Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев 29.05.2012 в открытом судебном заседании дело по заявлению открытого акционерного общества «Омскгоргаз» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области о признании недействительными решения (пунктов 2 – 5) и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 31.01.2012 по делу № 04/53-11,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО1 (доверенность от 18.04.2012 № 37, сроком действия по 31.12.2012, паспорт);

от заинтересованного лица – ФИО2 (доверенность № 12-05/РС от 12.01.2012, удостоверение).

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Омскгоргаз» (далее по тексту – заявитель, общество, ОАО «Омскгоргаз») обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее по тексту – заинтересованное лицо, антимонопольный орган, Омское УФАС России) о признании недействительными решения (пунктов 2 – 5) и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 31.01.2012 по делу № 04/53-11.

В судебном заседании представитель заявителя требование поддержал по основаниям, изложенным в заявлении и дополнениях к нему.

Представитель заинтересованного лица требование не признал, настаивая на законности и обоснованности оспариваемых решения и предписания.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, суд установил, что на основании заявления филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Омскэнерго» (вх. № 8029), в котором податель заявления, полагая незаконными намерения ОАО «Омскгоргаз» по взиманию с 01.08.2011 платы за согласование проектов (проектно-сметной документации) ОАО «МРСК Сибири» на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт зданий и сооружений, вблизи которых расположены газораспределительные сети (наружные газопроводы) ОАО «Омскгоргаз, о чем письмом от 29.07.2011 (исх. № 12/3028-09) ОАО «Омскгоргаз» уведомило ОАО «МРСК Сибири», просил принять меры по устранению нарушения антимонопольного законодательства, посчитав, что в указанной ситуации существует угроза наступления последствий в виде ущемления интересов ОАО «МРСК Сибири» и неограниченного круга других лиц, заинтересованных в таком согласовании, приказом Омского УФАС России от 18.11.2011 № 319/1 в отношении ОАО «Омскгоргаз» возбуждено дело № 04/53-11 по признакам нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

По результатам рассмотрения данного дела Комиссией Омского УФАС России принято решение от 31.01.2012 по делу № 04/53-11.

Пунктом 1 данного решения на основании части 5 статьи 5 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в соответствии с Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденного Приказом ФАС России от 17.01.2007 № 5, ОАО «Омскгоргаз» признанно занимающим доминирующее положение на рынке услуг по транспортированию и распределению газообразного топлива по распределительным сетям газоснабжения среди потребителей с долей более 50 процентов в географических границах города Омска, охваченного присоединенными распределительными сетями газоснабжения.

Пунктом 2 решения по делу № 04/53-11 действия ОАО «Омскгоргаз», выразившиеся в необоснованном установлении и взимании платы за согласование проектов и проверки исполнительно-технической документации на основании приказа генерального директора ОАО «Омскгоргаз» от 01.08.2011 № 691 «О взимании платы за согласование проектов и проверки исполнительно-технической документации», установленной данным приказом для неопределенного круга хозяйствующих субъектов, в том числе филиала ОАО «МРСК Сибири», результатом чего является ущемление интересов хозяйствующих субъектов, указанных в представленных ОАО «Омскгоргаз» Комиссии Омского УФАС России реестрах согласованных проектов за август - ноябрь 2011 года, а также может являться ущемлением интересов неопределенного круга других лиц, хозяйствующих субъектов, заинтересованных в таком согласовании, в том числе филиала ОАО «МРСК Сибири», признаны нарушением части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Пунктами 3, 4, 5 означенного решения установлено выдать ОАО «Омскгоргаз» предписание о прекращении нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-Ф3 «О защите конкуренции» со дня получения предписания, путем прекращения взимания платы за согласование проектов и проверки исполнительно-технической документации, установленной приказом генерального директора ОАО «Омскгоргаз» от 01.08.2011 г. № 691 «О взимании платы за согласование проектов и проверки исполнительно-технической документации» (пункт 3). Об исполнении предписания, прекращения взимания платы за согласование проектов и проверки исполнительно-технической документации, информировать Омское УФАС России в 3-х дневный срок (пункт 4). Материалы дела № 04/53-11 передать уполномоченному должностному лицу Омского УФАС России для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении должностного лица ОАО «Омскгоргаз» по признакам нарушения статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (пункт 5).

