Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску открытого акционерного общества «Оренбургэнергосбыт» в лице Восточного филиала ОАО «Оренбургэнергосбыт», г. Орск Оренбургской области

к обществу с ограниченной ответственностью «Ордан», г. Орск Оренбургской области

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения № 27261 от 01.01.2007 года ,

и по встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Ордан» г. Орск Оренбургской области

к открытому акционерному обществу «Оренбургэнергосбыт, г. Оренбург

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора,

при участии в заседании представителей:

ОАО «Оренбургэнергосбыт» –юрисконсульта ФИО1 (доверенность № 281-10 от 07.09.2007 действ. один год),

ООО «Ордан» –юрисконсульта ФИО2 (доверенность от 28.01.2008, действ. один год),

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Оренбургэнергосбыт» в лице Восточного филиала ОАО «Оренбургэнергосбыт», г. Орск Оренбургской области обратилось в арбитражный суд с иском об урегулировании разногласий возникших при заключении договора энергоснабжения № 27261 от 01.01.2007, в предложенной истцом редакции пунктов 2.2.1, 2.2.2 (последний абзац), 3.1.5 подпункты «в» и «г», 5.2, 5.3, 5.4, 5.5, 5.10, 5.11, 10.3 договора энергоснабжения № 27261 от 01.01.2007.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв с 06.02.2008 до 10 час. 50 мин. 13.02.2008.

Отводов судье не заявлено.

Ходатайств не поступило.

При рассмотрении дела судом установлено следующее.

Истец 05.12.2006 в адрес ответчика направил проект договора энергоснабжения № 27261 на 2007 год. Указанный договор энергоснабжения от 01.01.2007 был подписан ответчиком с протоколом разногласий от 20.12.2006 и получен в канцелярии Восточного филиала ОАО «Оренбургэнергосбыт» 22.12.2006. В адрес ответчика 10.01.2007 был направлен протокол урегулирования разногласий к договору № 27261 от 01.01.2007, который ответчиком не рассмотрен. Между сторонами не урегулированы разногласия по пунктам 2.2.1, 2.2.2, 3.1.5, подпункты «в» и «г», 5.2, 5.3, 5.4, 5.5, 5.10, 5.11, 10.3. Не получив от ответчика извещения о принятии договора в его редакции либо об отклонении протокола разногласий, истец передал разногласия, возникшие при заключении указанного договора на рассмотрение арбитражного суда.

На основании статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ООО «Ордан» предъявил энергоснабжающей организации встречный иск для рассмотрения его с первоначальным иском в целях урегулирования разногласий, возникших при заключении договора энергоснабжения № 27261 относительно редакции следующих его пунктов: абзаца второго пункта 1.1., пунктов 2.2.1, 2.2.2, 2.2.3, 3.1.2, подпункта «з» пункта 3.1.4, пунктов 3.1.5, 3.1.6., 3.1.11, 3.1.12, 3.1.15, подпункта «е» пункта 3.2.1, пунктов 3.2.2, 5.1-5.5., 5.10, 5.11, 5.13, 6.1, 6.2, 6.4, 10.3. Пункты 5.14, 7.1, 7.2, 9.4, 9.5 договора ООО «Ордан» просит исключить и дополнить договор п.3.2.5.

В соответствии с информационным письмом от 05.05.1997 № 14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» Президиум ВАС РФ разъяснил, что Гражданский кодекс Российской Федерации не решает вопрос о том, вправе ли сторона, для которой заключение договора обязательно, передать разногласия по договору на рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае арбитражный суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.

Принимая во внимание представленные ООО «Ордан» предложения по условиям договора по заявленному ОАО «Оренбургэнергосбыт» иску и наличие встречного иска, суд считает, что спор передан на рассмотрение суда по соглашению сторон.

Согласно ст. 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Пункт 2.2.1 договора энергоснабжения № 27261 от 01.01.2007 ОАО «Оренбургэнергосбыт» предложило принять в следующей редакции:

«Беспрепятственного доступа к электрическим установкам, приборам учета и необходимой технической документации Абонента (в том числе с привлечением ФИО3 компании), независимо от ведомственной подчиненности, для:

а) контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов электропотребления;

б) проведения визуальной и инструментальной проверок приборов учета;

в) проведения замеров по определению качества электрической энергии;

г) составления Акта проверки электроустановок Абонента;

д) введения ограничений и отключений».

Абонентом предлагается следующая редакция указанного пункта:

«Беспрепятственного доступа к электрическим установкам, приборам учета и необходимой технической документации Абонента, независимо от его ведомственной подчиненности, для:

а) контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов электропотребления;

б) проведения замеров по определению качества электрической энергии;

в) введения полного или частичного ограничения режима потребления электрической энергии;

г) проведения проверки приборов учета и электроустановок.

Результаты проверки приборов учета и (или) электроустановок) оформляются двусторонним актом, подписанным представителем Абонента, представителем Энергоснабжающкй организации либо сетевой организации, если иной порядок оформления результатов такой проверки не предусмотрен нормативным правовым актом. Отказ Абонента от подписания указанного акта, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин отказа в акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами».

По мнению истца, в соответствии с п. 1.151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации № 530 от 31.08.2006 (далее –Правила) «субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии. Поэтому истец считает, что указанное условие необходимо включить в текст договора № 27261 от 01.01.2007 в редакции энергоснабжающей организации.

Ответчик с предложенной истцом редакцией п. 2.2.1 договора не согласился, т.к. редакция истца не предусматривает порядок оформления представителями сторон договора и сетевой организации акта проверки приборов учета и электроустановок.

Суд считает необходимым принять п. 2.2.1 договора в следующей редакции:

«Беспрепятственного доступа к электрическим установкам, приборам учета и необходимой технической документации Абонента (в том числе с привлечением ФИО3 компании), независимо от его ведомственной подчиненности, для:

а) контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов электропотребления;

б) проведения замеров по определению качества электрической энергии;

в) введения полного или частичного ограничения режима потребления электрической энергии;

г) проведения проверки приборов учета и электроустановок».

Данная редакция наиболее полно соответствует интересам как энергоснабжающей организации, так и абонента, а также положениям пунктов 71, 151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 520 (далее –Правила). Порядок оформления результатов проверки приборов учета - акта проверки содержится в п. в) п. 3.1.5 договора.

Пункт 2.2.2 договора энергоснабжения № 27261 от 01.01.2007 ОАО «Оренбургэнергосбыт» предлагает принять в уточненной редакции (с учетом протокола урегулирования разногласий):

«Прекращать или ограничивать подачу электрической энергии в случаях:

а) неоднократного нарушения Абонентом сроков оплаты электрической энергии;

б) когда удостоверение органом государственного энергетического надзора неудовлетворительное состояние энергетических установок Абонента угрожают аварией или создает угрозу жизни и безопасности граждан;

в) необходимости принять неотложные меры по предотвращению или ликвидации аварии в системе Энергоснабжающей организации;

г) когда возможность ограничения режима потребления электрической энергии предусмотрена нормативным правовым актом, не противоречащим Гражданскому кодексу РФ и иным федеральным законам.

