Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Литохиной А.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Спецжилстрой", г. Новосибирск к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области, г.Новосибирск об отмене постановления от 07.02.2013 № 06-03/13.

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя – ФИО1 по доверенности от 30.03.2013 № 5, паспорт

заинтересованного лица – ФИО2 по доверенности от 09.01.2013 № СГ/3, удостоверение

Общество с ограниченной ответственностью «Спецжилстрой» (далее по тексту – Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее по тексту – УФАС, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 07.02.2013 № 06-03/13, поскольку считает, что отсутствует состав административного правонарушения, вина заявителя не устанавливалась, также указывает на то, что директор общества ФИО3 за аналогичное правонарушение признана виновной с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 4000 рублей.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области с заявлением не согласно, считает, что материалами дела доказан состав правонарушения, предусмотренный 14.3 КоАП РФ, заявителем осуществлена ненадлежащая реклама.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителей заявителя и заинтересованного лица, суд установил следующие фактические обстоятельства дела.

Как следует из материалов дела, в связи с поступившими заявлениями участников долевого строительства по ул. Выборная 91/2 и Выборная, 91/3 в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Спиецжилстрой» проведена проверка по вопросам соблюдения законодательства о рекламе.

По результатам осмотра сайта НГС.НЕДВИЖИМОСТЬ (http:://newhomes.ngs.ru/buildings/1315/) было установлено, что с мая-июня 2012 года по октябрь 2012 года сайт содержал информацию следующего содержания:

