Гражданский кодекс часть 1

Решения арбитражных судов. Электронное правосудие // .b-popupDocumentBody{ font-size: 12px; font-family: arial,sans-serif; } .b-popupDocumentBody .text{ color: #383c45; padding: 0 20px 20px 20px; } .b-popupDocumentBody .text h1, .b-popupDocumentBody .text h2, .b-popupDocumentBody .text h3, .b-popupDocumentBody .text h4, .b-popupDocumentBody .text h5, .b-popupDocumentBody .text h6 { margin: 10px 0; text-align: center; background: none; color: #383c45; } .b-popupDocumentBody .text p{ margin: 10px 0; } .b-popupDocumentBody .image{ text-align: center; padding: 20px 20px 0 20px; margin-bottom: 40px; } ////

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

город Омск

20 июня 2017 года

№ дела

А46-4729/2017

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 13 июня 2017 года.

Решение в полном объёме изготовлено 20 июня 2017 года.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Яркового С.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рейтер М.А., рассмотрев в открытом судебном заседании 05-13.06.2017 дело по заявлению Министерства строительства и жилищно-коммунального комплекса Омской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ИНН <***>, ОГРН <***>), при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора – общества с ограниченной ответственностью «СЭРС», некоммерческой организации «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов» о признании недействительными решения и предписания № 05-04.1/38-17 от 21.03.2017, в судебном заседании приняли участие:

от заявителя – ФИО1, по доверенности от 28.11.2016 № МСЖХ -17860, удостоверение,

от заинтересованного лица – ФИО2, доверенность от 02.02.2017 № 18-05/АА, удостоверение; ФИО3, по доверенности от 12.01.2017 № 12-05/АБ, удостоверение,

от общества с ограниченной ответственностью «СЭРС» – ФИО4, по доверенности от 24.08.2016, личность удостоверена паспортом; ФИО5, по доверенности от 13.03.2017 № 1, личность удостоверена паспортом,

от некоммерческой организации «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов» - ФИО6, по доверенности от 06.12.2016, личность удостоверена паспортом,

У С Т А Н О В И Л:

Министерство строительства и жилищно-коммунального комплекса Омской области (далее – Министерство, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании недействительными решения о признании жалобы обоснованной и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее – Управление, заинтересованное лицо, Омское УФАС России) № 05-04.1/38-17 от 21.03.2017.

Оспариваемым решением признана обоснованной жалоба общества с ограниченной ответственностью «СЭРС» (далее – ООО «СЭРС») на действия Министерства в рамках проводимого предварительного отбора подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Омской области.

Определением суда от 03.04.2017 заявление принято к производству и назначено судебное заседание.

Кроме того к участию в настоящем деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «СЭРС», некоммерческая организация «Региональный фонд капитального ремонта многоквартирных домов» (далее – Фонд).

В судебном заседании представитель заявителя требование поддержал.

Представители антимонопольного органа в удовлетворении требований заявителя просили отказать, ссылаясь на то, что заявитель необоснованно отклонил заявку во включении общества в реестр квалифицированных подрядных организаций ввиду ее несоответствия утвержденной документации.

Представители ООО «СЭРС» поддержали позицию заинтересованного лица.

Представитель Фонда поддержал позицию заявителя.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, арбитражный суд установил, что 09.01.2017, 27.01.2017, 06.02.2017 на официальном сайте Министерства http://mszhk.omskportal.ru и на электронной площадке https://www.sberbank-ast.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» были размещены извещение, Документация и изменения к ним.

В извещении и Документации с изменениями от 27.01.2017, 06.02.2017 установлены: дата и время окончания подачи заявок: 16.02.2017 в 09:00 час, дата окончания рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе: 02.03.2017.

Согласно разделу 1 Документации предметом Предварительного отбора является отбор подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Омской области.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в Предварительном отборе от 02.03.2017 № 3-С/ПР2017 на участие в Предварительном отборе подано 79 заявок, в том числе заявка ООО «СЭРС» под регистрационным номером 52, ООО «СЭРС» отказано во включении в реестр квалифицированных подрядных организаций по причине того, что заявка не соответствует требованиям пункта 38 Положения и пункта 14 Документации.

