Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Малыгиной Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Черкашиной А.М., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Стройтехника» (ИНН <***>, ОГРН <***>) - ФИО1 к акционерному обществу «Транснефть - Западная Сибирь» (ИНН <***>, ОГРН <***>) о взыскании 11 113 747 руб. 81 коп.,

в заседании суда приняли участие:

от истца – ФИО2 по доверенности от 20.08.2020, личность удостоверена паспортом РФ;

от ответчика – ФИО3 по доверенности от 03.12.2020 № 911/20/22, личность удостоверена паспортом РФ;

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Стройтехника» (далее – ООО «Стройтехника», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Транснефть - Западная Сибирь» (далее – АО «Транснефть - Западная Сибирь», ответчик) о взыскании задолженности в размере 10 585 410 руб. 29 коп., пени в размере 528 337 руб. 52 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 14.08.2019 указанное исковое заявление принято к производству, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании на 10.09.2019.

06.09.2019 в материалы дела от АО «Транснефть-Западная Сибирь» поступили возражения на исковое заявление, в которых ответчик просит отказать истцу в удовлетворении иска в полном объеме ввиду отсутствия задолженности, в обоснование возражений ответчик представил копию соглашения о зачете аванса от 01.02.2018 №1.

Определением Арбитражного суда Омской области от 10.09.2019 дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании на 24.09.2019.

Определением Арбитражного суда Омской области от 27.09.2019 производство по делу № А46-14633/2019 приостановлено до рассмотрения Арбитражным судом Омской области заявления конкурсного управляющего ООО «Стройтехника» о признании недействительной сделки - соглашения о зачете № 1 от 01.02.2018, в рамках дела о банкротстве № А46-10087/2017.

25.08.2020 в материалы дела от конкурсного управляющего ООО «Стройтехника» поступило ходатайство о возобновлении производства по делу в связи с прекращением обстоятельств послуживших основанием приостановления производства по делу А46- 14633/2019.

Определением Арбитражного суда Омской области от 02.09.2020 назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса о возобновлении производства по делу № А46-14633/2019 на 21.09.2020.

Протокольным определением Арбитражного суда Омской области от 21.09.2020 производство по делу возобновлено, дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции на 06.10.2020.

Определениями Арбитражного суда Омской области от 05.10.2020, 29.10.2020 в связи с отсутствием состава суда и невозможностью проведения судебного заседания в назначенную дату, рассмотрение дела в судебном заседании отложено на 10.11.2020.

Определением Арбитражного суда Омской области от 10.11.2020, в связи с неявкой истца в судебное заседание, а также для предоставления сторонами пояснений по делу, суд, руководствуясь частью 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отложил судебное заседание на 19.11.2020.

Протокольным определением Арбитражного суда Омской области от 19.11.2020, с целью ознакомления с представленными в материалы дела документами, рассмотрение дела отложено на 17.12.2020.

Определением Арбитражного суда Омской области от 17.12.2020, в связи с отсутствием состава суда и невозможностью проведения судебного заседания в назначенную дату, рассмотрение дела в судебном заседании отложено на 20.01.2021.

В судебном заседании, состоявшемся 20.01.2021, представитель истца поддержал заявленные требования в полном объеме, заявил в порядке статьи 56 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство о вызове свидетеля, в порядке статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об отложении судебного заседании, об объявлении перерыва, возражал относительно обоснованности доводов ответчика.

Представитель ответчика требования не признал по основаниям, изложенными в отзыве.

Рассмотрев в порядке статьи 56 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство истца о вызове свидетеля, суд отказал в его удовлетворении, поскольку обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами, свидетельские показания не могут заменить письменные документальные доказательства, необходимые для подтверждения позиции сторон.

Проанализировав представленные сторонами доказательства, суд полагает, что предусмотренных статьей 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отложения судебного разбирательства либо объявлении перерыва у суда не имеется ввиду того, что истец располагал достаточным временем для сбора и представления в суд документов в обоснование своей позиции.

Спор рассмотрен судом по имеющимся в деле доказательствам (статьи 9, 41, 65, 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) при оценке которых суд установил следующие обстоятельства.

Между ООО Стройтехника» и АО «Транснефть - Западная Сибирь» заключены контракты на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации инвестиционных программ и программ технического перевооружения, руконструкции, капитального и текущего ремонта, а именно:

1. № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014;

2. № 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015;

3. № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015;

4. № 55-16/ТЗС-21 от 19.11.2015;

5. № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016.

В соответствии с пунктом 2.1 контракта № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014 заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнению в счет контрактной цены работ и услуг по строительству объектов:

п. ТПР п.1.8.3 "МН "Омск-Павлодар" Ду 1000 мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 32.1 км, 63.6 км. Участок Омск-Прииртышск. Омское РНУ. Омская ЛПДС. Техническое перевооружение";

п. ТПР п.1.8.4 "МН "Омск-Павлодар" Ду 1000 мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 93.5 км. Участок Омск-Прииртышск. Омское РНУ. Омская ЛПДС. Техническое перевооружение ";

п. ТПР п.1.8.5 "МН "Омск-Павлодар" Ду 1000 мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 109 км, 156.1 км, 179.56 км и 199 км. Участок Омск-Прииртышск. Омское РНУ. Омская ЛПДС. Техническое перевооружение ";

п. ТПР п.1.8.6 "Магистральный нефтепровод Туймазы-Омск-Новосибирск (ТОН-И), Ду 70С мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 119.2 км. Участок Москаленки-Булаево. Омское РНУ. ЛПДС "Москаленки". Техническое перевооружение";

п. ТПР п.1.8.7 "Магистральный нефтепровод Омск-Иркутск Ду 700мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 37.17 км. Участок Омск-Татарская Омское РНУ. Омская ЛПДС. Техническое перевооружение";

п. ТПР п.1.8.8 "Магистральный нефтепровод Омск-Иркутск Ду 700мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 69.4 км. Участок Омск-Татарская. Омское РНУ. Омская ЛПДС. Техническое перевооружение"; ,