В случае не допуска представителя ЭО, ФИО3 компании к приборам учета электрической энергии, а также для проведения ввода ограничений (отключений), энергоснабжающая организация вводит ограничения с питающего центра».

В соответствии с пунктом 163 Правил «полное ограничение режима потребления влечет за собой прекращение подачи электрической энергии потребителю путем осуществления переключений на объектах электросетевого хозяйства сетевой организации. При отсутствии такой возможности прекращение подачи электрической энергии осуществляется путем отсоединения энергопринимающих устройств потребителя от электрической сети».

Ответчик, руководствуясь статьей 546 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктами 160, 161 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, пункт 2.2.2 договора предлагает принять в редакции: «Прекращать или ограничивать подачу электрической энергии в случаях:

а) неоднократного нарушения Абонентом сроков оплаты электрической энергии;

Поскольку законодательством не предусмотрена возможность энергоснабжающей организации вводить ограничения подачи электрической энергии в случае не допуска представителя ЭО, ФИО3 компании к приборам учета электрической энергии, пункт 2.2.2 договора принимается судом в следующей редакции: «Прекращать или ограничивать подачу электрической энергии в случаях:

а) неоднократного нарушения Абонентом сроков оплаты электрической энергии;

В случае не допуска представителя ЭО, ФИО3 компании к приборам учета электрической энергии для проведения ввода ограничений (отключений), энергоснабжающая организация вводит ограничения с питающего центра».

Пункт 3.1.5 - подпункты «в» и «г» договора предусматривают: «в) беспрепятственный доступ представителей ЭО, сетевой компании иных полномочных представителей ЭО по предъявлении служебного удостоверения или пропуска к энергоустановкам, приборам учета электроэнергии, контроля мощности, приборам контроля качества электроэнергии и необходимой технической документации, связанной с выполнением работ, указанных в разделе 2 договора. Результаты обследования отражаются в акте. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 заинтересованных лиц и подписанном этими лицами».

г) сохранность, целостность на своей территории и нести материальную ответственность за электрооборудование, воздушные, кабельные линии электропередачи приборы учет электроэнергии, технические и программные средства автоматизированных систем учета, контроля и управления электропотреблением и др. электрических установок и устройств, принадлежащих как Абоненту, так и ФИО3 компании (либо лицу, с которым потребитель заключил соглашение о пользовании сетью)».

По мнению представителя ОАО «Оренбургэнергосбыт» уточненная редакция подпункта «в» пункта 3.1.5. договора полностью соответствует пункту 152 Правил.

В соответствии с пунктом 139 Правил «владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание».

Ответчик возражает против доводов истца и на основании пунктов 71 и 152 Правил предлагает изложить пункты в), г) п. 3.1.5 договора в следующей редакции: «Обеспечить:

в) не чаще одного раза в месяц беспрепятственный доступ уполномоченного представителя Энергоснабжающей организации или ФИО3 компании к приборам учета электроэнергии для проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний, проверки соблюдения Абонентом условий настоящего договора, а также наличие у Абонента основания для потребления электроэнергии. Результаты проверки оформляются двусторонним актом, в котором могут содержаться выводы только по тем вопросам, которые входят в компетенцию Энергоснабжающей организации и ФИО3 компании. Отказ Абонента от подписания указанного акта, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами;

г) сохранность находящегося на территории Абонента электрооборудования, воздушных и кабельных линий электропередач, приборов учета электроэнергии, электрических установок и устройств, принадлежащих Абоненту и ФИО3 организации».

Подпункт в) пункта 3.1.5 договора принимается в редакции ООО «Ордан» как наиболее соответствующий п. 152 Правил.

Подпункт г) пункта 3.1.5 принимается в следующей редакции:

«г) сохранность, целостность находящегося на территории Абонента электрооборудования, воздушных и кабельных линий электропередач, приборов учета электроэнергии, электрических установок и устройств, принадлежащих Абоненту и ФИО3 организации;»

Данная редакция соответствует п. 139 Правил, ОАО «Оренбургэнергосбыт» не привело правовых оснований, в силу которых согласно п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан нести материальную ответственность за принадлежащие сетевой компании либо лицу, с которым потребитель заключил соглашение о пользовании сетью, электрооборудования, воздушных и кабельных линий передач и т.д.

Пункт 5.2. договора энергоснабжения № 27261 от 01.01.2007 истец предлагает принять в следующей редакции:

«Отпускаемая электрическая энергия, включая авансовые платежи, оплачивается Абонентом на основании действующих тарифов и нерегулируемых (свободных цен) платежным поручением на счет Энергоснабжающей организации, или внесением денежных средств в кассу Энергоснабжающей организации. При оплате авансовых платежей, окончательном расчете за электрическую энергию Абонент обязан указывать в платежном поручении № и дату договора, назначение платежа (авансовые платежи или окончательный расчет, номер и дату счета фактуры), период, за который производится оплата.

Авансовый платеж оплачивается потребителем в размере, предусмотренном договором, без выставления Энергоснабжающей организацией счетов.

По вопросам оплаты потребленной энергии и плановых платежей, не урегулированных настоящим договором, стороны руководствуются главой 46 ГК РФ».

Абонентом предлагается замена слова «отпускаемая» на «подаваемая» убираются слова «или внесением денежных средств в кассу Энергоснабжающей организации», а также исключается последний абзац пункта 5.2.

Истец считает, что пункт 5.2 договора соответствует условиям действующего законодательства (статьям 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации). Кроме того, понятия «отпускаемой» и «подаваемой» электроэнергии являются фактически синонимами понятия принятой электроэнергии (в соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации); вариант внесения Абонентом денежных средств в кассу ЭО является альтернативной возможностью исполнения Абонентом своих обязательств по оплате денежных средств ссылка на главу 46 Гражданского кодекса Российской Федерации не ущемляет прав Абонента.

Ответчик свои доводы мотивирует редакцией раздела VII Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, предлагает следующую редакцию пункта 5.2: «Подаваемая электрическая энергия, включая авансовые платежи, оплачивается Абонентом на основании действующих тарифов и, в установленных нормативными правовыми актами случаях, по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

Оплата производится платежным поручением на счет Энергоснабжающей организации.

В платежном поручении Абонента должны быть указаны номер и дата настоящего договора, назначение платежа (авансовый платеж или окончательный расчет), период, за который производится оплата.

Авансовый платеж производится Абонентом без выставления ему Энергоснабжающей организацией счета-фактуры. Окончательный расчет за принятую электрическую энергию производится Абонентом после получения от Энергоснабжающей организации счета-фактуры».

Пункт 5.2 договора принимается в уточненной редакции энергоснабжающей организации, поскольку возражения ООО «Ордан» носят формальный характер.