ООО «СЭРС» обратилось в Управление с жалобой (вход. от 10.03.2017 № 1949) на действия Министерства при проведении предварительного отбора.

21.03.2017 антимонопольным органом вынесено решение № 05-04.1/38-17 о признании обоснованной жалобы ООО «СЭРС» на действия Министерства строительства и жилищно-коммунального комплекса Омской области по проведению предварительного отбора подрядных организаций для выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Омской области (извещение о проведении предварительного отбора № 3-С/ПР 2017 размещено на официальном сайте Министерства http://mszhk.omskportal.ru/ru на сайте оператора ЭТП http://utp.sberbank-ast.ru в сети «Интернет»).

Также Министерству выдано предписание об устранении выявленных нарушений, путём:

- в течение пяти дней с даты получения настоящего предписания внести изменения протокол рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе от 02.03.2017 № 3-С/ПР2017 в части рассмотрения заявки ООО «СЭРС» на участие в Предварительном отборе (регистрационный номер заявки 52) с учетом выводов, указанных в оспариваемом решении;

- уведомить Омское УФАС России об исполнении пункта 1 настоящего предписания (в письменном виде с приложением подтверждающих документов) в течение трех дней со дня исполнения предписания.

Полагая, что данные ненормативные правовые акты не соответствуют закону, нарушают права и законные интересы заявителя, Министерство обратилось в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Суд считает требования заявителей подлежащими отказу в удовлетворении по следующим основаниям.

Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный орган - доказать законность своих действий.

В силу Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утверждённого Приказом Федеральной антимонопольной службы от 23.07.2015 № 649/15, статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) антимонопольная служба наделена полномочиями по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры обязательных в соответствии с законодательством Российской Федерации торгов, продажи государственного или муниципального имущества.

В порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, в том числе при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

При рассмотрении таких жалоб антимонопольный орган оценивает соответствие процедуры проведения торгов требованиям действующего законодательства.

Как следует из части 1.1 статьи 180 Жилищного кодекса Российской Федерации закупки региональным оператором товаров, работ, услуг в целях выполнения функций регионального оператора, установленных частью 1 настоящей статьи, осуществляются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Указанный порядок должен предусматривать конкурентные способы определения региональным оператором поставщиков (подрядчиков, исполнителей) с учётом повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности, открытости и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, аудит и контроль закупок, порядок формирования и ведения реестра недобросовестных подрядчиков федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации. Информация о закупках региональным оператором товаров, работ, услуг размещается в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно подпункту 10.9 пункта 12 Положения о Министерстве, утвержденного Указом Губернатора Омской области от 30.03.2004 № 72, к полномочиям Министерства относится осуществление формирования и ведения реестра квалифицированных подрядных организаций, имеющих право принимать участие в закупках, предметом которых является оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме на территории Омской области.

При проведении Предварительного отбора Министерство действовало в соответствии с требованиями Положения о привлечении специализированной некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 № 615 (далее - Положение), и документацией о проведении предварительного отбора и изменений к ним (далее – Документация).

Согласно пункту 1 Положения предварительный отбор - это совокупность действий, являющихся частью процедуры закупки (торгов), в результате которых осуществляется формирование реестра квалифицированных подрядных организаций субъекта Российской Федерации, сводного реестра квалифицированных подрядных организаций, имеющих право принимать участие в закупках, предметом которых является оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме на территории субъекта Российской Федерации, проводившего предварительный отбор.

В соответствии с подпунктом «п» пункта 23 Положения при проведении предварительного отбора установлено требование к участникам предварительного отбора о наличии у участника предварительного отбора опыта выполнения работ не менее чем по 3 контрактам за последние 3 года, предшествующие дате подачи заявки на участие в предварительном отборе, по предмету предварительного отбора. При этом минимальный размер стоимости ранее выполненных работ устанавливается органом по ведению реестра в документации о проведении предварительного отбора в размере не более 10 процентов указанной в свидетельстве саморегулируемой организации стоимости работ по заключаемому договору об оказании услуг по предметам электронного аукциона, предусмотренным подпунктами «а» - «д» пункта 8 настоящего Положения