п. ТПР п.1.8.10 "Магистральный нефтепровод Омск-Иркутск Ду 700мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 164.1 км, 186.3 км, 188.9 км. Участок Омск-Татарская. Омское РНУ. Татарская НПС. Техническое перевооружение";

п. ТПР п.1.8.11 "Магистральный нефтепровод Омск-Иркутск Ду 700мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 275 км. Участок Татарская-Барабинск;

п. ТПР п.1.8.19 "Магистральный нефтепровод Омск-Иркутск Ду 700мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 640.5 км, 641.5 км, 653.5 км, 665 км. Участок Чулым-Сокур. Новосибирское РНУ. Чулымская НПС. Техническое перевооружение";

п. ТПР п.1.8.20 "Магистральный нефтепровод Омск-Иркутск Ду 700мм. Монтаж узла запорной арматуры (технологическая часть) на 676.8 км, 679.3 км. Участок Чулым-Сокур. Новосибирское РНУ. НПС Сокур. Техническое перевооружение",

в соответствии с контрактом и рабочей документацией, включая:

выполнение строительно-монтажных работ, в том числе сооружение/демонтаж временных зданий и сооружений;

поставку всех материалов и оборудования, необходимых для выполнения работ и услуг по контракту (за исключением материалов и оборудования, входящих в поставку заказчика и указанных в Приложении 6);

хранение материалов и оборудования поставки заказчика на собственных и/или арендованных складах и площадках складирования;

вывозку до мест складирования материалов и оборудования поставки заказчика согласно проекту организации строительства;

вывозку на объект материалов и оборудования поставки заказчика;

проведение работ по вскрытию пересечений коммуникаций и сетей сторонних организаций, их техническое освидетельствование с привлечением специализированной организации, согласованной с эксплуатирующей организацией, получение заключения промышленной безопасности и, при необходимости, выполнение работ по результатам заключения (в соответствии с ТУ на пересечения владельца коммуникаций);

приведение технического состояния конструкции дорог, задействованных подрядчиком в транспортных операциях строительства, к состоянию, соответствующему началу строительства объекта, отраженному в актах обследования существующих дорог, подписанных представителями заказчика, подрядчика, организациями по строительному контролю и авторскому надзору и балансодержателем до начала работ на объекте (в соответствии с п. 7.47 контракта);

проведение испытаний и пропуск диагностических приборов;

выполнение пуско-наладочных работ, включая индивидуально-функциональное опробование согласно рабочей документации;

формирование и предоставление заказчику исполнительной документации;

устранение дефектов, допущенных подрядчиком в ходе производства работ;

выполнение работ по рекультивации нарушенных земель в соответствии с их целевым назначением на всей площади, представленных Заказчиком участков;

передача подрядчиком рекультивированных на всей площади проведения работ участков стороне, предоставившей данные участки во временное пользование, с оформлением акта приема-передачи в порядке, установленном основными положениями о рекультивации земель, снятии, сохранении и рациональном использовании плодородного слоя почвы;

сдачу объекта заказчику по акту приемки законченного строительством объекта (форма КС-11);

сдачу объекта (совместно с заказчиком) по акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14) или акту приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта (Ф-36) и выполнение обязательств в течение гарантийного срока;

выполнение иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ;

охрану объекта (строительной площадки производства работ).

Согласно пункту 2.2 контракта № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014 для обеспечения поставки материалов и оборудования поставки подрядчика, а также материалов и оборудования поставки заказчика в части позиций, определенных в приложении 6 к контракту (указание подрядчика в качестве исполнителя работ в столбце № 9 приложения 6), подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в счет контрактной цены следующих работ и услуг:

• аренда тупиков, складов, площадок на железной дороге на подачу и уборку вагонов, платформ, контейнеров;

• приемка от грузоперевозчиков материалов и оборудования;

• выгрузка, перевалка, складирование, хранение материалов и оборудования;

• раскредитование железнодорожных вагонов и их возврат собственникам в порожнем состоянии с оформлением необходимых перевозочных документов;

• транспортировка материалов и оборудования от железнодорожных станций выгрузки до строительных площадок, площадок хранения, складов;

• иных работ и услуг, необходимых для обеспечения поставки на объект материалов и оборудования поставки подрядчика и поставки заказчика.

Контрактная цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику, в соответствии с пунктом 3.1 договора № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014, составляет 134 674 556 руб. 40 коп., в том числе НДС (18%) – 20 543 576 руб. 40 коп.

В соответствии условиями контракта заказчик перечисляет подрядчику аванс в размере 30% от контрактной цены, что составляет 40 402 366 руб. 92 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 6 163 072 руб. 92 коп., в следующем порядке:

- заказчик перечисляет подрядчику первую часть аванса в размере 10% от контрактной цены, что составляет 13 467 455 руб. 64 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 2054357 руб. 64 коп. в течение 30 календарных дней с даты предоставления подрядчиком заказчику следующих документов (но не ранее 27-го числа месяца оплаты и не ранее 45 дней до начала производства работ по контракту):

• счета на оплату на сумму первой части аванса в соответствии с приложением 1 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования»;

• безусловной и безотзывной банковской гарантии в обеспечение возврата аванса, выданной в соответствии с условиями статьи 25 контракта.

Подрядчик в течение 5 (пяти) календарных дней с даты поступления на расчетный счет первой части аванса предоставляет заказчику счет-фактуру на сумму первой части аванса;

- заказчик перечисляет подрядчику вторую часть аванса в размере 15% от контрактной цены, что составляет 20 201 183 руб. 46 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 3 081 536 руб. 46 коп. в течение 30 (Тридцати) календарных дней (но не ранее 27-го числа месяца оплаты) с даты предоставления подрядчиком заказчику следующих документов:

• счета на оплату на сумму второй части аванса в соответствии с приложением 1 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования»;

• безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта, выданной в соответствии с условиями статьи 25 контракта;

• заверенной подрядчиком копии договора страхования объекта, заключенного в соответствии с условиями статьи 27 контракта;

Подрядчик в течение 5 (пяти) календарных дней с даты поступления на расчетный счет второй части аванса предоставляет заказчику счет-фактуру на сумму второй части аванса.