Пункт 5.3. договора энергоснабжения № 27261 от 01.01.2007 ОАО «Оренбургэнергосбыт» просит принять в уточненной редакции: «Оплата за электрическую энергию производится в следующие периоды платежа:

- плановые платежи за потребление электрической энергии –до 10 и 20 числа расчетного месяца равными долями на основании договорных величин;

- окончательный расчет –до 5 числа месяца, следующего за расчетным, по показаниям расчетных приборов учета, переданным в соответствии с п. 5.4. с исключением сумм плановых платежей.

Моментом исполнения обязательств считается фактическое поступление денежных средств на счет Энергоснабжающей организации. За расчетный период устанавливается календарный месяц.

Договорные величины подлежат обязательному ежегодному переоформлению в период с первого ноября до первого декабря текущего года.

Если сумма произведенного Абонентом авансового платежа превышает стоимость фактически принятого количества электрической энергии, излишне уплаченная сумма засчитывается Энергоснабжающей организацией в счет оплаты электрической энергии, подлежащей подаче Абонентом в последующий расчетный период».

Истец считает, что указанная редакция соответствует условиям договора о присоединении к торговой системе оптового рынка № 013.002-П/04 от 17.12.2004 года, в котором предусмотрено условие о предварительной оплате электрической энергии, а также требованиям статей 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации. Кроме того, в соответствии с уточненной редакцией указанного пункта Абонентом оплачиваются плановые платежи за уже принятую электрическую энергию. В соответствии с пунктом 70 Правил «если иное не установлено договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) покупатели (за исключением граждан-потребителей и организаций, приобретающих электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг) оплачивают гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации для данной категории потребителей, половину договорного объема потребления электрической энергии и мощности в срок до 15-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии». Аналогичное положение содержится в статье 2 федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в РФ» (оплата электроэнергии производится потребителями до 15-го числа текущего месяца, если иное не установлено соглашением сторон).

В связи с этим истец просит принять пункт 5.3. договора в уточненной редакции.

Ответчик возражает против доводов истца, так как он не является стороной в договоре № 013.002-П/04 от 17.12.2004, на условия которого истец ссылается в обоснование предложенной редакции пункта 5.3 договора. В соответствии с пунктом 3 статьи 308 Гражданского кодекса Российской Федерации принятые ответчиком по указанному договору обязательства не создают обязанностей для истца. Пункт 5.3. ответчик предлагает принять в следующей редакции: «Оплата электрической энергии, принятой Абонентом в течение расчетного периода производится в следующие сроки:

- до 15 числа текущего расчетного периода Абонент оплачивает половину договоренного объема электрической энергии, подлежащей подаче в этом расчетном периоде;

- окончательный расчет за принятую в течение расчетного периода электрическую энергию производится Абонентом не позднее 5-го числа следующего расчетного периода, но не ранее 3-х дней с момента выставления Энергоснабжающей организацией счета-фактуры.

За расчетный период принимается календарный месяц.

Моментом исполнения обязательства Абонента по оплате электрической энергии считается зачисление соответствующих денежных средств на счет Энергоснабжающей организации.

Если сумма произведенного Абонентом авансового платежа превышает стоимость фактически принятого количества электрической энергии, излишне уплаченная сумма засчитывается Энергоснабжающей организацией в счет оплаты электрической энергии, подлежащей подаче Абоненту в последующий расчетный период.

Окончательный расчет за принятую Абонентом в течении расчетного периода электрическую энергию производится на основании показаний расчетных приборов учета, снятых и зафиксированных в соответствии с пунктом 5.4 настоящего договора».

Пункт 5.3 договора принимается судом в редакции абонента с исключением слов «но не ранее 3-х дней с момента выставления Энергоснабжающей организацией счета-фактуры» по следующим основаниям.

Редакция энергоснабжающей организации предусматривает, что 100 % стоимости планового месячного объема энергопотребления должно быть оплачено абонентом до 20 числа текущего месяца.

В силу п. 1 ст. 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В силу ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно ч. 9 ст. 2 Федерального закона от 14.04.1995 № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» оплата электрической энергии производится потребителями до 15-го числа текущего месяца в случае, если иное не установлено соглашением сторон.

Данная норма является диспозитивной и не позволяет возложить на абонента обязательство по предварительной оплате электрической энергии до ее фактического получения в случае, если абонент возражает против включения такого условия в договор электроснабжения.

Пункт 2 Порядка расчетов за электрическую, тепловую энергию и природный газ, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.04.2000 № 294, также предусматривает применение авансовых платежей при оплате потребителями электрической, тепловой энергии и природного газа на территории Российской Федерации лишь при достижении соответствующего согласия между потребителем и энергоснабжающей организации и включения ими условия о применении авансовых платежей в договор энергоснабжения.

В п. 70 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, предусмотрено, что если иное не установлено договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии), покупатели (за исключением граждан-потребителей и организаций, приобретающих электрическую энергию для целей оказания коммунальных услуг) оплачивают гарантирующему поставщику по тарифу, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации для данной категории потребителей, половину договорного объема потребления электрической энергии и мощности в срок до 15-го числа месяца, в котором осуществляется потребление электрической энергии.

Принимая во внимание непрерывный характер поставки электроэнергии и осуществление расчетов лишь за фактически принятое количество электроэнергии, суд считает необходимым принять п. 5.3 договора в редакции абонента.

Между тем необходимость включения условия о том, окончательный расчет производится абонентом не ранее 3-х дней с момента выставления Энергоснабжающей организацией счета-фактуры ООО «Ордан» не обоснована.

Пункт 5.4. договора энергоснабжения № 27261 от 01.01.2007 энергоснабжающая организация предлагает принять в следующей редакции:

«Окончательный расчет производится на основании показаний расчетных приборов учета, снимаемых по состоянию на 24 часа последнего числа расчетного месяца и (или) на основании величины потребления, определенного расчетным способом, установленным настоящим договором. Стоимость электроэнергии, потребленной за расчетный период, отражается в счете-фактуре, выставляемом ЭО Абоненту для вычета или возмещения налогов.

Расчет осуществляется на основании данных оперативно-диспетчерского персонала ФИО3 компании. Снятие показаний оформляется актом съема показаний. При отсутствии представителей ФИО3 организации, Абонент снимает показания расчетных приборов учета самостоятельно и передает показания по телефону <***>, телефаксу 25-53-91 в течение первого дня следующего за расчетным, с последующим обязательным письменным подтверждением в адрес ЭО.

В случае не получения, в течение первого дня месяца, показаний расчетных приборов учета Энергоснабжающей организацией от Абонента или ФИО3 компании (либо лица, с которым потребитель заключил соглашение о пользовании сетью) данное обстоятельство является согласием Абонента для расчета его потребления по среднесуточному расходу предыдущего расчетного периода или соответствующего периода предыдущего года по усмотрению Энергоснабжающей организации, когда этот учет существовал, и максимальной из регулируемой или нерегулируемой цен сложившихся за расчетный период.

В случае не предоставления показаний расчетного прибора учета за два подряд расчетных периодов Энергоснабжающая организация производит расчет потребляемой электрической энергии за 2-й расчетный период по установленной мощности.