Подпунктом «б» пункта 38 Положения установлены документы, подтверждающие соответствие участника предварительного отбора требованиям, установленным пунктом 23 Положения, которые должны быть приложены в составе заявки. Одним из таких документов являются копии не менее 3 контрактов на выполнение работ (оказание услуг), аналогичных предмету предварительного отбора, в которых указан установленный срок выполнения работ и их первоначальная стоимость, копии актов приемки выполненных работ по таким контрактам или иных документов, подтверждающих приемку работ, в которых указана их окончательная стоимость и подтверждается приемка заказчиком работ по контракту в полном объеме, которые подтверждают наличие опыта выполнения работ за 3 года, предшествующие дате подачи заявки.

В пункте 13 Документации установлено требование о наличии у участника предварительного отбора опыта выполнения работ не менее чем по 3 контрактам за последние 3 года, предшествующие дате подачи заявки на участие в Предварительном отборе, по предмету Предварительного отбора.

Пунктом 14 Документации установлены требования к содержанию, форме, составу заявки на участие в предварительном отборе. Заявка участника Предварительного отбора должна содержать не менее 3 контрактов на выполнение работ (оказание услуг), аналогичных предмету предварительного отбора, в которых указан установленный срок выполнения работ и их первоначальная стоимость, копии актов приемки выполненных работ по таким контрактам или иных документов, подтверждающих приемку работ, в которых указана их окончательная стоимость и подтверждается приемка заказчиком работ по контракту в полном объеме, которые подтверждают наличие опыта выполнения работ за 3 года, предшествующие дате подачи заявки. При этом минимальный размер стоимости ранее выполненных работ составляет 10 процентов от указанной в свидетельстве саморегулируемой организации стоимости работ по заключенному договору об оказании услуг по предмету электронного аукциона.

Таким образом, Положение и Документация не содержат исчерпывающего перечня документов, которые должны быть представлены участником в подтверждение опыта выполнения работ, не содержат требований о предоставлении дополнительных соглашений к контрактам.

В свидетельстве саморегулируемой организации от 14.09.2016, выданном ООО «СЭРС», указано, что ООО «СЭРС» вправе заключать договоры, стоимость которых по одному договору не превышает 60 млн. руб.

Таким образом, ООО «СЭРС» необходимо было подтвердить выполнение работ, аналогичных предмету Предварительного отбора, на сумму не менее 6 млн. руб.

ООО «СЭРС» в составе своей заявки на участие в Предварительном отборе представило копии 4 договоров от 02.03.2016 №2015/189/к, от 30.09.2015 № 2014/174/к, от 18.11.2015 № 2014/205/к, от 02.03.2017 № 2014/218/к, в пункте 1.2 которых установлено, что объем работ по многоквартирному дому определен в Ведомости объемов работ, являющейся неотъемлемой частью договора (приложение № 1).

В пункте 6.1 договоров указано, что работы по договору считаются выполненными окончательно и в полном объеме только после комиссионной приемки выполненных в полном объеме работ на объекте и подписания сторонами справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, акта приемочной комиссии, акта выполненных работ по форме КС-2, который должен быть согласован исполнителем с лицом, которое уполномочено действовать от имени собственников помещений в многоквартирном доме, а также Заказчиком с органом местного самоуправления.

В качестве документов, подтверждающих выполнение работ по договорам, в составе заявки ООО «СЭРС» представлены:

- по договору от 02.03.2016 № 2015/189/к на выполнение капитального ремонта крыш многоквартирных домов на общую сумму 5 490 000 руб. представлены: акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости работ по форме КС-3 по данному договору на общую сумму 5 397 884,32 руб. (по объекту № 1 (г. Омск, Магистральная 38А) - 1 453 711,86 руб. и 345 491,37 рубль, по объекту № 2 (<...>) - 1 384 780,79 руб. и 666 949,09 руб., по объекту № 3 (<...> Профсоюзов, 65А) - 297 026,83 руб. и 1249 924,48 руб.), акт приемочной комиссии от • 29.04.2016;

