Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Усенко Е.С.
рассмотрел в судебном заседании дело по иску Компании КОЛОРА МЕНЕДЖМЕНТ ИНК (KOLORA MANAGEMENT INC.)

к открытому акционерному обществу «Омскэнергосбыт» (ИНН <***>, ОГРН <***>)
при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, закрытого акционерного общества «Новый регистратор», ФИО1

о понуждении провести внеочередное общее собрание акционеров,

в заседании приняли участие:

от истца: не явились, извещены;

от ответчика: ФИО2 по доверенности №28-08/76 от 10.01.2012;

от третьих лиц: не явились, извещены

У С Т А Н О В И Л :

Компания КОЛОРА МЕНЕДЖМЕНТ ИНК (KOLORA MANAGEMENT INC.) обратилась в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омскэнергосбыт» (далее – ОАО «Омскэнергосбыт»), содержащим следующие требования:

1. Обязать провести внеочередное общее собрание акционеров открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» (далее по тексту - ОАО «Омскэнергосбыт») в форме совместного присутствия.

1.1 Поручить проведение внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Омскэнергосбыт» истцу - Компании КОЛОРА МЕНЕДЖМЕНТ ИНК (KOLORA MANAGEMENT INC.).

Возложить на Компанию КОЛОРА МЕНЕДЖМЕНТ ИНК. (KOLORA MANAGEMENT INC.) следующие обязанности:

- определить точную дату, время и место проведения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Омскэнергосбыт»;

- определить дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров ОАО «Омскэнергосбыт»;

- определить тип (типы) привилегированных акций, владельцы которых обладают правом голоса по вопросам повестки дня общего собрания акционеров ОАО «Омскэнергосбыт»;

- запросить список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров ОАО «Омскэнергосбыт»;

- утвердить форму и текст бюллетеней для голосования;

- направить бюллетени акционерам ОАО «Омскэнергосбыт» заказными письмами по адресам, указанным в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, либо вручить под роспись каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, не позднее, чем за 20 (двадцать) дней до даты проведения общего собрания акционеров;

- уведомить акционеров ОАО «Омскэнергосбыт» о проведении внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Омскэнергосбыт» посредством публикации сообщения в газете «Омский вестник»;

- подготовить все документы, необходимые для проведения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Омскэнергосбыт», в том числе решение о созыве, уведомления акционеров, бюллетени для голосования, протокол общего собрания акционеров;

- определить перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров, и порядок ее предоставления.

1.2. Возложить на Компанию КОЛОРА МЕНЕДЖМЕНТ ИНК. (KOLORA MANAGEMENT INC.) обязанность включить в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Омскэнергосбыт» следующие вопросы:

1) О досрочном прекращении полномочий членов совета директоров общества.

2) Об избрании членов совета директоров общества в новом составе.

1.3. Возложить выполнение функций счетной комиссии на регистратора - ЗАО «Новый регистратор» (107023. г. Москва, уд. ФИО3, д. 30).

Определением арбитражного суда от 09.07.2012 указанное исковое заявление принято к производству и назначено к рассмотрению, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество «Новый регистратор».

Определением арбитражного суда от 24.08.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена ФИО1.

Ответчик возражений по существу заявленных истцом требований не представил.

Третье лицо – ФИО1 относительно удовлетворения заявленных истцом требований возражало по основаниям, изложенным в отзыве.

Истец и третьи лица в судебное заседание не явились, о времени и месте его проведения извещены судом надлежащим образом.

Суд, руководствуясь пунктами 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находит возможным рассмотреть дело в отсутствие истца и третьих лиц.

В судебном заседании, открытом в 16 часов 35 минут 04.10.2012, объявлялся перерыв до 09 часов 30 минут 11.10.2012. После перерыва судебное заседание было продолжено.

Рассмотрев материалы дела, выслушав ответчика, суд установил следующие обстоятельства.