На основании данного решения Омским УФАС России вынесено предписание № 04/53-11 от 31.01.2012 в соответствие с которым ОАО «Омскгоргаз» необходимо со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», путем прекращения взимания платы за согласование проектов и проверки исполнительно-технической документации, установленной приказом генерального директора ОАО «Омскгоргаз» от 01.08.2011 № 691 «О взимании платы за согласование проектов и проверки исполнительно-технической документации».

Не согласившись с выводами антимонопольного органа, ОАО «Омскгоргаз» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решения (пунктов 2 – 5) и предписания № 04/33-09 от 26.11.2009.

Суд находит заявленное требование не подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

Частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» транспортировка газа по трубопроводам отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Согласно части 5 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с подпунктом 1.2.2. пункта 1.2. Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 17.01.2007 № 5 (далее по тексту - Административный регламент), исполнение государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта осуществляется, в том числе, в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Государственную функцию по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией исполняет Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы (пункт 1.3. Административного регламента).

Пунктом 3.8. Административного регламента предусмотрено, что принятие решения об установлении доминирующего положения осуществляется Комиссией в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Определение признаков наличия доминирующего положения не требуется для хозяйствующих субъектов, включенных в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более тридцати пяти процентов, с долей более пятидесяти процентов и доминирующее положение хозяйствующего субъекта определяется на товарном рынке, в продуктовых границах которого они были включены в Реестр (пункт 3.6.5 Административного регламента).

Из материалов дела следует, что ОАО «Омскгоргаз» приказом Омского УФАС России от 25.12.2009г. №260/55 включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, с долей более 50 процентов на рынке услуг по транспортированию и распределению газообразного топлива по распределительным сетям газоснабжения среди потребителей в географических границах г. Омска, охваченного присоединенными распределительными сетями газоснабжения.

При таких обстоятельствах, суд убежден, что решение от 31.01.2012 по делу № 04/53-11 в части установления доминирующего положения ОАО «Омскгоргаз» на рынке услуг по транспортированию и распределению газообразного топлива по распределительным сетям газоснабжения среди потребителей с долей более 50 процентов в географических границах города Омска, охваченного присоединенными распределительными сетями газоснабжения принято Омским УФАС России законно и обосновано.

В соответствии с пунктом 10 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» монополистической деятельностью является - злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснено, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Статьей 32 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» предусмотрено, что организация - собственник системы газоснабжения кроме мер, предусмотренных законодательством Российской Федерации в области промышленной безопасности, обязана обеспечить на стадиях проектирования, строительства и эксплуатации объектов системы газоснабжения осуществление комплекса специальных мер по безопасному функционированию таких объектов, локализации и уменьшению последствий аварий, катастроф.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 20.11.2000 № 878 утверждены Правила охраны газораспределительных сетей (далее по тексту - Правила), которые действуют на всей территории Российской Федерации и являются обязательными для юридических и физических лиц, являющихся собственниками, владельцами или пользователями земельных участков, расположенных в пределах охранных зон газораспределительных сетей (пункт 2 Правил).

Настоящие Правила, разработанные на основании Федерального закона «О газоснабжении в Российской Федерации», устанавливают порядок определения границ охранных зон газораспределительных сетей, условия использования земельных участков, расположенных в их пределах, и ограничения хозяйственной деятельности, которая может привести к повреждению газораспределительных сетей, определяют права и обязанности эксплуатационных организаций в области обеспечения сохранности газораспределительных сетей при их эксплуатации, обслуживании, ремонте, а также предотвращения аварий на газораспределительных сетях и ликвидации их последствий (пункт 1 Правил)

Пунктом 14 Правил установлено, что на использование земельных участков, входящих в охранные зоны газораспределительных сетей, в целях предупреждения их повреждения или нарушения условий их нормальной эксплуатации налагается ряд ограничений (обременении), в частности, запрещается строительство объектов жилищно-гражданского и производственного значения.