- по договору от 30.09.2015 № 2014/174/к на выполнение капитального ремонта крыши на общую сумму 2 348 000,00 руб. представлены: акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справка о стоимости работ по форме КС-3 по данному договору на сумму 2 337 488,48 руб. (1 937 554,94 руб. и 399 933,54 руб.), акт приемочной комиссии от 15.12.2015;

- по договору от 18.11.2015 № 2014/205/к на выполнение капитального ремонта крыши, цена договора составляет 1 398 000,00 руб. представлены акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справка о стоимости работ по форме КС-3 по данному договору на сумму 1 385 792,30 руб. (1 299 317 руб. и 86 475,30 руб.), акт приемочной комиссии от 15.12.2015;

- по договору от 02.03.2017 № 2014/218/к на выполнение капитального ремонта крыши на общую сумму 1 850 000 руб. представлены акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справка о стоимости работ по форме КС-3 по данному договору на сумму 1 830 021,83 руб., акт приемочной комиссии от 05.05.2016.

Во всех актах приемочной комиссии по данным договорам указано, что законченный капитальным ремонтом элемент жилого здания считать завершенным, заказчик «претензий по объему выполненных работ не имеет».

Указанное свидетельствует о том, что согласно актам о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справкам о стоимости работ по форме КС-3 стоимость ранее выполненных работ по аналогичным договорам превышает 6 млн. руб.

Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 11.11.1999 № 100 утверждены унифицированные формы первичной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ, согласно которому для приемки выполненных подрядных работ предусмотрено составление акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), на его основании заполняется справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), которая применяется для расчетов с заказчиком за выполненные работы.

Таким образом, ООО «СЭРС» для участия в Предварительном отборе представлены копии 4 договоров на выполнение работ по капитальному ремонту крыш многоквартирных домов, в которых указана их первоначальная' стоимость, копии актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости работ по форме КС-3, подписанных сторонами договоров, в которых указана их окончательная стоимость на общую сумму более чем 6 млн. руб., и акты приемочной комиссии, в которых указано, что законченный капитальным ремонтом элемент жилого здания считать завершенным, заказчик претензий по объему выполненных работ не имеет.

Учитывая изложенное, в соответствии с требованиями пунктом 38 Положения и пунктом 14 Документации в составе заявки ООО «СЭРС» представлены копии документов, подтверждающих наличие у ООО «СЭРС» опыта работ не менее чем по трем контрактам за предыдущие три года, предшествующие дате подачи заявки на участие в Предварительном отборе.

Анализ актов о приемке выполненных работ позволяет сделать вывод, что поименованные в них работы являются самостоятельным объектом строительства в соответствии с договорами. Акты о приемке выполненных работ и акты приемочной комиссии подписаны сторонами без претензий по объему выполненных работ. В актах о приемке выполненных работ зафиксированы объемы и стоимость выполненных работ. Доказательств невыполнения работ по договорам Министерством не приводится.

При этом предоставление участником предварительного отбора документов о выполненных работах на сумму меньшую, нежели указано в контракте, не свидетельствует о том, что контракт не исполнен.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 15.07.2016 по делу № А56-54379/2015.

Довод Заявителя, о том, что отсутствие дополнительных соглашений об изменении цены договоров может расцениваться как отсутствие документов, указывающих на первоначальную стоимость работ по договорам, суд признает необоснованным, поскольку довод не основан ни на Положении, ни на Документации.

В ходе рассмотрения дела Министерство представило в Омское УФАС России копии дополнительных соглашений к договорам от 02.03.2016 № 2015/189/к, от 30.09.2015 № 2014/174/к, от 18.11.2015 № 2014/205/к, от 02.03.2017 № 2014/218/к об изменении цены договоров, отсутствие которых в составе заявки ООО «СЭРС», по мнению заявителя, подтверждает несоответствие заявки ООО «СЭРС» требованиям пункта 38 Положения и пункта 14 Документации.

В ходе рассмотрения жалобы заинтересованным лицом установлено, что согласно актам о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справкам о стоимости работ по форме КС-3 стоимость ранее выполненных работ по аналогичным договорам превышает 6 млн. руб.

