Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании, состоявшемся 20 октября 2008 года, дело № А46-19252/2008, возбужденное по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сибирь-Газ и К» районного посёлка Москаленки Москаленского района Омской области к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области о признании решения от 11.09.2008 № 3590 недействительным,

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя – общества с ограниченной ответственностью «Сибирь-Газ и К» районного посёлка Москаленки Москаленского района Омской области – адвоката Идзона Леонида Эдуардовича, представившего доверенность от 22.09.2008 за № 12, сроком действия 3 года;

представителей заинтересованного лица – Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области – специалиста 1 разряда юридического отдела Василишина Романа Васильевича, предъявившего доверенность от 21.04.2008 за № 02-04-1/5150, сроком действия 1 год, удостоверение серии УР № 340324, действительное до 31.12.2009, специалиста 3 разряда отдела общего обеспечения Рунгенека Евгения Константиновича, предоставившего доверенность от 02.07.2008 за № 02-04-1/6306, сроком действия 1 год, удостоверение серии УР № 339086, действительное до 31.12.2009, заместителя начальника отдела оперативного контроля и применения контрольно-кассовой техники Мякишевой Людмилы Евгеньевны, имеющей доверенность от 17.10.2008 за № 02-04-1, сроком действия 1 год, удостоверение серии УР № 339959, действительное до 31.12.2009,

у с т а н о в и л :

общество с ограниченной ответственностью «Сибирь-Газ и К» районного посёлка Москаленки Москаленского района Омской области (далее по тексту – ООО «Сибирь-Газ и К», заявитель, налогоплательщик, общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области (ниже по тексту – Межрайонная ИФНС России № 11 по Омской области, заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) о признании решения от 11.09.2008 № 3590 недействительным.

В судебном заседании представитель общества поддержал требование доверителя по основаниям, изложенным в заявлении, представители инспекции его не признала по мотивам, приведённым в отзыве.

Исследовав материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, суд установил, что ООО «Сибирь-Газ и К» зарегистрировано юридическим лицом 22.09.2004 за основным государственным регистрационным номером 1045539001144, состоит на налоговом учёте в Межрайонной ИФНС России № 11 по Омской области, являясь в соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) плательщиком единого налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности (ЕНВД), осуществляя реализацию сжиженного газа через автозаправочную газовую станцию (АГЗС), расположенную по адресу: Омская область, Москаленский район, районный посёлок Москаленки, ул. Магистральная, 1 «а».

23.04.2008 обществом подана в инспекцию налоговая декларация по ЕНВД за 1 квартал 2008 года, в которой исчислен и заявлен к уплате ЕНВД в сумме 39578руб., рассчитанный исходя из физического показателя - площади 1 торгового места, равной 45,2м2 и применением к нему корректирующего коэффициента, составляющего 1.

05.06.2008 налогоплательщиком представлена в налоговый орган уточнённая налоговая декларация по ЕНВД за 1 квартал 2008 года, где сумма ЕНВД уменьшена до 3183руб. в связи с сокращением физического показателя – площадь торгового места до 21,2м2, корректирующего коэффициента до 0,7, исходя из 1 торгового места - операторской, площадью 21,2м2 и 4 торговых мест - 4 топливораздаточных колонок, площадью по 4,7 м2, то есть менее 5м2.

Межрайонной ИФНС России № 11 по Омской области проведена камеральная налоговая проверка данной налоговой декларации.

По её результатам 08.08.2008 инспекцией составлен акт за № 1449, а 11.09.2008 при участии представителя ООО «Сибирь-Газ иК» принято решение № 3590, которым общество привлечёно к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ), в виде штрафа в размере 18226руб. и наряду с ним ему предложено произвести уплату 91130руб. дополнительно исчисленного ЕНВД за 1 квартал 2008 года, 3821руб. 09коп. пеней, что мотивировано неверным определением им физического показателя - площади торгового места АГЗС, исходя из 5-ти отдельных объектов и площадей по ним, поскольку последняя представляет собой одно торговое место, площадь которого равна площади занимаемого ею земельного участка.