Статус истца, как акционера ОАО «Омскэнергосбыт», владеющего 6 053 280 штук обыкновенных именных акций общества, а также 1 565 640 штук привилегированных акций общества типа А, что составляет 17,2% от общего числа голосующих акций общества, подтверждается представленной в дело выпиской по счету депо из депозитария ООО «Депозитарные и корпоративные технологии» от 11.05.2012 №120511/00013 и не оспаривается лицами, участвующими в деле.

14.05.12 истец обратился в общество с требованием о проведении внеочередного общего собрания акционеров с повесткой дня, включавшей вопросы о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров и избрании членов совета директоров общества в новом составе. Для избрания в совет директоров истец предложил кандидатуры ФИО1, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9 В соответствии со статьей 55 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Федеральный закон «Об акционерных обществах») в требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания. В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров могут содержаться формулировки решений по каждому из этих вопросов, а также предложение о форме проведения общего собрания акционеров. В случае, если требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров исходит от акционеров, оно должно содержать имена (наименования) акционеров, требующих созыва такого собрания, и указание количества, категории (типа) принадлежащих им акций. Требование о созыве внеочередного общего собрания акционеров подписывается лицами, требующими созыва внеочередного общего собрания акционеров.

Требование истца в полной мере отвечало вышеназванным законодательно установленным нормам.

Истец указал в требовании, что он является акционером, владеющим 17,2% голосующих акций и что его полномочия на заявление требования о созыве внеочередного общего собрания подтверждаются выпиской по счету депо.

В качестве доказательства своего утверждения о получении ответчиком требования о созыве внеочередного общего собрания 21.05.2012, истец приложил к иску письменную информацию с сайта «Почта России».

Ответчик факта получения им 21.05.2012 требования истца не отрицал.

В материалы дела третьим лицом – ФИО1 – в качестве подтверждения довода о том, что указанное требование было рассмотрено советом директоров в установленном законом порядке представлена копия протокола заседания совета директоров ОАО «Омскэнергосбыт» №165, в котором указано, что датой проведения заседания является 29.05.2012, дата составления протокола - 01.06.2012. В заседании приняли 4 члена совета директоров из 7. В повестке дня значился вопрос о созыве внеочередного общего собрания акционеров.

В протоколе отражены принятые решения, в том числе:

- удовлетворить требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров общества, выдвинутое Компанией КОЛОРА МЕНЕДЖМЕНТ ИНК. (KOLORA MANAGEMENT INC.);

- созвать внеочередное общее собрание акционеров общества в форме собрания (совместного присутствия);

- определить дату и время проведения внеочередного общего собрания акционеров общества – 27.08.2012 в 11 часов 00 минут по местному времени;

- утвердить следующую повестку дня внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Омскэнергосбыт»: о досрочном прекращении полномочий членов совета директоров и избрании членов совета директоров в новом составе; определить дату составления списка лиц, имеющих право на участие в собрании (21.07.2012); определить, что акционеры – владельцы привилегированных акций общества всех типов не обладают правом голоса по вопросам повестки дня внеочередного общего собрания акционеров общества; определить, что бюллетень для голосования должен быть направлен заказным письмом (вручен) под роспись лицам, имеющим право на участие в собрании, не позднее 06.08.2012; определить дату заседания совета директоров по рассмотрению предложений акционеров по кандидатурам в состав совета директоров, а также по утверждению формы и текста бюллетеня для голосования – не позднее 31.07.2012.

Кроме того, в материалы дела было представлено сообщение о существенном факте о созыве общего собрания акционеров эмитента с повесткой дня, включающей вопросы: о досрочном прекращении полномочий совета директоров ОАО «Омскэнергосбыт» и об избрании совета директоров общества.

Оценив представленные в дело доказательства, доводы и возражения лиц, участвующих в деле, суд находит исковые требования законными, обоснованными и подлежащими удовлетворению. При этом суд исходит из следующего.