- заказчик перечисляет подрядчику третью часть аванса в размере 5% от контрактной цены, что составляет 6733727 руб. 82 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 1027178 руб. 82 коп. в течение 30 (Тридцати) календарных дней (но не ранее 27-го числа месяца оплаты) с даты выплаты второй части аванса и предоставления подрядчиком заказчику счета на оплату на сумму третей части аванса.

Подрядчик в течение 5 (пяти) календарных дней с даты поступления на расчетный счет третьей части аванса предоставляет заказчику счет-фактуру на сумму третьей части аванса (пункт 4.1 контракта № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014).

Пунктом 4.17.5. контракта № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014 предусмотрена оплата последнего платежа за работы в размере 5 % от стоимости (удержанное гарантийное обеспечение) в течение 50 рабочих дней после окончания гарантийного срока по объекту, оплата производится в первые 3 рабочих дня соответствующего месяца.

Статьей 26 контракта № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014 определен гарантийный срок, который в соответствии с пунктом 26.2 составляет:

- на результат работ, выполняемых по контракту (за исключением результата работ по окраске металлоконструкций резервуаров), составляет 2 (Два) года от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС-14) или акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта (Ф-36);

- на результат работ по окраске металлоконструкций резервуаров, выполняемых по настоящему контракту, составляет 10 (Десять) лет от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС-14) или акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта (Ф-36).

- для материалов и оборудования, поставляемых подрядчиком, определяется в соответствии с требованиями рабочей документации на основании сроков, установленных паспортами и сертификатами на материалы и оборудование, но не менее 2 (Двух) лет от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС-14) или акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом Объекта (Ф-36).

Гарантийный срок на сезонные и прочие работы, выполняемые после ввода объекта в эксплуатацию, в соответствии с пунктом 5.6 контракта, составляет 2 (Два) года от даты подписания сторонами последнего акта выполненных работ (КС-2) на сезонные и прочие работы, выполняемые после ввода объекта в эксплуатацию.

Факт выполнения работ по контракту № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014 подтверждается представленными в материалы дела документами, подписанными сторонами, а именно:

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 15.08.2016 № 1 на сумму 24 584 740 руб. 17 коп.,

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 01.10.2016 № 17 на сумму 5 300 795 руб. 85 коп.

Согласно акту сверки взаимных расчетов за период: 4 квартал 2017 года между истцом и ответчиком по контракту № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014, подписанному сторонами, сальдо конечное составляет 1 497 027 руб. 24 коп.

Одновременно, как указал истец, обязательство по оплате последнего платежа по контракту № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014 на сумму 1 229 237 руб. 01 коп. возникло 25.10.2018 (с учетом условий договора не позднее 06.11.2018), а на сумму 265 039 руб. 79 коп. - 12.12.2018 (с учетом условий договора не позднее 11.11.2019).

В соответствии с пунктом 3.1 контракта № 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015 цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику, составляет 104 385 257 руб. 21 коп., в том числе НДС (18%) -15 923 174 руб. 83 коп.

Согласно пункту 4.17.5. контракта № 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015 заказчик оплачивает последний платеж за выполненные подрядчиком работы размере 5% от стоимости выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ по контракту (удержанное гарантийное обеспечение) в течение 50 (пятидесяти) рабочих дней с даты окончания гарантийного срока по объекту (при этом, по объекту программы ТПР и КР оплата производится в первые 3 (Три) рабочих дня соответствующего месяца).

При этом обязательство заказчика по оплате последнего платежа за выполненные и принятые заказчиком работы, не входящего в размер удержанного гарантийного обеспечения является встречным по отношению к обязательству подрядчика по предоставлению заказчику копий заключенных договоров страхования в соответствии со статьей 27 контракта, документов, подтверждающих внесение страховых взносов в соответствии с договорами страхования.

В случае заключения сторонами дополнительного соглашения к контракту о выполнении отдельных сезонных и прочих работ после ввода объекта в эксплуатацию (в соответствии с п. 5.6 контракта), оплата стоимости выполненных сезонных и прочих работ производится заказчиком в пользу подрядчика с учетом удержания заказчиком в качестве гарантийного обеспечения (взамен банковской гарантии исполнения условий контракта) денежных средств в размере 5% (пять процентов) от стоимости выполненных подрядчиком и принятых заказчиком сезонных и прочих работ по контракту.

Заказчик оплачивает последний платеж за выполненные Подрядчиком Сезонные и прочие работы по контракту в размере 5 % от стоимости выполненных подрядчиком и принятых заказчиком сезонных и прочих работ по контракту (удержанное гарантийное обеспечение) в течение 50 (пятидесяти) рабочих дней с даты окончания гарантийного срока по сезонным и прочим работам, выполняемым после ввода объекта в эксплуатацию (при этом, по объекту программы ТПР и КР оплата производится в первые 3 (Три) рабочих дня соответствующего месяца).

При этом стороны договорились, что обязательство заказчика по перечислению последнего платежа за выполненные и принятые заказчиком работы, не входящего в размер удержанного гарантийного обеспечения, является встречным по отношению к обязательству подрядчика вернуть заказчику давальческие материалы в установленный срок (пункт 7.17 контракта). В случае неисполнения подрядчиком указанного обязательства подрядчик вправе приостановить перечисление данного платежа, а также последнего платежа в размере удержанного гарантийного обеспечения в размере стоимости невозвращенных давальческих материалов до даты их передачи заказчику и/или возмещения подрядчиком заказчику их стоимости в соответствии с пунктом 7.17 контракта.

Статьей 26 контракта № 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015 определен гарантийный срок, который в соответствии с пунктом 26.2 составляет:

Факт выполнения работ по контракту № 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015 подтверждается представленными в материалы дела документами, подписанными сторонами, а именно:

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 30.09.2016 № 3 на сумму 17 830 309 руб. 38 коп.