Для присутствия при снятии показаний расчетных приборов учета, установленных на подстанциях, принадлежащих ФИО3 компании, Абонент должен направить в ЭО, Сетевую компанию заявку, подписанную руководителем с указанием даты, времени, Ф.И.О. и должности лица, которое будет присутствовать при съеме показаний. Указанная заявка должна быть получена ЭО, ФИО3 компанией не менее чем за 5 дней до окончания расчетного периода».

Истец считает, что данная редакция полностью соответствует требованиям статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации (части второй), а также пунктам 136, 138, 145, 155 Правил.

Ответчик возражает против доводов истца, так как согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации расчет за электроэнергию осуществляется не в соответствии с данными ее учета, а на основании данных оперативно-диспетчерского персонала ФИО3 компании. Пункт 5.4 ответчик предлагает изложить в следующей редакции: «Абонент обязан в 10 часов 00 минут первого числа каждого месяца, совместно с представителем ФИО3 компании, снимать и фиксировать показания расчетных приборов учета, учитывающих потребляемую абонентом электрическую энергию, и в тот же день передавать эти показания в Энергоснабжающую организацию в письменной форме.

Снятые показания расчетных приборов учета фиксируются в двустороннем акте.

При отсутствии во время снятия показаний расчетных приборов учета представителя ФИО3 компании показания фиксируются работником Абонента без составления двустороннего акта».

Пункт 5.4 договора принимается в редакции энергоснабжающей организации. Данная редакция не противоречит ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как в абзаце первом указано, что окончательный расчет производится на основании показаний расчетных приборов учета, и соответствует п. 136, 138, 139, 145 Правил.

Пункт 5.5. договора энергоснабжающая организация просит принять в ее редакции: «В случае выявления фактов передачи недостоверной информации и подтверждения данных фактов соответствующими актами проверки показаний расчетных приборов учета, расчет производится по данным актов проверок».

Ответчик предлагает следующую редакцию пункта 5.5 договора: «В случае выявления факта передачи Абонентом недостоверной информации о показаниях расчетных приборов учета и подтверждения данного факта актом, составленным представителями ФИО3 компании и Абонента, либо иным способом, предусмотренным нормативным правовым актом, оплата принятой Абонентом электрической энергии производится в соответствии с фактическими данными ее учета.

При не сообщении Абонентом показаний расчетных приборов учета, расчет за потребленную электрическую энергию производится на основании имеющегося у ФИО3 компании двустороннего акта, составленного в соответствии с пунктом 5.4 настоящего договора. В случае отсутствия такого акта, расчет за потребленную электрическую энергию производится по среднесуточному объему потребления Абонентом электрической энергии за предыдущий период.

Указанные в абзацах первом и втором настоящего пункта условия действуют в том случае, если иной порядок расчета за электрическую энергию в случаях передачи Абонентом недостоверной информации о показаниях расчетных приборов учета и не сообщения Абонентом показаний расчетных приборов учета Энергоснабжающей организации не предусмотрен обязательными для сторон правилами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики».

Основанием для изложения ответчиком пункта 5.5 договора является статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации. Предложенная истцом редакция пункта 5.5 договора не предусматривает обязательного участия ответчика в составлении акта проверки показаний расчетных приборов учета, возлагает на ответчика обязанность оплачивать электрическую энергию не в соответствии с данными ее учета, а в соответствии с данными «актов проверок», порядок составления которых договором не определен.

Пункт 5.5 договора принимается судом в редакции абонента, так как в силу п. 1 ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии. Согласно п. 1 ст. 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. Пункт 136 Правил предусматривает, что оплата потребленной электрической энергии… осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Истец предлагает принять пункт 5.10 договора в следующей редакции: «При обнаружении в счете-фактуре ошибок или неточностей в показании счетчика Абонент обязан заявить об этом Энергоснабжающей организации. Энергоснабжающая организация должна не позднее 10 суток со дня подачи заявления Абонентом проверить расчет количества электрической энергии, а если это необходимо, и прибор учета, и результат проверки сообщить Абоненту.

Подача заявления о проверке прибора учета или об ошибке в платежном документе не освобождает Абонента от обязанности оплатить электроэнергию по счету-фактуре, плановые платежи и иные платежные документы в установленный срок. Если после проверки выяснится что необходим перерасчет, то он производится при выписке очередного платежного документа за электроэнергию».

Ответчик возражает в отношении редакции пункта 5.10 договора, так как в ней возлагается обязанность на ответчика оплачивать не только фактически принятое им количество электрической энергии, но и производить платежи на основании документов, содержащих недостоверную информацию.

Ответчик предлагает изложить пункт 5.10. договора в следующей редакции: «При обнаружении ошибки в счете-фактуре, выставленном энергоснабжающей организацией Абоненту для оплаты фактически потребленной им электрической энергии, или обнаружении неточности в показаниях расчетных счетчиков, учитывающих потребляемую Абонентом электрическую энергию, Абонент обязан незамедлительно заявить об этом в Энергоснабжающую организации.

Энергоснабжающая организация должна не позднее 10 суток со дня получения заявления Абонента об обнаружении ошибки в счете-фактуре проверить расчет стоимости потребленной Абонентом электрической энергии и правильность составления выставленного Абоненту счета-фактуры.

При получении заявления Абонента об обнаружении неточности в показаниях расчетных счетчиков, Энергоснабжающая организация должна незамедлительно организовать проверку расчетного учета принимаемой Абонентом электрической энергии.

Подача заявлений об обнаружении ошибки в счете-фактуре не освобождает Абонента от обязанности оплатить фактически принятое количество электрической энергии в соответствии с данными ее учета. Подача заявления об обнаружении неточности в показаниях расчетных счетчиков не освобождает Абонента от обязанности оплатить электрическую энергию в объеме, определяемом в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. № 530) и другими нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики.

Если в результате проведенных Энергоснабжающей организацией или с ее участием проверок выяснится, что необходим перерасчет стоимости принятой Абонентом электрической энергии, Энергоснабжающая организация выставляет Абоненту новый счет-фактуру, взамен содержащего ошибку (недостоверную информацию) первоначального счета-фактуры».

Пункт 5.10 договора принимается в редакции абонента, поскольку в силу п. 1 ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан оплатить фактически принятое количество электроэнергии в соответствии с данными учета энергии.

Истцом, согласно требованиям статей 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 155 Правил, предложена следующая редакция пункта 5.11.: «В случае выявления факта несоответствия расчетных приборов учета, находящихся на территории и (или) балансе Абонента (либо на территории и (или) балансе лица, с которым Абонент заключил соглашение о пользовании сетью), требованиям, предъявляемым к средствам измерения, расход электрической энергии определяется:

- по установленной мощности электроустановок и числу часов работы –если средства измерения не соответствуют установленным требованиям вследствие неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения Абонентом и (или) лицом, с которым Абонент заключил соглашение о пользовании сетью, возложенных на него договором и (или) законом обязанностей. При этом ЭО производится перерасчет со дня последней проверки расчетного прибора учета, но в пределах срока исковой давности до даты устранения недостатков

- объем электроэнергии, недоучтенной приборами учета из-за относительной погрешности измерительного комплекса, определяется в соответствии с п. 4.8 настоящего договора

- по среднесуточному расходу предыдущего расчетного периода или соответствующего периода предыдущего года, когда этот учет существовал –в иных случаях».