В соответствии с пунктом 16 Правил, хозяйственная деятельность в охранных зонах газораспределительных сетей, не предусмотренная пунктами 14 и 15 настоящих Правил, при которой производится нарушение поверхности земельного участка и обработка почвы на глубину более 0,3 метра, осуществляется на основании письменного разрешения эксплуатационной организации газораспределительных сетей.

Согласно пункту 22 Правил, разрешение на производство работ в охранной зоне газораспределительной сети должно содержать информацию о характере опасных производственных факторов, расположении трассы газопровода, условиях, в которых будут производиться работы, мерах предосторожности, наличии и содержании инструкций, которыми необходимо руководствоваться при выполнении конкретных видов работ. В разрешении также оговариваются этапы работ, выполняемых в присутствии и под наблюдением представителя эксплуатационной организации газораспределительной сети.

Пунктом 23 Правил определено, что лица, имеющие намерение производить работы в охранной зоне газораспределительной сети, обязаны не менее чем за 3 рабочих дня до начала работ пригласить представителя эксплуатационной организации газораспределительной сети на место производства работ. Эксплуатационная организация обязана обеспечить своевременную явку своего представителя к месту производства работ для указания трассы газопровода и осуществления контроля за соблюдением мер по обеспечению сохранности газораспределительной сети.

Правила охраны систем газоснабжения, утвержденные приказом Минтопэнерго России от 24.09.1992, также содержат положение о том, что в проектно-сметной документации на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт зданий и сооружений, вблизи которых расположены наружные газопроводы, должны предусматриваться мероприятия по обеспечению их сохранности, подлежащие согласованию с организациями, в собственности или оперативном управлении которых находятся наружные газопроводы.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд находит обоснованным вывод Омского УФАС России о том, что осуществление согласований проектов и проверки исполнительно-технической документации производится ОАО «Омскгоргаз» для обеспечения его основного вида деятельности как субъекта естественной монополии, а именно, осуществления услуг по транспортированию и распределению газообразного топлива по распределительным сетям газоснабжения среди потребителей.

Вместе с тем в ходе проведенной Омским УФАС России на основании заявления филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Омскэнерго» (вх. № 8029), в котором последним указано на незаконность намерения ОАО «Омскгоргаз» по взиманию с 01.08.2011 платы за согласование проектов (проектно-сметной документации) ОАО «МРСК Сибири» на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт зданий и сооружений, вблизи которых расположены газораспределительные сети (наружные газопроводы) ОАО «Омскгоргаз», проверки установлено, что с августа 2011 года ОАО «Омскгоргаз» стало выдвигать требования о передаче финансовых средств за выдачу согласований проектов и проверки исполнительно-технической документации, взимать плату за осуществление согласований проектов и проверки исполнительно-технической документации, что также находило свое отражение в заключаемых ОАО «Омскгоргаз» с Заказчиками договорах об оказании услуг по согласованию проектов.

Указанные обстоятельства подтверждаются: письмом ОАО «Омскгоргаз» от 29.07.2011 № 12/3028-09 направленным ОАО «МРСК Сибири», из содержания которого следует, что ОАО «Омскгоргаз» доводит до сведения руководителей предприятий, что с 01.08.2011 за согласование проектов будет взиматься плата, по установленному порядку, который описывается далее по тексту указанного письма; информацией, представленной ОАО «Омскгоргаз», о согласованных ОАО «Омскгоргаз» проектах на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт зданий и сооружений, вблизи которых расположены наружные газопроводы и полученной общей сумме платы за указанное согласование, в виде реестра согласованных проектов с августа 2011 года по ноябрь 2011 года; договором № 201-150/11 (13р-13) от 08.09.2011 об оказании услуг по согласованию проектов по частичной или полной замене кабелей, заключенным ОАО «Омскгоргаз» с МУ-ПЭП «Омскэлектро» (являющемся Заказчиком по договору), в котором пунктом 1.2 предусматривается обязанность Заказчика оплатить указанные в пункте 1.1 услуги в порядке, предусмотренным указанным договором.