В соответствии со статьей 55 закона «Об акционерных обществах решение об отказе в созыве внеочередного общего собрания акционеров по требованию акционеров, являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, может быть принято в случае, если: не соблюден установленный настоящей статьей и (или) пунктом 1 статьи 84.3 настоящего Федерального закона порядок предъявления требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров; акционеры, требующие созыва внеочередного общего собрания акционеров, не являются владельцами предусмотренного пунктом 1 настоящей статьи количества голосующих акций общества; ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации.

Указанный перечень оснований для отказа акционеру в удовлетворении его требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров является исчерпывающим.

В рассматриваемом случае основания для отказа в удовлетворении требования акционера отсутствовали.

Представленную в дело копию протокола заседания совета директоров ОАО «Омскэнергосбыт» №165 от 29.05.2012 и публикации о созыве собрания суд не рассматривает в качестве достаточных доказательств того, что требование истца о созыве внеочередного собрания удовлетворено.

При этом суд учитывает, что ответчиком не было выполнено требование пункта 7 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах» о том, что решение совета директоров о созыве внеочередного собрания акционеров или об отказе в его созыве направляется лицам, требующим его созыва, не позднее трех дней с момента принятия такого решения. Истец пояснил, что решение совета директоров он не получал, доказательств обратного суду не представлено.

Как следует из протокола заседания совета директоров ОАО «Омскэнергосбыт» №165 от 29.05.2012, на этом заседании совета директоров не рассматривался вопрос о включении в бюллетени для голосования по выборам в совет директоров предложенных истцом кандидатур. Каких-либо доказательств того, что советом директоров этот вопрос был рассмотрен в последующем суду не представлено.

Напротив, в вышеназванном протоколе указано об определении даты заседания совета директоров по рассмотрению предложений акционеров по кандидатурам в совет совета директоров, а также по утверждению формы и текста бюллетеня для голосования – не позднее 31.07.2012.

При этом следует учитывать, что у совета директоров, в связи с непроведением в обществе годового общего собрания, осталась лишь функция по созыву и подготовке годового общего собрания акционеров.

В судебном заседании 04.10.2012 ответчиком была представлена выписка из протокола заседания совета директоров ОАО «Омскэнергосбыт» №173 от 30.06.2012, из которой следует, что на указанную дату общее собрание акционеров общества не проведено.

Таким образом, истец воспользовался предусмотренным законом правом на предъявление требования о созыве внеочередного общего собрания акционеров и выдвижение кандидатов для избрания в совет директоров. Оба требования истца являются взаимосвязанными, поскольку он созывал собрание с вопросом повестки дня о переизбрании совета директоров и предложил для включения в бюллетени для голосования на этом собрании избранные им кандидатуры.

Однако ответчиком и иными участвующими в деле лицами не представлено никаких доказательств того, что предложенные истцом кандидатуры были включены в бюллетени для голосования, равно как не представлено и доказательств того, что по состоянию на дату судебного разбирательства изготовлены бюллетени, форма и текст которых должны были быть утверждены на заседании совета директоров не позднее 31.07.2012.

Между тем, 06.08.2012 является, как это определено в протоколе заседания совета директоров №165 от 29.05.2012, последней датой направления бюллетеней акционерам.

Соответственно, формальный созыв советом директоров внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Омскэнергосбыт» на 27.08.2012, не означает в рассматриваемом случае, что права истца, выдвинувшего требование о созыве внеочередного общего собрания, соблюдены.

В соответствии с пунктами 8, 9 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах» в случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока советом директоров (наблюдательным советом) общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, орган общества или лица, требующие его созыва, вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров. В решении суда о понуждении общества провести внеочередное общее собрание акционеров указываются сроки и порядок его проведения. Исполнение решения суда возлагается на истца либо по его ходатайству на орган общества или иное лицо при условии их согласия. Таким органом не может быть совет директоров (наблюдательный совет) общества. При этом орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров, обладает всеми предусмотренными настоящим Федеральным законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания.

