Федерации.Следовательно, доводы Общества о его невиновности в правонарушении не отвечают требованиям статьи 2.1 КоАП РФ.

Таким образом, материалами дела, в том числе объяснениями ФИО1 от 02.09.2016, ФИО2 от 07.09.2016, ФИО6 от 07.09.2016, свидетельством о включении в реестр владельцев магазинов беспошлинной торговли от 15.07.2016, справкой от 30.09.2016, отчетом о реализации товара от 19.07.2016, протоколами опросов ФИО5 от 30.09.2016, ФИО6 от 06.10.2016, ФИО1 от 06.10.2016, объяснениями ФИО8 от 19.10.2016, видеозаписью за 19.07.2016, протоколом об административном правонарушении от 23.03.2017, подтверждается наличие в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 16.19 КоАП РФ.

Согласно статье 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения суд может освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться вынесением устного замечания.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 18 постановления от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснил, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

При этом согласно пункту 18.1 данного постановления Пленума квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния; применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Оценив характер правонарушения и степень его общественной опасности, роль правонарушителя, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для применения к совершенному Обществом правонарушению статьи 2.9 КоАП РФ ввиду его малозначительности, поскольку действия Общества привели к ненадлежащему исполнению им публично-правовых обязанностей в сфере соблюдения таможенных норм и правил.

Порядок привлечения заявителя к административной ответственности Таможней соблюден. Общество надлежащим образом было извещено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела.

Доводы Общества о несвоевременном составлении протокола об административном правонарушении не могут быть приняты во внимание, поскольку само по себе нарушение срока составления протокола об административных правонарушениях, предусмотренного статьей 28.5 КоАП РФ, не является основанием, исключающим производство по делу об административном правонарушении, если этим протоколом подтверждается факт правонарушения и он составлен в пределах срока давности, установленного статьей 4.5 КоАП РФ (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.2003 N 10964/03).

Протокол об административном правонарушении и оспариваемое постановление о привлечении Общества к административной ответственности вынесено Таможней в пределах срока давности, предусмотренного статьей 4.5 КоАП РФ.

Размер штрафа таможенным органом определен с учетом, имеющихся в деле доказательств - пояснений ФИО8 о приобретении товара на сумму 10000 рублей, в соответствии с санкцией ч. 2 ст. 16.19 КоАП РФ.

Довод общества о том, что пояснения ФИО8 не могут служить основанием для исчисления размера штрафа ввиду того, что ранее ФИО8 от дачи показаний таможенному органу отказался, воспользовавшись предоставленным ему статьей 51 Конституции Российской Федерации правом от дачи показаний судом, не принимается ввиду следующего.

В силу статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами.

Перечень доказательств не является исчерпывающим. Следовательно, доказательствами могут быть любые документы (материалы), на основании которых могут быть установлены обстоятельства, предусмотренные статьей 26.2 КоАП РФ, в том числе пояснения по данному факту военной прокуратуре. Указанные пояснения правомерно приняты таможенным органом и учтены при назначении административного наказания и определения размера административного штрафа по части 2 статьи 16.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Доказательств, подтверждающих продажу алкогольной продукции ФИО8 на иную сумму, Обществом в нарушение положений статьи 65 АПК РФ не представлено.

Таким образом, учитывая, что факт наличия в действиях заявителя состава административного правонарушения подтверждается материалами дела, существенных нарушений процедуры привлечения к административной ответственности не допущено, суд пришел к убеждению, что основания для отмены оспариваемого постановления отсутствуют.

Вопрос о судебных расходах судом не разрешается, поскольку в силу части 4 статьи 208 АПК РФ, ч. 5 ст. 30.2 КоАП РФ, п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 27.01.2003 N 2 заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не оплачиваются.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Новосибирской области.

Судья И.В. Попова