Основанием для взимания ОАО «Омскгоргаз» платы за согласование проектов и проверки исполнительно-технической документации за оказываемые услуги при строительстве объектов газоснабжения явился Приказ генерального директора ОАО «Омскгоргаз» ФИО3 от 01.08.2011 № 691 «О взимании платы за согласование проектов и проверки исполнительно-технической документации», на основании которого был разработан Регламент согласования проектов.

Калькуляции с расценками о стоимости услуг по согласованию проектов ОАО «Омскгоргаз» (Сп-1 на согласование проектов без отсутствия газовых сетей вблизи проектируемых сооружений, Сп-2 на согласование проектов на строительство инженерных коммуникаций с пересечением газопроводов, Сп-4 на согласование проектов на наружное газоснабжение: газопровод высокого и низкого давления, Сп-5 на согласование проектов на наружное газоснабжение: газопровод низкого давления) были изготовлены ОАО «Омскгоргаз» на основании: положений из Справочного пособия заказчика-застройщика (ФИО4, том 1. 6-е издание, переработанное и дополненное, Москва Стройиздат 1990); Строительных норм и правил СНиП 1.02.01-85 «Инструкция о составе, порядке разработки, согласования и утверждения проектно-сметной документации на строительство предприятий, зданий и сооружений»; Положения об оценке качества проектно-сметной документации для строительства, общие указания по применению Справочников базовых цен на проектные работы для строительства (утвержденные постановлением Госстроя РФ от 07.08.2002г. №102); примерного прейскуранта на услуги газового хозяйства по техническому обслуживанию и ремонту газораспределительных систем ОАО ГИПРОНИИГАЗ головного научно-исследовательского и проектного института.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также учитывая, что осуществление согласований проектов и проверки исполнительно-технической документации производится ОАО «Омскгоргаз» для обеспечения его основного вида деятельности как субъекта естественной монополии, а именно, осуществления услуг по транспортированию и распределению газообразного топлива по распределительным сетям газоснабжения среди потребителей, суд находит обоснованными выводы антимонопольного органа о том, что необоснованное требование о передаче финансовых средств за осуществление согласований проектов и проверки исполнительно-технической документации, установление и взимание ОАО «Омскгоргаз» платы за осуществление согласований проектов и проверки исполнительно-технической документации является злоупотреблением ОАО «Омскгоргаз» доминирующим положением на вышеуказанном товарном рынке услуг.

При таких обстоятельствах, суд убежден, что в рассматриваемом случае антимонопольным органом при вынесении оспариваемого решения № 04/53-11 от 31.01.2012 вышеуказанные действия ОАО «Омскгоргаз» правомерно признаны нарушающими часть 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции».

Принимая во внимание вышеизложенное суд находит оспариваемое решение от 31.01.2012 по делу № 04/53-11 законным и обоснованным, что в свою очередь свидетельствует об отсутствии оснований для отмены данного решении, а соответственно и выданного на его основании предписания от 31.01.2012 по делу № 04/53-11 и влечет отказ в удовлетворении заявленных ОАО «Омскгоргаз» требований.

В виду того, что в удовлетворении требований заявителю отказано в полном объеме, согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд относит расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение настоящего дела на заявителя.

В соответствии с пунктом 5 статьи 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. После вступления судебного акта в законную силу арбитражный суд по ходатайству лица, участвующего в деле, выносит определение об отмене мер по обеспечению иска или указывает на это в судебных актах об отказе в удовлетворении иска, об оставлении иска без рассмотрения, о прекращении производства по делу.

В связи с отказом в удовлетворении заявленного обществом требования суд находит необходимым отменить обеспечительные меры, принятые по заявлению последнего определением Арбитражного суда Омской области от 28.03.2012 по делу № А46-12653/2012.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 180, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований открытого акционерного общества «Омскгоргаз» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области о признании недействительными решения (пунктов 2 – 5) и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области от 31.01.2012 по делу № 04/53-11, отказать.

Меры по обеспечению имущественных интересов заявителя, принятые определением от 28.03.2012 по делу № А46-12653/2012, отменить.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня принятия и может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, <...> Октября, д. 42) в течение месяца со дня принятия решения, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, <...>) в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через арбитражный суд, принявший решение.

Судья О.В.Глазков