«Строящийся жилой комплекс на ул. Выборная «Основа» Срок сдачи: 1 очередь -2012 г. 2 очередь - 2013 г. 3 очередь - с 2014 г. Цена кв.м.: договорная Населенный пункт: Новосибирск Район: Октябрьский (Все новостройки района) Материал: монолитный железобетонный безригелъный каркас, кирпич Этажность: от 17 до 24 Адрес: Выборная, 91/2, 91/3 Застройщик Спецжилстрой Адрес: <...> Тел./факс: <***>, 287-79-35, 287-79-36, 8-952-920-83-38 E-mail: specjilstroy@mail.ru URL: http://specjilstroy.narod.ru Все новостройки компании Жилой строящийся комплекс «Основа» включает в себя два 17-этажных жилых дома. Один из которых носит красивое название «Фараон», второй - «Нефертити» и проектируемый 24-этажный жилой дом «Основа». Местонахождение ООО Спецжилстрой. Остановки: «ул. Воинская», «Санкт-Петербургская академия управления и экономики» Генподрядчик ООО «Гарант» ИНН/КПП <***>/540501001 ОГРН <***> Адрес: <...> Тел./факс: <***> Электронная почта: garant_15@).mail. ru Технология строительства При строительстве жилых домов комплекса вместо несущих стен используются несущие колонны. Пространственную жесткость здания при отсутствии ригелей создают перекрытия конструктивно связанные с колоннами. При использовании такой технологии в жилищном строительстве у приобретателей жилья появляются преимущества следующего характера: - увеличивается сейсмостойкость и надежность конструкции дома; - данная технология позволяет сократить сроки строительства; - возможна свободная планировка внутреннего пространства помещений. Подробную информацию можно получить в службе главного инженера ООО «Спецжилстрой» по адресу: г. Новосибирск, Октябрьский район, ул. Воинская, 63, офис 603 тел: 262-56-55 в рабочие дни с 8:00 до 17:00 обед с 12:00 до 13:00 по предварительной записи. Описание объектов I очередь - Выборная 91/2 (строительный) Срок сдачи - 2012 г. Площадь: 1-комнатные от 46 до 51 2-комнатные от 66 до 75 3-комнатные от 101 до 103 Цена от 1 990 000 руб. Помещения общественного назначения от 65 м.кв. Цена от 3 000 000 руб. Парковки от 15 м.кв. Цена от 330 000 руб. II очередь - Выборная 91/3 (строительный) Срок сдачи - 2013 г. Площадь: 1-комнатные от 46 до 51 2-комнатные от 66 до 75 3-комнатные от 101 до 103 Цена от 1 800 000 руб. Помещения общественного назначения от 65 м.кв. Цена от 2 900 000 руб. Парковки от 15 м.кв. Цена от 300 000 руб. III очередь - Выборная 91/4 (проектируемый) Срок сдачи- 2014 г. Площадь: Студии от 30 до 39 1-комнатные от 40 до 45 2-комнатные от 58 до 71 Цена от 1 300 000 руб. Подземные парковки от 15 м.кв. Цена от 275 000 руб. Подземные овощехранилища от 4 м.кв. Цена от 100 000 руб. Внимание!!! Выгодные предложения!!! Условия покупки строящихся объектов можно узнать, позвонив по контактным телефонам отдела продаж: (383) <***>, 287-79-35, 287-79-36, 8-952-920-83-38 При 100% наличном расчете — 1 квадратный метр в подарок!!! Изучение спроса Стоимость студии (планируемая) от 1 300 000 рублей!!! Стоимость одного парковочного места от 275 000 рублей!!! Стоимость овощехранилища (планируемая) 100 000 рублей!!! Спешите!!! Количество по указанной цене ограничено!!! Чтобы получить скидку, необходимо предъявить купон, вырезанный из «Справочника по недвижимости», либо распечатать данную страничку!!! И всё!!! Торопитесь!!! Строящийся жилой комплекс «Основа» расположен в динамично развивающемся, экологически чистом районе на улице Выборной вблизи зеленой зоны Октябрьского района г. Новосибирска. В пределах 500-метровой доступности размещаются спортивно-оздоровительный комплекс «Альбатрос», Пейнбольный клуб «Армия», СДЮШОР по горнолыжному спорту; в пределах 900-метровой доступности размещаются пейнтболъный клуб «Рагнит», СДЮШОР по лыжному спорту. В зимнее время организован прокат лыж, коньков, снегоходов и прочее; проводится обучение лыжному и горнолыжному спорту, а также умению кататься на лыжах различного назначения. Свои услуги по обучению предлагают профессиональные инструкторы и тренеры. В летнее и зимнее время организовываются массовые спортивные мероприятия как для лиц профессионально занимающихся спортом так и для всей семьи. Проводится большое количество мероприятий для детей. Имеются площадки для организованного отдыха, места для оздоровительных прогулок, пробежек, работают кафе и многое другое. Для тех, кто ценит комфорт и уют! Развитая инфраструктура рассчитана на людей, которые выбирают комфортные условия для проживания. В непосредственной близости расположена школа, детский сад, НГПУ (Новосибирский Государственный Педагогический Университет), ИРСО (Институт рекламы и связи с общественностью), НТКД спортивная школа, поликлиника, аптеки, продуктовые магазины, продуктовые и вещевой рынок. Многие строящиеся жилые комплексы страдают от отсутствия овощехранилищ и необходимого количества парковочных мест для размещения автотранспорта жильцов, что вызывает огромное неудобство. Мы решили эти проблемы!!! На территории проектируется двухуровневое подземное овощехранилище с кабинками от 4-х кв.м, что позволит жителям данного комплекса «Основа» заботливо хранить свои вкусные «заготовки» и овощи, выращенные на огородах и дачных участках; Проектируется многоуровневая подземная автостоянка с парковочным местом от 15 кв.м. На крышах данных сооружений будут размещаться зеленые зоны для отдыха, места для занятия физкультурой и спортом, детские площадки. С осени 2009 года в связи с открытием моста, соединяющего улицу Кирова с улицей Выборной, была решена транспортная проблема. Сейчас быстро и удобно можно добраться в любую часть города. По улице Выборной проходит 14 маршрутов городского пассажирского транспорта, количество которых неукоснительно будет возрастать, что связано с интенсивной застройкой данной части Октябрьского района г. Новосибирска. Строящееся жилье можно приобрести за наличный расчет, что имеет свое преимущество при индивидуальном определении гибких скидок и механизмов оплаты (рассрочка до 12 месяцев), а также можно воспользоваться иными доступными видами оплаты приобретаемого строящегося жилья по средствам: - ипотечный кредит можно оформить в банках и их филиалах, где аккредитован Застройщик ООО «Спецжилстрой», расположенных в г. Новосибирске по индивидуальной схеме кредитования: • Сбербанка России (под залог собственного жилья, под поручительство до 1 млн. 500 тыс.руб.); Левобережного Банка (под залог строящегося объекта); ВТБ 24 (под залог строящегося объекта); АК БАРС БАНК (под залог строящегося объекта). — по ветеранским сертификатам и сертификатам на материнский (семейный) капитал. - действует Губернаторская программа!!! С проектной декларацией на 17-этажные жилые дома можно ознакомиться на сайте компании ООО «Спецжилстрой»: http://specjilstroy.narod.2.ги/catalog/ Договоры участия в долевом строительстве регистрируются в Управлении Росрегистрации по НСО. С предпроектными проработками и этапами работ по проектированию и строительству многоэтажного жилого дома с помещениями общественного назначения и подземным овощехранилищем, отдельно стоящими подземными многоуровневой автостоянкой, двухуровневым овощехранилищем, трансформаторной подстанцией можно ознакомиться в службе главного инженера ООО «Спецжилстрой» по адресу: г. Новосибирск, Октябрьский район, ул. Воинская, 63, офис 603 тел: 262-56-55 в рабочие дни с 8:00 до 17:00 обед с 12:00 до 13:00 по предварительной записи. По вопросам финансирования строительства на взаимовыгодных коммерческих условиях с целью приобретения прав требования на получение в будущем недвижимого имущества в собственность, желающие могут обратиться к нам в отдел продаж. Звоните, приходите и мы ответим на все Ваши вопросы!!! Т. <***>; 286-79-35; 286-79-36; 8-952-920-83-38 Действуют гибкие системы скидок, индивидуальные графики платежей, различные виды рассрочек платежей и прочее. Индивидуальный подход к каждому клиенту!!! Изображения планировок; фотографии со стройки».