Как указал истец, удержание составляет 891 515 руб. 47 коп. Дата оплаты - 19.11.2018 (с учетом условий договора не позднее 05.12.2018);

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 25.11.2016 №21 на сумму 4 366 823 руб. 24 коп.

Как указал истец, удержание составляет 218 314 руб. 16 коп. Дата оплаты - 14.02.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.03.2019);

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 01.11.2016 № 11 на сумму 4 588 702 руб. 27 коп.

Как указал истец, удержание составляет 229 435 руб. 11 коп. Дата оплаты - 20.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019);

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 01.11.2016 № 12 на сумму 4 545 062 руб. 69 коп.

Как указал истец, удержание составляет 227 253 руб. 13 коп. Дата оплаты - 20.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019);

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 10.11.2016 № 20 на сумму 8 753 601 руб. 27 коп.

Как указал истец, удержание составляет 437 680 руб. 06 коп. Дата оплаты - 30.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 01.10.2016 № 17 на сумму 4 619 012 руб. 65 коп.

Как указал истец, удержание составляет 230 950 руб. 63 коп. Дата оплаты - 30.01.2019, (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 01.10.2016 № 16 на сумму 4 201 754 руб. 35 коп.

Как указал истец, удержание составляет 210 087 руб. 72 коп. Дата оплаты - 21.12.2018, (с учетом условий договора не позднее 11.01.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 09.11.2016 № 22 на сумму 6 772 177 руб. 10 коп.

Как указал истец, удержание составляет 338 608 руб. 86 коп. Дата оплаты - 29.01.2019, (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 30.11.2016 № 26 на сумму 16 492 230 руб. 73 коп.

Как указал истец, удержание составляет 824 611 руб. 54 коп. Дата оплаты - 19.02.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 25.11.2016 № 25 на сумму 5 880 377 руб. 34 коп.

Как указал истец, удержание составляет 294 018 руб. 87 коп. Дата оплаты - 14.02.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

Согласно акту сверки взаимных расчетов за период: 4 квартал 2017 года между истцом и ответчиком по контракту № 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015, подписанному сторонами, сальдо конечное составляет 3 902 502 руб. 59 коп.

Обязательство по оплате возникло после истечения двухгодичного срока после подписания форм КС-14.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015 цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику, составляет 54 590 387 руб. 20 коп., в том числе НДС (18%) – 8 327 347 руб. 20 коп.

Согласно пункту 4.17.5. контракта № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015 заказчик оплачивает последний платеж за выполненные подрядчиком работы размере 5% от стоимости выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ по контракту (удержанное гарантийное обеспечение) в течение 50 (пятидесяти) рабочих дней с даты окончания гарантийного срока по объекту (при этом, по объекту программы ТПР и КР оплата производится в первые 3 (Три) рабочих дня соответствующего месяца).

Статьей 26 контракта № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015 определен гарантийный срок, который в соответствии с пунктом 26.2 составляет:

Как указал истец, факт выполнения работ по контракту № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015 подтверждается представленными в материалы дела документами, подписанными сторонами, а именно:

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 27.10.2016 № 13 на сумму 1 976 361 руб. 95 коп.

Как указал истец, удержание составляет 98 818 руб. 10 коп. Дата оплаты - 15.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 27.10.2016 № 12 на сумму 1 802 677 руб. 01 коп.

Как указал истец, удержание составляет 90 133 руб. 85 коп. Дата оплаты - 15.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 31.10.2016 № 17 на сумму 1 487 068 руб.78 коп.

Как указал истец, удержание составляет 74 353 руб. 44 коп. Дата оплаты - 18.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 10.10.2016 № 12 на сумму 7 564 589 руб. 16 коп.

Как указал истец, удержание составляет 378 229 руб. 46 коп. Дата оплаты - 21.12.2018 (с учетом условий договора не позднее 11.01.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) 27.10.2016 № 14 на сумму 1 286 597 руб. 65 коп.

Как указал истец, удержание составляет 64 329 руб. 88 коп. Дата оплаты - 15.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 01.11.2016 № 10 на сумму 2 042 540 руб.

Как указал истец, удержание составляет 102 127 руб. Дата оплаты - 21.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

Согласно акту сверки взаимных расчетов за период: 4 квартал 2017 года между истцом и ответчиком по контракту № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015, подписанному сторонами, сальдо конечное составляет 811 683 руб. 28 коп.

Обязательство по оплате возникло после истечения двухгодичного срока после подписания форм КС-14.

Согласно пункту 4.17.5. контракта № 55-16/ТЗС-21 от 19.11.2015 заказчик оплачивает последний платеж за выполненные подрядчиком работы размере 5% от стоимости выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ по контракту (удержанное гарантийное обеспечение) в течение 50 (пятидесяти) рабочих дней с даты окончания гарантийного срока по объекту (при этом, по объекту программы ТПР и КР оплата производится в первые 3 (Три) рабочих дня соответствующего месяца).

Заказчик оплачивает последний платеж за выполненные подрядчиком сезонные и прочие работы по контракту в размере 5 % от стоимости выполненных подрядчиком и принятых заказчиком сезонных и прочих работ по контракту (удержанное гарантийное обеспечение) в течение 50 (пятидесяти) рабочих дней с даты окончания гарантийного срока по сезонным и прочим работам, выполняемым после ввода объекта в эксплуатацию (при этом, по объекту программы ТПР и КР оплата производится в первые 3 (Три) рабочих дня соответствующего месяца).

Статьей 26 контракта № 55-16/ТЗС-21 от 19.11.2015 определен гарантийный срок, который в соответствии с пунктом 26.2 составляет:

Как указал истец, факт выполнения работ по контракту № 55-16/ТЗС-21 от 19.11.2015 подтверждается представленными в материалы дела документами, подписанными сторонами, а именно:

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 01.11.2016 № 14 на сумму 12 683 752 руб. 72 коп.

Как указал истец, удержание составляет 634 187 руб. 64 коп. Дата оплаты - 21.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 31.10.2016 № 9 на сумму 27 184 566 руб. 38 коп.

