ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Решение № А47-7301/08 от 23.04.2009 АС Оренбургской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. 9 января 64, г. Оренбург, 460046

e-mail: info@orenburg.arbitr.ru

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Оренбург Дело № А47-7301/2008

23 апреля 2009 г.

Резолютивная часть решения объявлена 23.04.2009 г.

В полном объеме решение изготовлено 28.04.2009 г.

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Говыриной Н.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания И.Н.Поляковой

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1, Оренбургская область, Асекеевский район, с. Старосултангулово

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Оренбургской области, Оренбургская область, г. Бугуруслан

о признании незаконным решения № 12-30/11266 от 08.08.2008 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

при участии:

от заявителя: не явились;

от ответчика: ФИО2 – специалист 1 разряда юридического отдела (доверенность № 04-27/1 от 11.01.2009 г.).

Заявление рассмотрено в открытом судебном заседании в соответствии с ч. 1 ст. 11, ст.137 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Установил:

Предприниматель ФИО1 просит суд признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Оренбургской области № 12-30/11266 от 08.08.2008 г. о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 1 по Оренбургской области в отзыве от 28.10.2008 г. № 04-13/15284 с заявлением предпринимателя не согласилась, в связи с правомерностью вынесенного ею решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности.

Заявитель о месте и времени судебного разбирательства извещен уведомлением № 28792.

Ходатайств, отводов, лицами участвующими в деле не заявлено.

Правовых оснований для отложения судебного разбирательства не имелось. Заседание проведено с учетом ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Изучив материалы арбитражного дела и законодательство, регулирующее спорные правоотношения, арбитражный суд признал заявление предпринимателя ФИО1 подлежащим удовлетворению частично с учетом ст. 112 Налогового кодекса РФ, Европейской конвенции от 04.11.1950 г. путем уменьшения размера наложенных штрафов по следующим правовым основаниям.

В силу ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно п/п 12 п. 1 ст. 21 Налогового кодекса РФ налогоплательщики имеют право обжаловать в установленном порядке акты налоговых органов, иных уполномоченных органов и действия (бездействие) их должностных лиц.

В силу п. 1 ст. 22 Налогового кодекса РФ налогоплательщикам (плательщикам сборов) гарантируется административная и судебная защита их прав и законных интересов.

В соответствии с п/п 1, 3, 4 п. 1 ст. 23 Налогового кодекса РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги; вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах; представлять в установленном порядке в налоговый орган по месту учета налоговые декларации (расчеты), если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.

Согласно п/п 1, 2 п. 1 ст. 31 Налогового кодекса РФ налоговые органы вправе требовать в соответствии с законодательством о налогах и сборах от налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента документы по формам, установленным государственными органами и органами местного самоуправления, служащие основаниями для исчисления и уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов, а также документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты (удержания и перечисления) налогов, сборов; проводить налоговые проверки в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В силу п/п 1, 2 п. 1 ст. 32 Налогового кодекса РФ налоговые органы обязаны соблюдать законодательство о налогах и сборах; осуществлять контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах, а также принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов.

В соответствии со ст. 33 Налогового кодекса РФ должностные лица налоговых органов обязаны: действовать в строгом соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами; реализовывать в пределах своей компетенции права и обязанности налоговых органов; корректно и внимательно относиться к налогоплательщикам, их представителям и иным участникам отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, не унижать их честь и достоинство.

Как видно из оспариваемого предпринимателем ФИО1 решения № 12-30/11266 от 08.08.2008 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

08.08.2008 г. заместителем начальника Межрайонной ИФНС России №1 по Оренбургской области, ФИО3 рассмотрен Акт
 выездной налоговой проверки от 8 июля 2008г №12-30/23 дсп индивидуального
 предпринимателя без образования юридического лица ФИО1 ИНН <***> и  представленные возражения от 22.07.2008 г. № 12601, дополнительные документы, представленные 28.07.2008 г., при участии предпринимателя ФИО1, извещенной надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, что подтверждается Уведомлением о вызове от 6 августа 2008г. №12- 0/11108, и установлено следующее.

Налог на доходы физических лиц.

Налог на доходы физических лиц по доходам, полученным от предпринимательской деятельности.

Проверкой правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налога на доходы физических лиц по доходам от предпринимательской деятельности установлено следующее:

25.03.1996 г. ФИО1 была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя (свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя № 744 от 25.03.1996г., перерегистрация 06.06.2004 ОГРН <***>, ОКВЭД 74.14 - Консультирование по вопросам коммерческой деятельности).

Предпринимателем ФИО1 осуществлялась деятельность пооказанию консультирования по вопросам коммерческой деятельности на основании договора №2003644, заключенного с обществом с ограниченной ответственностью «Амвэй».

Согласно положениям договора от 11.07.2005 г. № 2003644, заключенного предпринимателем ФИО1 с ООО «Амвэй», предприниматель обязуется оказывать услуги по поддержке и расширению продаж продукции ООО «Амвэй» посредством поиска и рекомендации квалифицированных людей для заключения договоров с ООО «Амвэй», организации и подготовки консолидированных заказов других независимых предпринимателей «Амвэй», информирование покупателей продукции ООО «Амвэй» о свойствах и надлежащем использовании продукции, исполнение обязанностей ООО «Амвэй» по обслуживанию покупателей до и после продажи и другие аспекты (пункты 3.1-3.3 договора).