Результат осмотра сайта зафиксирован в акте от 10.09.2012, решением УФАС от 24.12.2012 № 94 реклама признана ненадлежащей, а Общество нарушившим требования части 7 статьи 5, части 7 статьи 7, части 1 статьи 28, части 8 статьи 28 Закона «О рекламе».

Постановлением от 07.02.2013 № 06-03/13 Общество с ограниченной ответственностью «Спецжилстрой» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 110000 рублей.

Не согласившись с указанным выше постановлением, общество обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив в совокупности и во взаимосвязи представленные в материалы дела доказательства, заслушав пояснения представителей сторон, арбитражный суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно положениям части 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

В силу положений части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом. Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ установлена административная ответственность (часть 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения. При отсутствии хотя бы одного из элементов состава административного правонарушения лицо не может быть привлечено к административной ответственности.

Частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ.

Субъектами правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, являются рекламодатели, рекламопроизводители или рекламораспространители.

УФАС установлено, материалами дела подтверждается, что размещение указанной рекламы на сайте НГС.НЕДВИЖИМОСТЬ (http:://newhomes.ngs.ru/buildings/1315/) раздел «Новостройки» осуществлялось на основании договора оказания услуг по производству и размещению рекламы на Интернет-сайте № 20342 от 19.09.2011, заключенному между ООО «Спецжилстрой» (заказчик) и ООО «Независимые городские сайты» (исполнитель) с приложением (л.д. 41-43).

Услуги были оказаны и оплачены заявителем - счет № 19952 от 21.09.2012, платежное поручение № 834913 от 29.08.2012, которые обозревались административным органом при рассмотрении материалов административного дела.

Таким образом, рекламодателем рассматриваемой рекламы, то есть лицом, определившим объект рекламирования и содержание рекламы, является заявитель.

Объективная сторона названного административного правонарушения состоит в нарушении законодательства о рекламе.

Следовательно, для определения наличия в действиях лица объективной стороны правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, обязательному установлению подлежит факт нарушения, который должен быть подтвержден соответствующими доказательствами.

Статьей 26.2 КоАП РФ установлено, что доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела; эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Отношения в сфере рекламы регламентируются Федеральным законом от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон N 38-ФЗ).

В соответствии со статьей 3 Закона N 38-ФЗ рекламой является информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Под объектом рекламирования понимается товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Как указано в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.03.1997 N 4-П, реклама рассматривается законодателем как средство продвижения товаров, работ и услуг на общий рынок Российской Федерации.