Как указал истец, удержание составляет 1 359 228 руб. 32 коп. Дата оплаты - 20.01.2019 (с учетом условий догов позднее 05.02.2019)

Согласно акту сверки взаимных расчетов за период: 4 квартал 2017 года между истцом и ответчиком по контракту № 55-16/ТЗС-21 от 19.11.2015, подписанному сторонами, сальдо конечное составляет 2 006 127 руб. 72 коп.

Обязательство по оплате возникло после истечения двухгодичного срока после подписания форм КС-14 (02.11.2018 и 01.11.2018).

В соответствии с пунктом 4.1 контракта № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016 заказчик перечисляет подрядчику аванс в размере 30% (тридцати процентов) от контрактной цены, что составляет 14 454 907 руб. 82 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 2 204 985 руб. 94 коп., в следующем порядке:

- заказчик перечисляет подрядчику первую часть аванса в размере 10% (десяти процентов) от контрактной цены, что составляет 4 818 302 руб. 61 коп., в том числе НДС (18%) в сумме 734 995 руб. 31 (коп. в течение 45 (Сорока пяти) календарных дней с даты предоставления подрядчиком заказчику следующих документов (при этом, по объекту программы ТПР и КР оплата производится не ранее 45 (Сорока пяти) дней до начала производства работ по контракту и в первые 3 (Три) рабочих дня соответствующего месяца):

• безусловной и безотзывной банковской гарантии в обеспечение возврата аванса выданной в соответствии с условиями статьи 25 контракта.

Подрядчик в течение 5 (пяти) календарных дней с даты поступления на расчетный счет первой части аванса предоставляет заказчику счет-фактуру на сумму первой части аванса.

- Заказчик перечисляет подрядчику вторую часть аванса в размере 20% от контрактной цены, что составляет 9 636 605 руб. 21 коп.

Оплата последнего платежа за выполненные подрядчиком работы в размере 5% с контрактной цены осуществляется либо в порядке установленном п. 4.12 Контракта (при предоставлении подрядчиком заказчику банковской гарантии исполнения обязательства подрядчика в гарантийный срок в соответствии со статьей 25 контракта), либо в порядке установленном п.4.17.7 контракта (по окончании гарантийного срока по объекту).

Согласно пункту 4.17.5. контракта № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016 заказчик оплачивает последний платеж за выполненные подрядчиком работы размере 5% от стоимости выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ по контракту (удержанное гарантийное обеспечение) в течение 50 (пятидесяти) рабочих дней с даты окончания гарантийного срока по объекту (при этом, по объекту программы ТПР и КР оплата производится в первые 3 (Три) рабочих дня соответствующего месяца).

Статьей 26 контракта № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016 определен гарантийный срок, который в соответствии с пунктом 26.2 составляет:

Как указал истец, факт выполнения работ по контракту № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016 подтверждается представленными в материалы дела документами, подписанными сторонами, а именно:

- справкой о стоимости выполненных работ и услуг, поставленных материалов и оборудования (формы КС-14) от 01.11.2016 № 13 на сумму 47 361 388 руб. 90 коп.

Как указал истец, дата оплаты определяется, как 21.01.2019 (с учетом условий договора не позднее 05.02.2019).

Согласно акту сверки взаимных расчетов за период: 4 квартал 2017 года между истцом и ответчиком по контракту № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016, подписанному сторонами, сальдо конечное составляет 2 368 069 руб. 46 коп.

Обязательство по оплате возникло после истечения двухгодичного срока после подписания форм КС-14, т.е. 02.11.2018.

Статьей 28 контрактов предусмотрено, что в случае, если заказчик нарушил условия оплаты, оговоренные в статье 4 контракта, на срок свыше 30 (тридцати) календарных дней, подрядчик вправе потребовать от заказчика уплаты пени в размере 1/360 двойной ставки рефинансирования, установленной Банком России на дату предъявления требования от суммы задержанного/просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 5% от суммы задержанного/просроченного платежа.

Судом установлено, что решением Арбитражного суда Омской области от 12.04.2018 по делу №А46 -10087/2017 ООО «Стройтехника» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим должником утверждена ФИО1.

Определением Арбитражного суда Омской области от 03.02.2020 по делу № А46- 10087/2017 требования конкурсного управляющего должника удовлетворены, признана недействительной сделка – соглашение о зачете № 1 от 01.02.2018, заключенное между ООО «Стройтехника» и АО «Транснефть – Западная Сибирь». Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления взаимной задолженности между ООО «Стройтехника» и АО «Транснефть – Западная Сибирь» в размере 21 905 919 руб. 37 коп. С ответчика в пользу должника взыскано 6 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2020 определение Арбитражного суда Омской области от 03.02.2020 по делу № А46-10087/2017 оставлено без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.11.2020 определение от 03.02.2020 Арбитражного суда Омской области и постановление от 13.08.2020 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А46-10087/2017 оставлено без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

Полагая, что у ответчика возникло обязательство по выплате истцу суммы гарантийных удержаний 10 585 410 руб. 29 коп., составляющих гарантийное удержание по принятым заказчиком работам, конкурсный управляющий ООО «Стройтехника» 01.04.2019 обратился к последнему с претензией, а впоследствии в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, оценив представленные в материалы дела доказательства, суд полагает исковые требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Стандарт доказывания, то есть степень требовательности суда к составу и качеству доказательств, необходимых и достаточных для формирования у суда убежденности о существовании доказываемых обстоятельств, применяемый в зависимости от категории спора, а также его конкретных обстоятельств, определяется судом при подготовке дела к судебному разбирательству.

Суд обязан определить подлежащие доказыванию юридически значимые обстоятельства и распределить бремя их подтверждения между спорящими лицами, исходя из подлежащего применению стандарта доказывания, поставив в известность тяжущихся как о применимом стандарте, так и о причинах его применения.

В соответствии со статьями 65, 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований, представив письменные доказательства, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, раскрыть те доказательства, на которые оно ссылается.

Однако в некоторых случаях обязанность по доказыванию может быть перераспределена.