В связи с изложенным суд считает исковые требования истца об обязании ответчика провести внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Омскэнергосбыт» с повесткой дня, включающей вопросы о досрочном прекращении полномочий совета директоров ОАО «Омскэнергосбыт» и избрании совета директоров этого общества, законными, обоснованными и подлежащими удовлетворению, а обязанность по подготовке и проведению собрания акционеров возлагает на истца.

Истец просил возложить на него обязанности по определению даты проведения собрания. Однако пункт 8 статьи 55 закона «Об акционерных обществах», прямо указывает на обязанность установления в судебном решении срока проведения собрания акционеров. В связи с этим суд определяет срок проведения собрания - в течение 70 дней со дня вступления в законную силу решения арбитражного суда по настоящему делу, руководствуясь с пунктом 2 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах», с учетом повестки дня собрания.

Предложенные истцом вопросы повестки дня подлежат включению в бюллетени, в том числе и вопрос о досрочном прекращении полномочий совета директоров, поскольку по состоянию на дату вынесения судом решения у совета директоров, избранного на прошлом годовом собрании акционеров, одна функция (подготовка и проведение годового общего собрания акционеров) сохранилась.

Датой составления списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Омскэнергосбыт», суд определяет дату вступления в законную силу решения арбитражного суда по настоящему делу, что не противоречит пункту 1 статьи 51 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Обязанность по подготовке и проведению внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Омскэнергосбыт» суд возлагает на истца.

В соответствии с пунктом 9 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах» орган общества или лицо, которое в соответствии с решением суда проводит внеочередное общее собрание акционеров (в рассматриваемом случае это истец), обладает всеми предусмотренными настоящим Федеральным законом полномочиями, необходимыми для созыва и проведения этого собрания. В связи с этим суд не усматривает необходимости для детализации и перечисления в резолютивной части судебного решения функций, которые потребуется исполнить истцу при подготовке собрания, в том числе запрос списка лиц, имеющих право участвовать в собрании акционеров, утверждение формы и текста бюллетеней для голосования, уведомление акционеров о проведении внеочередного собрания и так далее. Указанные функции детально перечислены в законе, а также уставе общества.

Истец просил возложить функции счетной комиссии на регистратора общества -ЗАО «Новый регистратор». Суд не усматривает оснований для включения указанного предложения в резолютивную часть решения руководствуясь следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 55 Федерального закона «Об акционерных обществах» в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций более 500 (ОАО «Омскэнергосбыт» относится к числу таких обществ) функции счетной комиссии выполняет регистратор.

Таким образом, привлечение регистратора для выполнения функций счетной комиссии на собрании акционеров, в любом случае является обязанностью лица, осуществляющего созыв и подготовку собрания, в рассматриваемом случае истца.

Расходы по государственной пошлине по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на истца в полном объеме.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд именем Российской Федерации

Р Е Ш И Л:

Обязать открытое акционерное общество «Омскэнергосбыт» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в течение 70 дней со дня вступления в законную силу решения арбитражного суда по настоящему делу провести внеочередное общее собрание акционеров открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в форме собрания - совместного присутствия с рассмотрением вопросов повестки дня и принятия по ним решений.

Включить в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» (ИНН <***>, ОГРН <***>) следующие вопросы:

1. О досрочном прекращении полномочий членов совета директоров открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт».

2. Об избрании членов совета директоров открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт».

Возложить обязанность по подготовке и проведению внеочередного общего собрания акционеров открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» на акционера - истца Компанию КОЛОРА МЕНЕДЖМЕНТ ИНК (KOLORA MANAGEMENT INC.).

Дату составления списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» определить на день вступления в законную силу решения арбитражного суда по настоящему делу.

Взыскать с открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» в пользу Компании КОЛОРА МЕНЕДЖМЕНТ ИНК (KOLORA MANAGEMENT INC.) судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 4000 рублей 00 копеек.

Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Судья Т.А. Воронов