Согласно Международному кодексу рекламной практики под потребителем рекламы «понимается любое лицо, которому адресуется реклама или которого она может достичь, вне зависимости от того, является ли он конечным потребителем, торгующим субъектом или пользователем».

Статьей 5 Закона N 38-ФЗ установлены общие требования к рекламе.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона N 38-ФЗ реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются.

Недостоверной, в том числе, признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения об изготовителе и продавце товара (пункт 20 части 3 статьи 5 Закона N 38-ФЗ).

Пунктом 4 статьи 3 Закона N 38-ФЗ предусмотрено, что ненадлежащей признается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Согласно пункту 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, согласно которому застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

Статьей 2 (подпункт 1) Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" определено понятие застройщика - юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды, на праве субаренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным закона для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Из пояснений, содержащихся в ответе (вх. № 7675 от 17.09.2012 г.) на запрос Новосибирского УФАС России, представленном ООО «Спецжилстрой», следует, что на сайте ООО «Спецжилстрой», на сайте НГС.Недвижимость, а также в журнале «Справочник недвижимости» с мая-июня 2012 г. размещается информация о строящихся и проектируемых объектах жилого комплекса «Основа» по ул. Выборная. Информация в указанных СМИ несет в себе сведения о реализации строящихся площадей, расположенных в двух многоэтажных жилых домах под № 1 и 2 (по генплану), имеющих строительные номера 91/2 и 91/3 соответственно, а также информацию о проводимом сборе статистических данных, направленных на формирование рыночной стоимости одного квадратного метра площадей объектов капитального строительства, находящихся в стадии предпроектных проработок, а именно: Многоэтажного жилого дома с помещениями общественного назначения, подземным двухуровневым овощехранилищем, отдельно стоящей подземной автостоянкой и трансформаторной подстанцией по ул. Выборной.

На указанный проектируемый проект ООО «Спецжилстрой» был предоставлен пакет документов, в том числе Договор аренды земельного участка на территории г. Новосибирска от 20.05.2011 г. № 105939р на земельный участок с кадастровым номером 54:35:072180:90 для строительства подземной автостоянки по ул. Выборной, заключенный между мэрией г. Новосибирска и МУП г. Новосибирска «Муниципальная строительная компания». Соглашение от 17.08.2011 заключенное между ОАО «Муниципальная строительная компания» и ООО «Спецжилстрой» с согласия мэрии г. Новосибирска о переуступке прав и обязанностей по Договору аренды земельного участка на территории г. Новосибирска от 20.05.2011 г. № 105939р. Договор аренды земельного участка на территории г. Новосибирска от 20.05.2011 г. № 105940р на земельный участок с кадастровым номером 54:35:072180:91 для строительства подземной автостоянки по ул. Выборной, заключенный между мэрией г. Новосибирска и МУП г. Новосибирска «Муниципальная строительная компания». Соглашение от 17.08.2011 заключенное между ОАО «Муниципальная строительная компания» и ООО «Спецжилстрой» с согласия мэрии г. Новосибирска о переуступке прав и обязанностей по Договору аренды земельного участка на территории г. Новосибирска от 20.05.2011 г. № 105940р).

В своих пояснениях ООО «Спецжилстрой» также обращает внимание на то, что работа по сбору статданных о спросе и допустимой цене реализации необходима, поскольку одним из разделов рабочих проектов по проектируемым объектам является раздел «Смета строительства». Также перед ООО «Спецжилстрой» министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Новосибирской области начиная с февраля 2012 г. ставятся задачи о предоставлении сведений о строительстве дома № 3 (по генплану) с условным строительным номером 91/4, связанных с финансовыми затратами на строительство и разницей от реализации строящихся площадей.

Согласно пункту 8 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе" реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, не допускается до выдачи в установленном порядке разрешения на строительство многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, опубликования в средствах массовой информации и (или) размещения в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования (в том числе в сети "Интернет") проектной декларации, государственной регистрации права собственности или права аренды на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства.