Как следует из пункта 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», к отношениям, отягощенным банкротным элементом, применим повышенный стандарт доказывания кредитором обстоятельств, положенных в основание требований, существенно отличающийся от обычного бремени доказывания в сходном частноправовом споре, что обусловлено существенным публично-правовым характером процедур банкротства, который неоднократно отмечался Конституционный Суд Российской Федерации.

В споре с участием должника - банкрота действует повышенный стандарт доказывания, поскольку в этом случае затрагиваются права не только сторон сделки, но и иных лиц, в том числе кредиторов должника. При этом возможность в сборе тех или иных доказательств ограничена.

Примеры судебных дел, в которых раскрывается понятие повышенного стандарта доказывания применительно к таким делам, имеются в Обзорах судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, утвержденных Президиумом Верховного Суда Российской Федерации (пункт 15 Обзора № 1 (2017) от 16.02.2017; пункт 20 Обзора № 5 (2017) от 27.12.2017, пункт 17 Обзора № 2 (2018) от 04.07.2018), а также в судебных актах Верховного Суда Российской Федерации по конкретным делам (определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации № 305-ЭС16-20992 (3), № 305-ЭС16-10852, № 305-ЭС16-2411, № 309-ЭС17-344, № 305-ЭС17-14948, № 308-ЭС18-2197).

В рассматриваемом случае правоотношения сторон регулируются положениями параграфа 1 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику (статьи 711, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как следует из содержания пункта 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

В соответствии с правовой позицией, приведенной в пункте 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» (далее - информационное письмо № 51), основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

При принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы,приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений; определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу; устанавливает права и обязанности лиц, участвующих в деле; решает, подлежит ли иск удовлетворению.

По правилам части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В рассматриваемом случае стороны предусмотрели гарантийное удержание на случай неисполнения подрядчиком своих обязательств в полном объеме (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Такой порядок оплаты, с экономической точки зрения, выполняет обеспечительную функцию, является относительно распространенным в обороте и не противоречит пункту 2 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации (постановление Президиума ВАС РФ от 23.07.2013 № 4030/13).

Стороны договора вправе установить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, предусмотреть в нем оплату части стоимости выполненных работ по договору строительного подряда после выполнения всех работ подрядчиком и наступления поименованного в договоре обстоятельства (гарантийное удержание), что не противоречит положениям статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При возбуждении в отношении одной из сторон дела о несостоятельности принцип свободы договора может быть в определенной степени ограничен исходя из необходимости соблюдения интересов всех кредиторов должника.

В абзаце втором пункта 1 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) предусмотрено, что с даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств должника считается наступившим. При этом на обязательства контрагентов должника такие последствия не распространяются. Это означает, что при наличии у должника контрагентов, срок исполнения обязательств которых не наступил, в условиях невозможности осуществления принудительного взыскания долга он имеет возможность реализовать дебиторскую задолженность, получив до ликвидации денежный эквивалент за свой актив.

Вместе с тем факт нахождения подрядчика в процедуре банкротства не изменяет правовую природу и целевое назначение гарантийного удержания, что не позволяет относить гарантийное удержание к дебиторской задолженности до наступления обстоятельств, с которыми стороны при заключении договора связали возможность его выплаты (указанный правовой подход изложен в определениях от 30.05.2017 № 302-ЭС17-6547 по делу № А33-20833/2014, от 30.06.2017 № 304-ЭС17-1977 по делу № А45-3928/2016, от 12.03.2018 № 305-ЭС17-17564 по делу № А40-67546/2016).

В рассматриваемом случае, такие обстоятельства наступили.

Между тем ответчик, ссылаясь на отсутствие правовых оснований для взыскания гарантийного удержания в полном объеме, и, как следствие, наличие оснований для проведения сальдирования, заявил, что при исполнении сторонами вышеуказанных контрактов были установлены факты ненадлежащего исполнения ООО «Стройтехника» обязательств, явившиеся основанием для предъявления к нему требований о возмещении расходов (без учета пени за нарушение срока исполнения обязательств).

В обоснование данных доводов АО «Транснефть-Западная Сибирь» представлено в материалы дела:

- по контракту №55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014 - претензия от 26.11.2018 №ТЗС-01-22-21/36776 с доказательством направления в адрес конкурсного управляющего (список внутренних почтовых отправлений № 62 от 03.11.2018), письмо о проведении обследований от 03.05.2017 № ТЗС-02-18-23/12172 с приложением мероприятий по проведению комиссионного обследования объектов гарантийного периода, к конкретному контракту, акт о выявленных дефектах/недостатках в гарантийный период от 05.07.2018 №8, и от 14.06.2018 №ТЗС-01-22-21/17035 с доказательством направления в адрес конкурсного управляющего,

- по контракту №55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015 - претензия о ненадлежащем исполнении обязательств по контракту № с доказательством направления в адрес конкурсного управляющего, акт о выявленных дефектах/недостатках в гарантийный период от 05.07.2018 №2, №7, №1, №4, от 14.06.2018 №ТЗС-01-22-21/17035 с доказательством направления в адрес конкурсного управляющего,

- по контракту № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015 - претензия от 30.10.2018 №ТЗС-01-22-21/33582, акт о выявленных дефектах/недостатках в гарантийный период от 05.07.2018 №10,

- по контракту №55-16/ТЗС-21 от 19.11.2015 - претензия о ненадлежащем исполнении обязательств по соглашениям от 14.06.2018 №ТЗС-01-22-21/17035 с доказательством направления в адрес конкурсного управляющего,

- по контракту № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016 - претензия от 30.10.2018 №ТЗС-01-22-21/33583 с доказательством направления в адрес конкурсного управляющего, акт о выявленных дефектах/недостатках в гарантийный период от 05.07.2018 №5, письмо о выполнении работ гарантийного периода от 29.06.2017 № ТЗС-02-18-38/18430 с приложением замечаний, письмо о проведении обследований от 03.05.2017 № ТЗС-02-18-23/12172 с приложением мероприятий по проведению комиссионного обследования объектов гарантийного периода, к конкретному контракту, письмо о проведении обследований от 03.05.2017 № ТЗС-02-18-23/12172 с приложением мероприятий по проведению комиссионного обследования объектов гарантийного периода, претензия от 14.06.2018 №ТЗС-01-22-21/17035 с доказательством направления в адрес конкурсного управляющего.