Согласно пункту 26 Положения при рассмотрении заявок на участие в предварительном отборе участник предварительного отбора не включается в реестр квалифицированных подрядных организаций в случае:

а) несоответствия требованиям, установленным пунктом 23 настоящего Положения;

б) непредставления документов, установленных пунктом 38 настоящего Положения;

в) недостоверности сведений, содержащихся в документах, представленных участником предварительного отбора.

Названные основания невключения участника предварительного отбора в Реестр установлены разделом 18 Документации.

В связи с чем, отказ Министерства во включении ООО «СЭРС» в реестр квалифицированных подрядных организаций по причине того, что заявка ООО «СЭРС» не соответствует требованиям пункта 38 Положения и пунктом 14 Документации не может считаться законным.

Довод Заявителя о том, что полномочия Министерства сводятся только к ведению реестра квалифицированных подрядных организаций является необоснованными.

Как было указано выше, предварительный отбор - это совокупность действий, являющихся частью процедуры закупки (торгов), в результате которых осуществляется формирование реестра квалифицированных подрядных организаций субъекта Российской Федерации, сводного реестра квалифицированных подрядных организаций, имеющих право принимать участие в закупках, предметом которых является оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме на территории субъекта Российской Федерации, проводившего предварительный отбор

Согласно пункту 12 Положения орган по ведению реестра до начала проведения предварительного отбора принимает решение о создании комиссии по проведению предварительного отбора, определяет ее состав, включая председателя и секретаря комиссии, и порядок ее работы.

В соответствии с пунктом 19-24 Положения орган по ведению реестра размещает на официальном сайте извещение о проведении предварительного отбора, вправе принять решение о внесении изменений в извещение о проведении предварительного отбора и (или) документацию о его проведении, устанавливает требования к участникам предварительного отбора.

Согласно подпунктам 10.9-10.12 пункта 12 Положения о Министерстве,' утвержденного Указом Губернатора Омской области от 30.03.2004 № 72, к полномочиям Министерства относится:

- осуществляет формирование и ведение реестра квалифицированных подрядных организаций, имеющих право принимать участие в закупках, предметом которых является оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме на территории Омской области (далее - подрядные организации) (пункт 10.9);

- осуществляет хранение информации и документов о подрядных организациях в соответствии с законодательством Российской Федерации об архивном деле (пункт 10.10);

- принимает решение о создании комиссии по проведению предварительного отбора подрядных организаций, определяет ее состав, включая председателя и секретаря комиссии, и порядок ее работы (пункт 10.11);

- осуществляет аудио- и (или) видеозаписи всех заседаний комиссии по проведению предварительного отбора подрядных организаций (пункт 10.12);

- осуществляет иные функции в соответствии с федеральным и областным законодательством (пункт 11).

Приказом Министерства от 19.09.2016 № 46-п утвержден Порядок работы комиссии по проведению предварительного отбора подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах, расположенных на территории Омской области (далее - Порядок).

Согласно пункту 8 Порядка в рамках организации подготовки и проведения заседаний комиссии председатель осуществляет следующие функции: 1) созыв заседания комиссии; 2) утверждение повестки дня заседаний комиссии; 3) председательствование на заседаниях комиссии; 4) взаимодействие с Министерством: 5) обеспечение в процессе проведения заседания комиссии соблюдения требований законодательства Российской Федерации и Омской области, настоящего Порядка.

Согласно пункту 9 Порядка к функциям секретаря комиссии относится: 1) формирование повестки дня заседания комиссии с учетом сроков, предусмотренных Положением; 2) представление председательствующему комиссии проекта повестки дня заседания комиссии; 3) подготовка перечня материалов (информации) по вопросам повестки дня заседаний, предоставляемых членам комиссии; 4) обеспечение подготовки и рассылки документов (материалов) членам комиссии, необходимых для организации и проведения заседания комиссии; 5) уведомление членов комиссии, а также участников предварительного отбора о месте, дате и времени проведения заседания не позднее чем за три рабочих дня до даты заседания; 6) оформление и организация подписания протоколов заседаний комиссии; 7) передача в Министерство по завершении заседания комиссии подписанных протоколов заседаний комиссии, ранее полученных от Министерства документов и сведений, а также замечаний и предложений членов комиссии; 8) выполнение иных функций, предусмотренных Положением.