Административным органом в ходе проверки установлено, что ООО «Спецжилстрой» на момент размещения рассматриваемой рекламной информации не располагало проектной декларацией и разрешением на строительство многоэтажного жилого дома с помещениями общественного назначения, подземным двухуровневым овощехранилищем, отдельно стоящей подземной автостоянкой и трансформаторной подстанцией по ул. Выборная в Октябрьском районе г. Новосибирска. Земельный участок для проектируемого ООО «Спецжилстрой» объекта недвижимости предоставлен не был.

Арбитражный суд поддерживает вывод административного органа о том, что формулировка рекламного объявления «Стоимость студии (планируемая) от 1 300 000 рублей!!! Стоимость одного парковочного места от 275 000 рублей!!! Стоимость овощехранилища (планируемая) 100 000 рублей!!! Спешите!!! Количество по указанной цене ограничено!!! Чтобы получить скидку, необходимо предъявить купон, вырезанный из «Справочника по недвижимости», либо распечатать данную страничку!!! И всё!!! Торопитесь!!!» создает у потребителя впечатление, что в рекламе идет речь о привлечении денежных средств участников долевого строительства для строительства, что при отсутствии полученного в установленном порядке разрешения на или права аренды на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства является нарушением пункта 8 статьи 28 Закона «О рекламе».

В соответствии с частью 7 статьи 5 Закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Административным органом установлено, что в рассматриваемом рекламном объявлении информация о проводимом сборе статистических данных, направленных на формирование рыночной стоимости одного квадратного метра площадей объектов капитального строительства, находящихся в стадии предпроектньгх проработок, четко не усматривается.

Данная рекламная информация в части проектируемого жилого дома (ул. Выборная 91/4) содержит конкретное предложение с указанием цены: «Студии от 30 до 39 1-комнатные от 40 до 45 2-комнатные от 58 до 71 Цена от 1 300 ООО руб. Подземные парковки от 15 м.кв. Цена от 275 ООО руб. Подземные овощехранилища от 4 м.кв. Цена от 100 000 руб.». При этом, несмотря на пометку «Изучение спроса», рассматриваемая рекламная информация содержит предупреждение: «Спешите!!! Количество по указанной цене ограничено», что искажает смысл информации и вводит потребителей в заблуждение.

В ходе проведенной проверки административным органом установлено, что ООО «Спецжилстрой» на момент размещения рассматриваемой рекламной информации не располагало проектной декларацией и разрешением на строительство многоэтажного жилого дома с помещениями общественного назначения, подземным двухуровневым овощехранилищем, отдельно стоящей подземной автостоянкой и трансформаторной подстанцией по ул. Выборная в Октябрьском районе г. Новосибирска.

Указанное является нарушением пункта 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе", в соответствии с которым реклама товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений не допускается.

Согласно части 1 статьи 819 Гражданского кодекса РФ, кредит - это денежные средства, предоставленные заемщику по кредитному договору банком или иной кредитной организацией (кредитором) в размере и на условиях, предусмотренных договором.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее - Закон о банках и банковской деятельности), кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные Законом о банках и банковской деятельности. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

В соответствии со статьями 12, 13 Закона о банках и банковской деятельности осуществление банковских операций кредитной организацией с момента получения лицензии, выданной Банком России.

Согласно п. 6 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), финансовая организация - хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги, - кредитная организация, кредитный потребительский кооператив, страховщик, страховой брокер, общество взаимного страхования, фондовая биржа, валютная биржа, ломбард, лизинговая компании негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционного фонда, управляющая компания паевого инвестиционного фонда, управляющая компания негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, специализированный депозитарий паевого инвестиционного фонда, специализированный депозитарий негосударственного пенсионного фонда, профессиональный участник рынка ценных бумаг.

Закон о защите конкуренции относит банковскую услугу, а также услугу, оказываемую финансовой организацией и связанную с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц, к финансовой услуге (п. 2 ст. 4 Закона о защите конкуренции).

Согласно ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности, к банковским операциям относятся, в том числе привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок); размещение вышеуказанных привлеченных средств от своего имени и за свой счет.