Сопоставив условия контрактов № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014, № 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015, № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015, № 55-16/ТЗС-21 от 19.11.2015, № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016, с представленными ответчиком документами суду не представляется возможным отнести: локальные сметные расчеты № 02-01-01 от 20.07.2018, письмо о выполнении работ гарантийного периода от 29.06.2017 № ТЗС-02-18-38/18430 с приложением замечаний, к конкретному контракту, справки о стоимости выполненных работ и затрат от 15.10.2018 №1, акты о приемке выполненных работ 15.10.2018 №1, справки о стоимости выполненных работ и затрат от 31.08.2018 №1, акты о приемке выполненных работ 31.08.2018 №1, к конкретному контракту.

Кроме того, представленная в материалы дела претензия о ненадлежащем исполнении обязательств по контракту № 55-17/ТЗС-16 от 14.11.2016 не принимается судом во внимание, ввиду того, что отношения в рамках настоящего контракта не являются предметом настоящего спора.

Исследуя обстоятельства надлежащего исполнения сторонами условий контакта, при выявлении недостатков в гарантийный период, судом принято во внимание следующее.

Сторонами контракта согласованы обязательные условия и порядок действий в случае выявления дефектов/недостатков в гарантийный период.

Так, в соответствии с условиями контрактов, установленном в Приложения № 35, комиссионное обследование проводится, в том числе в течение гарантийного срока при обнаружении дефектов/недостатков.

Для проведения комиссионного обследования заказчик направляет подрядчику письменное уведомление (с подтверждением вручения отправки адресату) с указанием планируемой даты проведения обследования. Уведомление должно быть направлено не позднее, чем за 10 рабочих дней, а при обнаружении дефектов не позднее чем за три рабочих дня.

Акт о дефектах/недостатках может быть составлен в одностороннем порядке, но в случае отказа представителя подрядчика от его подписания.

Пунктом 8 Приложения № 35 к контрактам установлено, что один экземпляр акта о дефектах/недостатках заказчик обязан направить подрядчику в течение одного рабочего дня или вручить представителю со всеми приложениями. При направлении почтовым отправлением с обязательным подтверждением вручения адресату.

Пунктом 9 при выявлении дефектов в обязательном порядке предусмотрено направление письменного требования (с подтверждением вручения) об устранении недостатков/дефектов с указанием начала и окончания сроков выполнения работ и т.д.

Пунктом 10 Приложения установлен порядок и срок, действия подрядчика в данном случае.

Пунктом 11 Приложения установлено, что если стороны контракта не придут к соглашению о сроках устранения недостатков/дефектов, то они должны быть устранены в сроки, указанные заказчиком.

Если подрядчик не устранит данные недостатки самостоятельно или нарушив сроки устранения более чем на 15 календарных дней, заказчик вправе возместить свои затраты и убытки путем предъявления соответствующего требования (пункты 13, 14 Приложения) и исключить из суммы гарантийного удержания.

Таким образом, сторонами согласован выбор заказчиком в порядке статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации безвозмездного устранения подрядчиком недостатков в разумный срок.

Право заказчика на самостоятельное устранение недостатков и возмещение убытков лишь в случае отказа от устранения недостатков подрядчиком.

Между тем из материалов дела не усматривается надлежащее исполнение ответчиком условий контрактов в данной части.

Материалы дела не содержат доказательства направления акта о выявленных недостатках от 05.07.2018, письма от 03.05.2017, письма от 30.06.2017 по контракту № 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014, акта об устранении выявленных недостатках от 05.07.2018 (4 шт.) по контракту № 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015, акта о выявленных недостатках от 05.07.2018 по контракту № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015, акта о выявленных недостатках от 05.07.218, письма от 29.06.2017 по контракту № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016 в адрес подрядчика.

Между тем имеются лишь доказательства направления претензии от 26.11.2018 (№ 55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014), претензии от 31.10.2018 (№ 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015), претензии от 30.10.2018 (№ 55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015), претензии от 30.10.2018 и от 03.11.2018 (№ 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016) в адрес конкурсного управляющего ООО «Стройтехника».

Представленные ответчиком, в материалы дела, подписанные со стороны ООО «Стройтехника» и АО «Транснефть - Западная Сибирь» дефектные ведомости от 04.10.2017 по спорным контрактам не формирует достаточных оснований для взыскания с подрядчика убытков в виде стоимости устранения таких дефектов, в нарушение соблюдения установленной процедуры.

Более того, как уже указано ранее, сами акты о выявленных недостатках от 05.07.2018 в адрес подрядчика не направлялись, доказательств иного не представлено.

Доказательств иного в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчиком в материалы дела не представлено.

Резюмируя вышесказанное, в отсутствие доказательств уведомления о выявлении недостатков и необходимости их устранения, в отсутствие доказательств предоставления подрядчику возможности для устранения недостатков, ответчик, действуя исключительно по собственному волеизъявлению, поручил устранение недостатков иному лицу, чем лишил подрядчика возможности безвозмездно устранить недостатки в разумный срок, а при необходимости, повторно выполнить работы.

При таких обстоятельствах, оснований для перерасчета гарантийного удержания на стоимость устранения некачественных работ у суда не имеется.

В обоснование своей позиции ответчик в отзыве на заявление ссылается на возникновение убытков (реального ущерба) в размере 7 376 748 руб. 91 коп., возникших вследствие ненадлежащего исполнения должником контрактных обязательств.

Так, по расчету АО «Транснефть - Западная Сибирь», стоимость для устранения дефектов гарантийного периода в связи с уклонением должника от исполнения обязательств составила:

- по контракту №55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014 - 518 944 руб.;

- по контракту №55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015 - 2 181 937 руб. 32 коп.;

- по контракту № 55-16/ТЗС-12 от 14.10.2015 - 168 940 руб. 60 коп.;

- по контракту № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016 - 949 504 руб. 67 коп.