ООО «Сибирь-Газ и К», полагая означенный ненормативный правовой акт недействительным, как несоответствующий НК РФ, оспорило его, обратившись в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании его таковым, указав в его обоснование на то, что согласно статье 346.27 НК РФ АГЗС является объектом стационарной торговой сети, в отношении которого законодателем не предусмотрена возможность определения площади торгового места в зависимости от земельного участка, занятого им, тем более приходящегося в настоящем случае в части 3448,4м2 на подъездные дороги, проезды и тротуары. Обществом правомерно применён физический показатель «торговое место» отдельно к топливораздаточным колонкам и помещению операторской, поскольку именно эти объекты отвечают определению места совершения сделок розничной купли-продажи, данному в статье 346.27 НК РФ во взаимосвязи со статьями 458, 493 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ).

Межрайонная ИФНС России № 11 по Омской области, возражая против удовлетворения требования налогоплательщика, аргументировала в письменном отзыве и устных выступлениях свою позицию утверждениями, состоящими в том, что АГЗС представляет собой неделимый комплекс, используемый для совершения сделок розничной купли-продажи как единое целое, что предполагает применение при налогообложении деятельности по реализации газа ЕНВД, физического показателя «торговое место», площадь которого превышает 5м2, исчисление этого налога из расчёта такой площади, каковой является площадь земельного участка.

Проанализировав доказательства, представленные участниками процесса, доводы, приведённые ими в их совокупности и взаимной связи, суд отказывает в удовлетворении требования ООО «Сибирь-Газ и К», основываясь на следующих обстоятельствах и применяемых нормах права.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении видов предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

В силу абзаца 12 статьи 346.27 НК РФ под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Таким образом, к деятельности ООО «Сибирь-Газ и К» по реализации сжиженного газа в розницу согласно названным нормам и решению Совета Москаленского муниципального района Омской области от 24.10.2007 № 49 «О едином налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности» применяется система налогообложения в виде ЕНВД.

Пункт 1 статьи 346.29 признаёт объектом налогообложения для применения ЕНВД вмененный доход налогоплательщика, а пункт 2 этой же статьи под его налоговой базой - величина вмененного дохода, рассчитываемую как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности, для чего пунктом 3 статьи 346.29 НК РФ в зависимости от вида предпринимательской деятельности установлены физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц, корректируемая (умножаемая) на коэффициенты К1 и К2, применительно к настоящему спору: торговое место, не превышающее 5м2, для которого установлена базовая доходность, равная 9000руб., и торговое месте, превышающее 5м2, базовая доходность при котором, исчисляется исходя из расчёта 1800руб. за каждый м2.

То, что представляет собой АЗГС – одно торговое место или 5 торговых мест (операторская и 4 топливораздаточных колонки) и как подлежит исчислению площадь, используемая для совершения сделок розничной купли-продажи с учётом этого: с площади всего земельного участка, на котором расположена АГЗС или площади, занятой операторской и топливораздаточными колонками, составляет суть расхождений в позиции участников процесса.

Суд находит выводы налогоплательщика ошибочными и не основанными на нормах права.

Абзацем 13 статьи 346.27 НК РФ определено, что стационарная торговая сеть – это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов, в том числе крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты (абзац 15 статьи 346.27 НК РФ).

В соответствии с абзацем 30 статьи 346.27 НК РФ при применении положений главы 26.3 НК РФ под торговым местом следует иметь в виду место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли, не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов, а под стационарным торговым местом согласно абзацу 31 статьи 346.27 НК РФ - место, используемое для совершения сделок купли-продажи в объектах стационарной торговой сети, в том числе земельные участки, передаваемые в аренду организациям и индивидуальным предпринимателям для организации стационарной торговой сети.

Как видно из приведённых норм права, законодатель, действительно, не использует в предложенном им понятии стационарной торговой сети, указания на земельные участки, но включает его в конструкцию понятия физического показателя «торговое место».

Однако при этом, очевидно, что торговое место не может существовать вне торговой сети стационарной сети, к каковой правомерно относят АГЗС оба лица, участвующих в деле, а потому понятию «торговое место» закономерно присущи все черты общего, равно как имеет оно и частные признаки, отличающие его от общего.

Рассматривая понятие «торговое место», определяемое как место совершения сделок розничной купли-продажи, следует признать правильным обращение сторон к положениям статьи 458, 492 ГК РФ, исходя из которых, принимая во внимание специфику функционирования АГЗС, можно заключить об отсутствии оснований для выделения из неё, подлежащей рассмотрению как единый комплекс, отдельных входящих в неё частей, как то: операторская, где происходит принятие от покупателя денежных средств и выдача ему чека контрольно-кассовой техники и топливораздаточных колонок, с помощью которых продавец передаёт товар (в данном случае газ), без чего нельзя констатировать совершение сделки розничной купли-продажи.