Административным органом установлено, что одним из объектов рекламирования в рассматриваемой рекламе выступает кредит, что следует из формулировки: «ипотечный кредит можно оформить в банках и их филиалах, где аккредитован Застройщик ООО «Спецжилстрой», расположенных в г. Новосибирске по индивидуальной схеме кредитования: Сбербанка России (под залог собственного жилья, под поручительство до 1 млн. 500 тыс.руб.); Левобережного Банка (под залог строящегося объекта); ВТБ 24 (под залог строящегося объекта); АК БАРС БАНК (под залог строящегося объекта).».

Рассматриваемая реклама не содержит указания на организационно-правовую форму лица, оказывающего услугу по предоставлению кредита, в связи с чем, административный орган пришел к выводу, что данная реклама нарушает часть 1 статьи 28 Закона «О рекламе», согласно которой реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя, отчество).

Таким образом, информация, размещенная на сайте НГС. НЕДВИЖИМОСТЬ (http:://newhomes.ngs.ru/buildings/1315/) является ненадлежащей рекламой.

Согласно статье 33 Закона «О рекламе» антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе.

Как указано в части 4 статьи 38 Закона «О рекламе», нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обществом каких-либо доказательств, опровергающих доводы о недостоверности размещенной рекламы, не представлено.

Представленная в материалы дела заявителем с письменными пояснениями информация на бумажном носителе, судом не принимается в качестве доказательств, подтверждающие доводы, поскольку не позволяет определить дату размещения информации, наименование сайта. Кроме того, представленный текст отличается от текста, размещенной информации, зафиксированного в акте осмотра сайта (л.д. 32-28).

Таким образом, в действиях общества имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Исследовав и оценив материалы дела, суд пришел к выводу о наличии вины заявителя в совершении вменяемого административного правонарушения, поскольку у него имелась возможность для соблюдения требований законодательства о рекламе.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности не установлено. Оснований для применения статьи 2.9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не имеется, заявитель правомерно привлечен к административной ответственности.

Между тем, суд считает, что при назначении УФАС наказания в виде штрафа в размере 110 000 руб., не учтены следующие нормы Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу части 1 статьи 4.1 КоАП РФ административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом.

Как указано в пункте 21 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", при применении статьи 4.2 КоАП РФ и определении конкретного размера штрафа судам необходимо исходить из того, что в силу частей 1 и 2 статьи 4.1 КоАП РФ размер штрафа не может быть установлен ниже предела, предусмотренного соответствующей статьей КоАП РФ.

В соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В судебном заседании представитель заявителя ссылается на тяжелое финансовое положение, поскольку определением арбитражного суда Новосибирской области от 25.03.2013 по делу № А45-2050/2013 введена процедура - наблюдение, назначен временный управляющий.

Как следует из оспариваемого постановления, УФАС указал, что обстоятельства отягчающие ответственность не установлены, имеется обстоятельство, смягчающие ответственность, Общество привлечено к ответственности впервые. При этом, обоснования, в связи с чем назначено наказание выше минимального размера, установленного санкцией части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не указано.

Учитывая отсутствие отягчающих ответственность обстоятельств, на основании статьи 30.7 КоАП РФ, суд считает, привлечение к ответственности в виде взыскания штрафа в размере 100 000 рублей (минимальный размер) соответствует характеру содеянного и целям административной ответственности (статья 3.1 КоАП РФ), принципам справедливости и соразмерности наказания, вытекающим из Конституции Российской Федерации, в связи с чем, оспариваемого постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области подлежит изменению в части назначенного наказания за совершение правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ в пределах минимальной санкции, предусмотренной указанной частью статьи.

Вопрос о судебных расходах судом не разрешается, поскольку в силу части 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Признать незаконным и изменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 07.02.2013 о назначении административного наказания обществу с ограниченной ответственностью «Спецжилстрой» за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в части назначения административного наказания, превышающего 100 000 рублей. Считать назначенным обществу с ограниченной ответственностью «Спецжилстрой» (ОГРН <***>, ИНН <***>) административное наказание по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд. в порядке кассационного производства в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу решения в Федеральный арбитражный суд Западно - Сибирского округа при условии, что оно было обжаловано в суд апелляционной инстанции, либо суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через арбитражный суд Новосибирской области.

Судья И.В. Попова