Ответчик указывает, что определение соответствия расчетного прибора учета, учитывающего потребляемую Абонентом электрическую энергию установленным техническим требованиям, производится органами Государственной метрологической службы или аккредитованной Госстандартом Российской Федерации метрологической службой юридического лица.

Ответчик ссылается на составление пункта 5.11 договора согласно положениям пунктов 144, 155, 71 Правил, предлагает пункт 5.11 договора в следующей редакции: «При выявлении неисправности или утраты расчетного прибора учета, учитывающего потребляемую Абонентом электрическую энергию, а также других случаев, повлекших безучетное потребление Абонентом электрической энергии, определение объема потребления электрической энергии производится в порядке, предусмотренном Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. № 530) и другими нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики.

Работоспособность временно вышедшего из эксплуатации расчетного прибора учета, учитывающего потребляемую Абонентом электрическую энергию, должна быть восстановлена Абонентом не позднее 7 дней, следующих за днем выявления факта временного выхода указанного прибора из эксплуатации, если иной срок не установлен нормативным правовым актом.

В случае утраты расчетного прибора учета, учитывающего потребляемую Абонентом электрическую энергию, Абонент обязан установить вместо утраченного другой расчетный прибор учета не позднее 7 дней, следующих за днем выявления факта утраты расчетного прибора учета, если иной срок не установлен нормативным правовым актом.

Определение соответствия расчетного прибора учета, учитывающего потребляемую Абонентом электрическую энергию, установленным техническим требованиям производится органами Государственной метрологической службы или аккредитованной Госстандартом РФ метрологической службой юридического лица».

Пункт 5.11 договора принимается в редакции абонента, так как согласно п. д) п. 71 Правил доступ представителей гарантирующего поставщика и (или) сетевой компании к приборам учета потребителя обязателен для целей проверки условий их эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний. Редакция абонента соответствует п. 144, 155 Правил и не противоречит ст. 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пункт 10.3 истец просит принять в его редакции: «Договор считается продленным на следующий календарный год при соблюдении следующих условий: - за месяц до окончания срока ни одна из сторон не заявит о своем желании расторгнуть его или внести изменения;

- при наличии согласованного сторонами объема поставки электроэнергии на следующий год –договорные величины».

Абонент повторяет пункт 10.2 (Настоящий договор заключен на срок по 31 декабря 2007 года) и убирает второй абзац (согласованное сторонами количество электроэнергии).

В соответствии с частью 2 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора. Согласно части 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Возражения ответчика основаны на том, что его редакция пункта 10.3 договора соответствует пункту 2 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктам 66 и 75 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики: «Настоящий договор заключен на срок до 31 декабря 2007 года.

Каждая из сторон начинает исполнение обязательств по настоящему договору 1 января 2007 года в 00 час. 00 мин.

Договор считается продленным на следующий год на тех же условиях, если за один месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора».

Суд считает необходимым принять пункт 10.3 в следующей редакции:

«Каждая из сторон начинает исполнение обязательств по настоящему договору 1 января 2007 года в 00 час. 00 мин.

В силу п.в) п. 66 Правил в договоре энергоснабжения определяются дата и время начала исполнения обязательств по договору каждой из сторон. Срок действия договора согласован сторонами в п. 10.2 договора. Возможность продления срока действия договора на следующий год только при условии согласования договорных величин на следующий год противоречит п. 2 ст. 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 75 Правил.

Между тем, как следует из материалов дела, в том числе отзыва Энергоснабжающей организации, на момент обращения ОАО «Оренбургэнергосбыт» в арбитражный суд с иском и ООО «Ордан» с встречным иском между сторонами отсутствуют разногласия относительно редакции п. 2.2.3, п.п. з) п.3.1.4, п.3.1.6, п. 3.1.12, п. 3.1.15, п. 5.13, п. 6.1, п. 6.2, а также исключения из договора п. 5.14, 7.2, 9.4, 9.5, поскольку в соответствии с протоколом урегулирования разногласий к договору № 27261 от 01.01.2007 между ОАО «Оренбургэнергосбыт» и ООО «Ордан» данные пункты были приняты энергоснабжающей организацией в редакции абонента, следовательно, у ООО «Ордан» отсутствовали основания для предъявления в арбитражный суд встречного искового заявления об урегулирования разногласий по данным пунктам.

Доводы представителя ООО «Ордан» о том, что редакция п. 2.2.3, п.п. з) п.3.1.4, п.3.1.6, п. 3.1.12, п. 3.1.15, п. 5.13, п. 6.1, п. 6.2 договора, а также исключение из договора п. 5.14, 7.2, 9.4, 9.5, сторонами не согласовано, т.к. протокол урегулирования разногласий директором ООО «Ордан» не подписан, судом отклоняются.

Из материалов дела следует, что проект договора энергоснабжения № 27261 был направлен энергоснабжающей организацией обществу. ООО «Ордан» не согласившись с редакцией по ряду пунктов договора, предложило свою редакцию, в частности п. 2.2.3, п.п. з) п.3.1.4, п.3.1.6, п. 3.1.12, п. 3.1.15, п. 5.13, п. 6.1, п. 6.2 договора, а также исключить из договора п. 5.14, 7.2, 9.4, 9.5, направив энергоснабжающей организации протокол разногласий от 20.12.2006, который подписан ОАО «Оренбургэнергосбыт» с протоколом урегулирования разногласий. Следовательно, согласование сторонами редакции указанных пунктов подтверждается подписанием ООО «Ордан» протокола разногласий, а ОАО «Оренбургэнергосбыт» - протокола разногласий и протокола урегулирования разногласий.

В силу п. 2 ст. 434 Гражданского кодекса Российской Федерации договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

При таких обстоятельствах в удовлетворении требований ООО «Ордан» по встречному иску об урегулировании разногласий, возникших по п. 2.2.3, п.п. з) п.3.1.4, п.3.1.6, п. 3.1.12, п. 3.1.15, п. 5.13, п. 6.1, п. 6.2, п. 5.14, 7.2, 9.4, 9.5 договора № 27261 судом отказывается.

ООО «Ордан» просит абзац второй пункта 1.1 изложить в следующей редакции:

«Основанием для определения ежегодно устанавливаемого объема потребления энергии (мощности) с помесячной детализацией является заявка Абонента, поданная энергоснабжающей организации не позднее, чем за два месяца до начала очередного периода регулирования тарифов, и наличие у энергоснабжающей организации возможности обеспечить подачу Абоненту электрической энергии (мощности) в необходимом ему объеме. Договорной объем потребления электрической энергии в следующем году должен быть согласован сторонами не позднее первого декабря текущего года и указан в соглашении к настоящему договору».