Таким образом, общая сумма составила 3 819 326 руб. 59 коп.

Стоимость не исполненных должником обязательств по возврату неиспользованных давальческих материалов по контрактам составила:

- по контракту №55-14/ТСМН-22 от 04.04.2014 - 263 158 руб. 47 коп.;

- по контракту №55-16/ТСМН-01 от 07.08.2015 - 884 856 руб. 75 коп.;

- по контракту №55-16/ТЗС-21 от 19.11.2015 -112 104 руб. 94 коп.;

- по контракту № 55-16/ТЗС-45 от 21.04.2016 - 2 297 302 руб. 16 коп.

Таким образом, общая сумма составила 3 557 422 руб. 32 коп.

Вместе с тем как установлено судом, настоящие требования по возврату неиспользованных давальческих материалов рассмотрены в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) и учтены в реестре текущих обязательств должника.

Таким образом, вопреки ошибочному мнению ответчика, суд не вправе повторно рассматривать данные обстоятельства (статья 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Оценив доводы сторон, применив повышенный стандарт доказывания, суд признает требования истца о взыскании с ответчика стоимости гарантийных удержаний в размере 10 585 410 руб. 29 коп. правомерными, доказанными и подлежащими удовлетворению.

Доводы ответчика относительно того, что подрядчик в период обнаружения дефектов не мог выполнять работы по устранению недостатков в связи с исключением его из саморегулируемой организации, не влияют на выводы суда об отсутствии оснований для уменьшения суммы гарантийных удержаний. Тогда как, по неопровергнутым доводам истца, в этот же период подрядчик продолжал подрядные работы во исполнение обязательств по другому контракту (55-17/ТЗС-16 от 14.11.2016), что свидетельствует о нелогичном поведении ответчика.

Кроме того, суд находит поведение ответчика в ходе судебного разбирательства противоречивым, что выразилось в первоначальном признании всей суммы гарантийного удержания (представив соглашение о зачете аванса № 1 от 01.02.2018), при этом ответчик заведомо знал, что данные суммы гарантийных удержаний подлежат уменьшению на сумму устранения дефектов.

Вместе с тем о данных обстоятельствах суду не сообщал до момента признания соглашения о зачете аванса № 1 от 01.02.2018 недействительным.

Причины такого поведения суду пояснить не смог, указал, что соглашение о зачете было промежуточным подведением расчетов между сторонами.

В соответствии со статьей 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации, неустойкой (штрафом, пеней), признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

На основании статьи 331 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Истец, руководствуясь указанной нормой, а также положениями статьи 28 контрактов, начислил пени за каждый день просрочки.

По расчету истца, размер пени составил 528 337 руб. 52 коп., из которых:

на сумму 1 229 237 руб. 01 коп. за период с 07.11.2018 по 24.07.2019 – 61 461 руб. 85 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 265 039 руб. 79 коп. за период с 11.01.2019 по 24.07.2019 – 13 251 руб. 98 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 891 515 руб. 47 коп. за период с 06.12.2018 по 24.07.2019 – 44 575 руб. 77 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 218 314 руб. 16 коп. за период с 05.03.2019 по 24.07.2019 – 10 923 руб. 09 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 229 435 руб. 11 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 11 471 руб. 75 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 227 253 руб. 13 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 11 362 руб. 66 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 437 680 руб. 06 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 21 884 руб. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 230 950 руб. 63 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 11 547 руб. 53 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 210 087 руб. 72 коп. за период с 11.01.2019 по 24.07.2019 – 10 523 руб. 09 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 338 608 руб. 86 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 16 930 руб. 44 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 824 611 руб. 54 коп. за период с 05.03.2019 по 24.07.2019 – 41 230 руб. 58 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 294 018 руб. 87 коп. за период с 05.03.2019 по 24.07.2019 – 14 700 руб. 94 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 98 818 руб. 10 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 4 940 руб. 90 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 90 133 руб. 85 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 4 506 руб. 69 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 74 353 руб. 44 коп. за период с 11.01.2019 по 24.07.2019 – 3 717 руб. 67 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 378 229 руб. 46 коп. за период с 11.01.2019 по 24.07.2019 – 18 911 руб. 47 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 64 329 руб. 88 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 3 216 руб. 49 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 102 127 руб. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 5 106 руб. 35 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 1 359 228 руб. 32 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 67 961 руб. 42 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 634 187 руб. 64 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 31 709 руб. 38 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

на сумму 2 368 069 руб. 45 коп. за период с 05.02.2019 по 24.07.2019 – 118 403 руб. 47 коп. (с учетом того, что сумма неустойки не может превышать 5% от суммы задержанного/просроченного платежа);

Поскольку начисление неустойки предусмотрены контрактами, а факт просрочки оплаты установлен судом, требование истца о взыскании неустойки признается обоснованным.

Расчет пени судом проверен, признан арифметически верным.

Алгоритм расчета неустойки ответчиком по существу не оспорен, контррасчет не представлен.

Ответчик доводов о несоразмерности размера пени не приводил, ходатайство о снижении размера неустойки и применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации не заявлял, поэтому неустойка взыскана судом в заявленном размере.

В главе 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определен общий порядок разрешения вопросов о судебных расходах. Согласно статье 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

В порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с удовлетворением иска судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 78 569 руб. возлагаются на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

взыскать с акционерного общества «Транснефть - Западная Сибирь» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Стройтехника» (ИНН <***>, ОГРН <***>) 10 585 410 руб. 29 коп. задолженности, 528 337 руб. 52 коп. неустойки.

Взыскать с акционерного общества «Транснефть - Западная Сибирь» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в доход федерального бюджета 78 569 руб. государственной пошлины.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в этот же срок путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Омской области.

В соответствии с частью 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

Арбитражный суд Омской области разъясняет, что в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья Е.В. Малыгина