В случае отсутствия секретаря комиссии его функции осуществляет член комиссии, назначенный председателем комиссии.

Исходя из указанных норм, следует, что Министерство является организатором Предварительного отбора, протокол по итогам Предварительного отбора после подписания его членами Комиссии хранится в Министерстве, взаимодействие с которым осуществляется председателем комиссии по проведению Предварительного отбора.

Анализ полномочий комиссии, определённых Порядком, позволяет сделать вывод о том, что комиссия по проведению Предварительного отбора является совещательным органом, создаваемым для проведения части процедуры Предварительного отбора, не является самостоятельным органом, юридическим лицом. Министерство в соответствии со своим правовым статусом является уполномоченным органом исполнительной власти Омской области в сфере жилищно-коммунального хозяйства, осуществляет свою деятельность во взаимодействии с органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями и гражданами, в рассматриваемых правоотношениях Министерство является организатором Предварительного отбора, соответственно, уполномоченным и официальным органом по организации и проведению рассматриваемого Предварительного отбора, в том числе по организации работы комиссии по проведению Предварительного отбора.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.12.2016 № А74-5753/2016.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в Предварительном отборе от 02.03.2017 № 3-С/ПР 2017 в состав комиссии по проведению Предварительного отбора входило 9 членов, в том числе: четыре представителя Министерства, два представителя Фонда.

Таким образом, большинство голосов членов комиссии - шесть из девяти членов комиссии, находятся в подчинении Министерства.

Согласно пункту 13 Порядка решения комиссии принимаются большинством голосов членов комиссии, присутствующих на ее заседании. При голосовании каждый член комиссии имеет один голос. При равенстве голосов членов комиссии голос председательствующего на заседании комиссии является решающим.

В данном случае пять из шести членов комиссии по проведению Предварительного отбора, проголосовавших за отказ во включении ООО «СЭРС» в реестр квалифицированных подрядных организаций являются либо сотрудниками Министерства, либо сотрудниками Фонда, т.е. лицами, находящимися в подчинении Министерства.

В составе комиссии по проведению Предварительного отбора включены представители других организаций, двое из которых проголосовали «против».

Таким образом, голосование именно членов комиссии, являющимися представителями Министерства и Фонда, привело к принятию решения о несоответствии заявки ООО «СЭРС» требованиям пункта 38 Положения и пункта 14 Документации и об отказе во включении в реестр квалифицированных подрядных организаций.

Вместе с тем, принятие решения комиссии по итогам рассмотрения заявок на участие в Предварительном отборе не является итогом Предварительного отбора, итогом Предварительного отбора является включение подрядных организаций в реестр квалифицированных подрядных организаций, ведение которого относятся к компетенции Министерства, а не к компетенции комиссии по проведению Предварительного отбора.

Исходя из изложенного, довод Заявителя о том, что Министерством не нарушены нормы Положения, Омское УФАС России считает не состоятельным. Наличие в составе комиссии по проведению Предварительного отбора членов комиссии, не являющихся сотрудниками Министерства, не исключает ответственность Министерства.

В силу части 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции.

Согласно подпункту «а» пункта 3.1 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган выдает организатору торгов, оператору электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, продавцу государственного или муниципального имущества, организатору продажи обязательные для исполнения предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации и проведения торгов, продажи государственного или муниципального имущества, порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов, о внесении изменений в документацию о торгах, извещение о проведении торгов, об аннулировании торгов.

Омское УФАС России руководствуясь данными нормами на основании своего решения от 21.03.2017 № 05-04.1/38-17 направило Министерству предписание о внесении изменений в протокол рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе от 02.03.2017 № 3-С/ПР 2017 в части рассмотрения заявки ООО «СЭРС» на участие в Предварительном отборе.

В силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

По правилам части 5 статьи 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении требования Министерства строительства и жилищно-коммунального комплекса Омской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) об оспаривании решения и предписания № 05-04.1/38-17 от 21.03.2017, отказать.

С момента вступления решения суда в законную силу, считать отменёнными обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Омской области от 04.04.2017 по делу № А46-4729/2017.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня принятия и в указанный срок может быть обжаловано путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья С.В. Ярковой