При этом абонент ссылается на пункты 66, 67 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

В судебном заседании представитель ОАО «Оренбургэнергосбыт» пояснил об отсутствии возражений со стороны энергоснабжающей организации относительно предложенной абонентом редакции абз. второго п.1.1 договора.

Следовательно, абз. второй п.1.1 договора принимается в редакции абонента, поскольку данная редакция согласована сторонами в процессе рассмотрения спора в арбитражном суде.

Пункт 3.1.2 договора ООО «Ордан» просит принять в следующей редакции: «Предоставлять Энергоснабжающей организации:

а) незамедлительно, в случае внесения изменений в схему технологического присоединения (договор технологического присоединения) заверенные копии документов, подтверждающих внесение соответствующих изменений;

б) до первого июля текущего года заявку на планируемый объем потребления электрической энергии в следующем году, с разбивкой по месяцам и кварталам;

в) документы и сведения, предусмотренные законом, нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики;

г) сведения о выполняемых и планируемых мероприятиях по энергоснабжению, электрификации и развитию производственных мощностей, касающиеся прогнозирования энергопотребления».

Не согласившись с редакцией ООО «Ордан», энергоснабжающая организация предлагает утвердить ее редакцию как соответствующую требованиям статей 1, 14 Федерального закона «Об энергосбережении» № 28-ФЗ от 03.03.1996, пункту 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (в ред. Постановления Правительства Российской Федерации от 16.07.2007 № 450): «Предоставлять Энергоснабжающей организации:

б) до 1 (первого) апреля текущего года обоснованную заявку на договорные величины электропотребления на следующий год, с разбивкой по месяцам и кварталам;

в) документы и сведения, предусмотренные законом, нормативными актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики;

г) сведения о выполняемых и планируемых мероприятиях по энергоснабжению, электрификации и развитию производственных мощностей касающиеся прогнозирования энергопотребления».

В силу п. а) п. :: Правил в договоре энергоснабжения определяется порядок согласования договорного объема потребления электрической энергии. Согласно п. 67 Правил договорный объем потребления электрической энергии (мощности) с помесячной детализацией заявляется покупателем гарантирующему поставщику не позднее чем за два месяца до начала очередного периода регулирования тарифов. Между тем ООО «Ордан» не обосновало невозможность принятия для абонента данного пункта в редакции энергоснабжающей организации либо ее противоречие действующему законодательству. Таким образом, п.3.1.2 договора принимается в редакции энергоснабжающей организации.

Пункт 3.1.11 договора ООО «Ордан» предлагает утвердить в его редакции: «В установленные правовым актом сроки извещать Энергоснабжающую организацию и Сетевую компанию о планируемом выполнении работ, связанных с изменением или нарушением схемы учета электрической энергии. В период ремонта учет электрической энергии должен осуществляться по временным схемам, согласованным с Энергоснабжающей организацией и ФИО3 компанией».

Энергоснабжающая организация предлагает редакцию пункта 3.1.11 договора, соответствующую требованиям пунктов 2.11.16-2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей (зарегистрированы Минюстом России № 4145 от 22.01.2003): «При проведении любого вида работ, связанных с изменением или нарушением схемы учета электроэнергии, перед началом работ письменно известить о планируемых мероприятиях ЭО, Сетевую компанию не менее, чем за 30 дней до начала работ. В период ремонта учет электроэнергии должен осуществляться по временным схемам, согласованным с ЭО, ФИО3 компанией».

Пункт 3.1.11 договора принимается судом в редакции энергоснабжающей организации. Данная редакция соответствует требованиям пунктом 2.11.16-2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей. Ссылка в предложенной ООО «Ордан» редакции на извещение энергоснабжающей организации и сетевой компании о планируемых работах в установленные правовым актом сроки при отсутствии такого правового акта представляется необоснованной. В то же время ООО «Ордан» не привел доводов, свидетельствующих о невозможности извещения абонентом энергоснабжающей организации и сетевой компании о планируемых мероприятиях в предложенный ОАО «Оренбургэнергосбыт» срок, о нарушении каких-либо прав абонента.

Подпункт «е» пункта 3.2.1 ООО «Ордан» предлагает принять в редакции:

«проверку состояния прибора учета, учитывающего потребляемую Абонентом электрическую энергию, в случае выявления неисправности этого прибора учета. Результаты такой проверки должны фиксироваться в двухстороннем акте, подписанном представителем Абонента, представителем Энергоснабжающей организации либо ФИО3 компании, если иное не предусмотрено нормативным правовым актом».

По мнению представителя ООО «Ордан» данная редакция предусматривает право Абонента требовать проведения проверки состояния всех приборов учета, учитывающих потребляемую абонентом электрическую энергию, а не только тех, которые находятся на балансе сетевой организации, не являющейся стороной договору. Редакция ООО «Ордан» предусматривает порядок оформления результатов указанных проверок.

Энергоснабжающая организация считает необходимым принять подпункт «е» пункта 3.2.1 в следующей редакции:

«замены и поверки расчетных приборов учета, находящихся на балансе ФИО3 организации, в случае несоответствия указанных приборов требованиям действующих нормативно-правовых актов».

Из отзыва энергоснабжающей организации следует, что в редакции ООО «Ордан» добавляются его собственные приборы учета, обязанность по надлежащему техническому состоянию которых уже изложена в п. 3.1.5 «а» данного договора. Кроме того, абонент заменяет обязанность замены и поверки приборов учета на проверку состояния приборов учета, а это абсолютно разные вещи.

Подпункт «е» пункта 3.2.1 принимается в редакции энергоснабжающей организации. Данная редакция соответствует ст. 139 Правил. В данном пункте не идет речь о проверке приборов учета. Порядок оформления различных актов проверки содержится в абз. 2 п.1.1, п.2.2.1, п. 3.1.5.

На основании п. 2 ст. 541 Гражданского кодекса Российской Федерации пункт 3.2.2 договора ООО «Ордан» предлагает изложить в следующей редакции:

«изменять договорный объем потребления электрической энергии в следующем месяце, предупредив об этом Энергоснабжающую организацию не позднее 15-го числа текущего месяца».

Предусмотренная проектом договора редакция п. 3.2.2:

«На изменение договорных величин электропотребления не позднее, чем за 30 дней до начала месяца».

Представитель энергоснабжающей организации считает, что данная редакция максимально отвечает интересам как абонента, так и энергоснабжающей организации.

Пункт 3.2.2 принимается судом в редакции энергоснабжающей организации, поскольку ООО «Ордан» не обосновало необходимость принятия данного пункта в предложенной редакции, а также не обосновало, почему редакции энергоснабжающей организации не отвечает интересам абонента.

Пункт 5.1 договора ООО «Ордан» просит принять в редакции:

«Цена подаваемой по настоящему договору электрической энергии определяется в соответствии с Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. Постановлением правительства РФ от 31.08.2006 № 530) и другими нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики.