Из этих же суждений, из этих же свойств АГЗС следует, что использование земельного участка, занятой ею, на котором заключены и сети, обеспечивающие подачу газа в топливораздаточные колонки, через которые газ непосредственно отпускается покупателю, подчинено той же цели – совершению сделок розничной купли-продажи, а без проезда, подхода к зданию операторской и топливораздаточным колонкам исключена возможность совершить такую сделку: оплатить и получить товар, иными словами, использовать отделено выделенные обществом части АГЗС (операторскую и топливораздаточные колонки), что означает присутствие оснований для включения всей площади такого земельного участка, вне зависимости от площади его застройки и назначения, в площадь торгового места и исчисление ЕНВД, исходя из квадратных метров этого земельного участка и базовой доходности, установленной пунктом 3 статьи 346.29 НК РФ, равной 1800руб. за м2, основанием для констатации чего является абзац 30 статьи 346.27 НК РФ, содержащий, как было отмечено выше, прямое указание на то, что к торговым местам относятся и земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли, к каковым и принадлежат в совокупности: и операторская, и топливораздаточные колонки, и трубопроводы, и технологический модуль, и сети газоснабжения.

Площадь земельного участка, используемого ООО «Сибирь-Газ и К» для размещения АГЗС, определена Межрайонной ИФНС России № 11 по Омской области исходя из технической документации производственно-технологического комплекса (ПТК) – АГЗС, составленного 15.12.2005, согласно которой фактически используемая АГЗС площадь земельного участка составляет 3770м2, принимая во внимание то, что договором аренды, заключённым обществом 01.09.2005 с обществом с ограниченной ответственностью «Ювер» г. Омска с учётом дополнительного соглашения к нему от 01.01.2006, площадь земельного участка, равно как и площадь зданий АГЗС, не определена, а предметом договора названа АГЗС как производственно-технический комплекс.

Довод заявителя о том, что применение технической документации противоречит существу спорных правоотношений, суд не разделяет, поскольку абзац 24 статьи 346.27 НК РФ предусмотрев, что в целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации документы на объект стационарной торговой сети, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы), оставил его открытым, что позволяет при понимании под торговым местом земельного участка, используемого для совершения сделок розничной купли-продажи, оценить названную техническую документацию как инвентаризационный документ, отвечающий перечисленным признакам, а договор аренды от 01.09.2005 с дополнительным соглашением и актом приёма-передачи к нему от 01.01.2006, как документы правоустанавливающие.

Иное усмотренное регулирование с 01.01.2008 налогообложения при применении системы в виде ЕНВД, обусловленное введением в действие с названной даты Федерального закона от 17 мая 2007 года № 85-ФЗ «О внесении изменений в главы 21, 26.1, 26.2 и 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации», расширившего перечень объектов, относящихся к торговому месту посредством включения в перечень таковых земельные участки и не предусмотревшего, как прежде, как верно замечено налоговым органом, каких-либо изъятий из площади торгового места, как это имеет место применительно площади торгового зала, учтено в порядке, закреплённом пунктами 6, 7 статьи 346.29 НК РФ, представительным органом муниципального района - Советом Москаленского муниципального района Омской области, установившим решением от 24.10.2007 № 49 «О едином налога на вменённый доход для отдельных видов деятельности» понижающий коэффициент К2 для этого физического показателя.

При таких обстоятельствах суд не находит оснований для удовлетворения требования зООО «Сибирь-Газ и К», вследствие чего судебные расходы в виде государственной пошлины в сумме 2000руб., уплаченных им согласно пункту 3 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ при подаче заявления, в силу статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

р е ш и л :

в удовлетворении требования общества с ограниченной ответственностью «Сибирь-Газ и К» районного посёлка Москаленки Москаленского района Омской области к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 11 по Омской области о признании решения от 11.09.2008 № 3590 недействительным, как несоответствующего Налоговому кодексу Российской Федерации, отказать полностью.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д. 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, г. Тюмень, ул. Ленина, д. 74) в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд Омской области.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайтах Восьмого арбитражного апелляционного суда: http://8aas.arbitr.ru и Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа: http://faszso.arbitr.ru.

Судья И.М. Солодкевич