Ориентировочная цена настоящего договора на 2007 год составляет 853, 1 тысяч рублей (в том числе НДС) в ценах 01.01.2006 г.

Расчет произведен по регулируемой цене, которая рассчитывается по одноставочному тарифу, утвержденному Департаментом Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов. На дату заключения договора –плата за 1 кВтч активной энергии 153 коп.

В случае изменения тарифа на электрическую энергию Департаментом Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов, цена настоящего договора подлежит изменению. При этом соответствующие изменения в настоящий договор считаются внесенными и согласованными обеими сторонами с момента введения новых тарифов на электроэнергию.

Стоимость отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления компенсируется Абонентом в соответствии с правилами, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов».

Основание предложенной редакции –раздел VII и пункт 68 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Редакция энергоснабжающей организации п. 5.1:

«Ориентировочная цена настоящего договора на 2007 год составляет 459, 45 тыс. руб. (в том числе НДС) в ценах 01.01.2007 г.

Оплата электроэнергии по настоящему договору в соответствии с Правилами розничных рынков электроэнергии производится по регулируемым ценам –часть объема фактического приобретения Абонента пропорционально объемам, приобретенным Энергоснабжающей организацией на оптовом рынке электроэнергии по регулируемым ценам, и по нерегулируемым ценам –остальной объем потребления Абонента. Объем электроэнергии, продаваемой по регулируемым и нерегулируемым ценам, а также правила определения нерегулируемых цен установлены разделом 7 «Основы организации расчетов на розничных рынках электрической энергии» Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. № 530.

В случае изменения тарифов на электрическую энергию Департаментом Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов, цена настоящего договора подлежит изменению. При этом соответствующие изменения в настоящий договор считаются внесенными и согласованными обеими сторонами с момента введения новых тарифов на электроэнергию.»

В судебном заседании представитель ООО «Ордан» пояснил, что в предложенной им редакции содержится опечатка в указании ориентировочной цены договора на 2007 год, спор относительно редакции п.5.1 возник не по цене договора, а по поводу наличия последнего абзаца, предусматривающего порядок компенсации Абонентом стоимости отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного.

Согласно п. б) п. 66 Правил в договоре энергоснабжения в том числе определяется порядок компенсации стоимости отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления.

Пункт 68 Правил предусматривает, что стоимость отклонений фактического объема потребления электрической энергии от договорного объема потребления компенсируется в соответствии с правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифом), компенсации стоимости отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

При таких обстоятельствах п. 5.1 договора принимается судом в следующей редакции:

Ссылаясь на ст. 547 Гражданского кодекса Российской Федерации ООО «Ордан» просит принять пункт 6.4 договора в следующей редакции:

«В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по настоящему договору сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб».

Редакция п. 6.4 договора, предложенная энергоснабжающей организацией:

«Энергоснабжающая организация несет ответственность по возмещению Абоненту реального ущерба, связанного с внезапным прекращением подачи электроэнергии, допущенным по вине Энергоснабжающей организации».

Пункт 6.4 договора принимается судом в редакции ООО «Ордан», поскольку данная редакция соответствует п. 1 ст. 547 Гражданского кодекса Российской Федерации. Предложенная энергоснабжающей организацией редакция п. 6.4 не учитывает, что энергоснабжающая организация несет ответственность за неисполнении или ненадлежащее исполнение договорных обязательств при наличии ее вины при условии, если перерыв в подаче энергии абоненту допущен в результате регулирования режима потребления энергии, осуществленного на основании закона или иных правовых актов.

Пункт 7.1 договора ООО «Ордан» предлагает исключить.

ОАО «Оренбургэнергосбыт» настаивает на изложении п. 7.1 договора в следующей редакции:

«В случае неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения обязательства по соблюдению согласованной сторонами величины электропотребления в расчетном периоде Абонент уплачивает Энергоснабжающей организации неустойку в следующих размерах:

а) в 0,35-кратном размере стоимости объема превышения электроэнергии по тарифу по основному виду деятельности –в случае превышения фактического объема потребления Абонента над согласованной сторонами величиной электропотребления от 5 до 50% от договорной величины;

б) в 0,5-кратном размере стоимости объема превышения электроэнергии по тарифу по основному виду деятельности –в случае превышения фактического объема потребления Абонента над согласованной сторонами величиной электропотребления более 50% от договорной величины;

в) в 0,25-кратном размере стоимости объема недоиспользования электроэнергии по тарифу по основному виду деятельности –в случае недоиспользования согласованной сторонами величиной электропотребления от 5 до 50% от договорной величины;

г) в 0,5-кратном размере стоимости объема недоиспользования электроэнергии по тарифу по основному виду деятельности –в случае недоиспользования согласованной сторонами величиной электропотребления более 50% от договорной величины».

Суд, поддерживая позицию Абонента, считает пункт 7.1 подлежащим исключению из договора.

Указанный пункт включен в раздел 7 договора «Меры обеспечения исполнения обязательств». Исходя из данного обстоятельства, а также из непосредственного содержания пункта 7.1, стороны определяют правовую природу уплаты Абонентом Энергоснабжающей организации определенной денежной суммы в случае неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения обязательств по соблюдению согласованной сторонами величины электропотребления как неустойки.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойка определяется законом или договором.

Предусмотренной законом нормы, обязывающей абонента по договору энергоснабжения оплачивать энергоснабжающей организации неустойку в данном размере, в настоящее время не имеется.

Кроме того, на основании п. 1 ст. 547 Гражданского кодекса Российской Федерации ответственность абонента в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения ограничена возмещением причиненного реального ущерба.

Поскольку условие о применении сторонами по договору неустойки в силу п. 4 ст. 421, п. 1 ст. 330, ст. 331 Гражданского кодекса Российской Федерации может быть предусмотрено договором только по соглашению сторон, а таковое отсутствует, пункт 7.1 подлежит исключению из договора.

ООО «Ордан» предлагает дополнить договор пунктом 3.2.5 следующего содержания:

«Заключить договор энергоснабжения с энергосбытовой организацией. Такой договор может быть заключен только при отсутствии признанной Абонентом по акту сверки расчетов или подтвержденной решением суда задолженности Абонента перед Энергоснабжающей организацией по оплате».

Свою позицию абонент основывает на п. 76 Правил.

Представитель ОАО «Оренбургэнергосбыт» в судебном заседании пояснил, что возражения по поводу дополнения договора п. 3.2.5 в предложенной ООО «Ордан» редакции у энергоснабжающей организации отсутствуют.

Таким образом, позиция сторон по поводу дополнения договора п. 3.2.5 в предложенной абонентом редакции признается судом согласованной, в результате чего п. 3.2.5 договора принимается в редакции ООО «Ордан».

Расходы по уплате государственной пошлины распределяются на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Размер государственной пошлины, подлежащей уплате по иску ОАО «Оренбургэнергосбыт», на основании п. 2 ч. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации составляет 2 000 руб. (11 пунктов договора).

Расходы по уплате государственной пошлины в сумме 1 363 руб. 75 коп. относятся на ОАО «Оренбургэнергосбыт» (п. 5.3, п. 5.5, п. 5.10, п. 5.11, п. 10.3, п. 2.21, 2.2.2, п. в) п. 3.1.5, п. г п. 3.1.5 договора), в сумме 636 руб. 45 коп. - на ООО «Ордан» (п. 5.4, п. 10.3, 2.21, п.2.2.2, п. 5.2) и подлежит взысканию в доход федерального бюджета Российской Федерации.

Размер государственной пошлины, подлежащей уплате по иску ООО «Ордан», на основании п. 2 ч. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации составляет 2 000 руб. (21 пункт договора).

Расходы по уплате государственной пошлины по встречному иску в сумме 1523 руб. 82 коп. относятся на ООО «Ордан» (п.3.1.2, п.3.1.11, п.п. е) п.3.2.1, п.3.2.2, п. 2.2.3, п.п. з) п.3.1.4, п.3.1.6, п. 3.1.12, п. 3.1.15, п. 5.13, п. 6.1, п. 6.2, п. 5.14, 7.2, 9.4, 9.5), в сумме 476 руб. 18 коп. - на ОАО «Оренбургэнергосбыт» (абз. 2 п. 1.1, п. 5.1, 6.4, 7.1, 3.2.5 договора) и подлежат взысканию с ОАО «Оренбургэнергосбыт» в пользу ООО «Ордан».

Руководствуясь статьями 101, 102, 110, 167-170, 176, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 333.18, 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

1. Принять п. 2.2.1 договора № 27261 от 01.01.2007, сторонами которого являются открытое акционерное общество «Оренбургэнергосбыт» и общество с ограниченной ответственностью «Ордан», в следующей редакции:

«Беспрепятственного доступа к электрическим установкам, приборам учета и необходимой технической документации Абонента (в том числе с привлечением ФИО3 компании), независимо от его ведомственной подчиненности, для:

а) контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов электропотребления;

б) проведения замеров по определению качества электрической энергии;

в) введения полного или частичного ограничения режима потребления электрической энергии;

г) проведения проверки приборов учета и электроустановок».

. Пункт 2.2.2 договора принять в следующей редакции:

«Прекращать или ограничивать подачу электрической энергии в случаях:

а) неоднократного нарушения Абонентом сроков оплаты электрической энергии;

3. Подпункт в) пункта 3.1.5 договора принять в следующей редакции: «Обеспечить:

. Подпункт г) пункта 3.1.5 принять в следующей редакции:

. Пункт 5.2. договора принять в следующей редакции:

6. Пункт 5.3 договора принять в редакции:

«Оплата электрической энергии, принятой Абонентом в течение расчетного периода производится в следующие сроки:

- окончательный расчет за принятую в течение расчетного периода электрическую энергию производится Абонентом не позднее 5-го числа следующего расчетного периода.

За расчетный период принимается календарный месяц.

Если сумма произведенного Абонентом авансового платежа превышает стоимость фактически принятого количества электрической энергии, излишне уплаченная сумма засчитывается Энергоснабжающей организацией в счет оплаты электрической энергии, подлежащей подаче Абоненту в последующий расчетный период.

7. Пункт 5.4. договора принять в следующей редакции:

8. Пункт 5.5 договора принять в редакции: «В случае выявления факта передачи Абонентом недостоверной информации о показаниях расчетных приборов учета и подтверждения данного факта актом, составленным представителями ФИО3 компании и Абонента, либо иным способом, предусмотренным нормативным правовым актом, оплата принятой Абонентом электрической энергии производится в соответствии с фактическими данными ее учета.

. Пункт 5.10. договора принять в следующей редакции: «При обнаружении ошибки в счете-фактуре, выставленном энергоснабжающей организацией Абоненту для оплаты фактически потребленной им электрической энергии, или обнаружении неточности в показаниях расчетных счетчиков, учитывающих потребляемую Абонентом электрическую энергию, Абонент обязан незамедлительно заявить об этом в Энергоснабжающую организации.

. Пункт 5.11 договора принять в следующей редакции:

«При выявлении неисправности или утраты расчетного прибора учета, учитывающего потребляемую Абонентом электрическую энергию, а также других случаев, повлекших безучетное потребление Абонентом электрической энергии, определение объема потребления электрической энергии производится в порядке, предусмотренном Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (утв. Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006г. № 530) и другими нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики.

11. Пункт 10.3 договора принять в следующей редакции:

«Каждая из сторон начинает исполнение обязательств по настоящему договору 1 января 2007 года в 00 час. 00 мин.

. Абзац второй пункта 1.1 договора изложить в следующей редакции:

13. Пункт 3.1.2 принять в следующей редакции:

«Предоставлять Энергоснабжающей организации:

. Пункт 3.1.11 договора принять в следующей редакции:

«При проведении любого вида работ, связанных с изменением или нарушением схемы учета электроэнергии, перед началом работ письменно известить о планируемых мероприятиях ЭО, Сетевую компанию не менее, чем за 30 дней до начала работ. В период ремонта учет электроэнергии должен осуществляться по временным схемам, согласованным с ЭО, ФИО3 компанией».

15. Подпункт «е» пункта 3.2.1 договора принять в следующей редакции:

16. Принять п. 3.2.2 договора в следующей редакции:

«На изменение договорных величин электропотребления не позднее, чем за 30 дней до начала месяца».

. Принять п. 5.1 договора в следующей редакции:

. Принять пункт 6.4 договора в следующей редакции:

. Пункт 7.1 договора исключить.

. Дополнить договор пунктом 3.2.5 следующего содержания:

. В удовлетворении требований ООО «Ордан» по встречному иску об урегулировании разногласий, возникших по п. 2.2.3, п.п. з) п.3.1.4, п.3.1.6, п. 3.1.12, п. 3.1.15, п. 5.13, п. 6.1, п. 6.2, п. 5.14, 7.2, 9.4, 9.5 договора № 27261, отказать.

22. Взыскать с открытого акционерного общества «Оренбургэнергосбыт», г. Оренбург в доход федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину в сумме 1 363 руб. 75 коп.

23. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ОРДАН», г. Орск Оренбургской области в доход федерального бюджета Российской Федерации государственную пошлину в сумме 636 руб. 45 коп.

24. Взыскать с открытого акционерного общества «Оренбургэнергосбыт», г. Оренбург в пользу общества с ограниченной ответственностью «ОРДАН», г. Орск Оренбургской области 476 руб. 18 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины по встречному иску.

25. Исполнительные листы выдать ООО «ОРДАН», Инспекции ФНС России по г. Орску Оренбургской области, Инспекции ФНС России по Центральному району г. Оренбурга в установленном Налоговым кодексом Российской Федерации и Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации порядке.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Оренбургской области в месячный срок с момента изготовления решения в полном объеме, а также кассационная жалоба - в Федеральный арбитражный суд Уральского округа через Арбитражный суд Оренбургской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aac.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья Н.А.Ананьева

3 копии