Порядок выплаты вознаграждения установлен в разделе 4 договора и предусматривает, что размер такого вознаграждения устанавливается в зависимости от объема закупок (размешенных заказов) продукции ООО «Амвэй», все расходы, связанные с исполнением предпринимателем обязанностей по договору, включаются в агентское вознаграждение и не подлежат дополнительному возмещению. Оплата вознаграждения производится компанией на основании акта приема-сдачи выполненных работ путем безналичного перевода денежных средств на банковский счет.

Таким образом, в ходе проверки установлено, что деятельность по оказанию услуг по консультированию вопросов коммерческой деятельности осуществлялась на основании посреднического договора.

  Установлено, что предприниматель ФИО1 является посредником между ООО «Амвэй» и покупателями продукции.

Предприниматель действует нa основании договоров агентирования. Согласно пункта 1 ст. 1005 Гражданского Кодекса РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала. Главная особенность агентского договора состоит в том, что он может строится как по принципу договора комиссии, так и по принципу договора поручения. Поверенный действует только от имени доверителя, комиссионер - от своего собственного имени. Общим для всех посреднических договоров является то, что посредник не становится собственником того имущества, которое он получает от доверителя (комитента, принципала) либо приобретает за его счет в ходе исполнения сделки. В соответствии со статьей 1008 ГК РФ агент во исполнение поручения представляет отчеты. В договоре, заключенным предпринимателем ФИО1 с ООО «Амвэй», указано, что отчетом являются Акты сдачи-приемки работ, в которых отражаются результаты деятельности агента. Таким образом, доходом агента является вознаграждение за услуги, оказываемые им принципалу. Доходы, полученные индивидуальным предпринимателем от осуществления посреднической деятельности, облагаются налогом на доходы физических лиц в соответствии с главой 23 Налогового кодекса РФ по ставке 13%.

Следовательно, и для целей налогообложения налогом на доходы физических лиц вознаграждение, полученное предпринимателем ФИО1 от оказания услуг по агентскому договору в соответствии со ст. 210 Налогового кодекса РФ является доходом.

Предпринимателем ФИО1 были представлены выписки по лицевому счету за 2005-2006 года с указанием сумм вознаграждения, выплаченного индивидуальному предпринимателю. Сумма дохода за 2005 г. составила – 12 972 руб., за 2006 год – 169 995 руб.

Предприниматель ФИО1 признается индивидуальным предпринимателем с момента государственной регистрации, на нее в соответствии со статьей 227 НК РФ возложена обязанность самостоятельно определять налоговую базу для исчисления и уплаты налога на доходы физических лиц по суммам, полученных от осуществляемой деятельности, доходов. При этом она обязана вести учет доходов и расходов и хозяйственных операций, осуществляемых хозяйством в целом, в соответствии с Порядком учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденным совместным Приказом Минфина России N 86н, МНС России от 13.08.2002 N БГ-3-04/430.

Пунктом 4 Порядка учета установлено, что учет доходов и расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальными предпринимателями путем фиксирования в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя операций о полученных доходах и произведенных расходах в момент их совершения на основе первичных документов позиционным способом. Согласно пункта 13 Порядка учета доходы и расходы отражаются в Книге учета кассовым методом, то есть после фактического получения дохода и совершения расхода, что подтверждается соответствующими платежными документами. Книга учета представляет собой основной сводный учетный документ, в котором указывается личное имущество индивидуального предпринимателя, используемое им при осуществлении деятельности в качестве основных средств, материальных ресурсов и нематериальных активов, а также отражаются финансовые результаты всех операций, произведенных индивидуальным предпринимателем в текущем налоговом периоде. Налоговая база для исчисления налога на доходы физических лиц в отношении полученных в отчетном налоговом периоде доходов, облагаемых налогом по ставке 13%, определяется индивидуальными предпринимателями в декларации самостоятельно на основании данных Книги учета как денежное выражение доходов, полученных от предпринимательской деятельности, уменьшенных на сумму полагающихся налогоплательщику стандартных, социальных, имущественных и профессиональных налоговых вычетов, установленных ст. ст. 218-221 НК РФ.

Предпринимателем ФИО1 Книга учета за 2005-2006 года не была представлена (подтверждается Реестром документов, переданных для проверки № 08482 от 14.05.2008 г.).

Предпринимателем была представлена в установленный законодательством срок декларация по налогу на доходы   физических лиц по форме 3-НДФЛ за 2006 г., за 2005 г. декларация не представлена.  В декларации за 2006 год суммы доходов и расходов отсутствуют.

Проверкой установлено, учет имущества, обязательств и хозяйственных операций предпринимателя ФИО1 в нарушении п. 2 ст. 54 НК РФ не осуществлялся, книги учета за 2005-2006 годы не были представлены для проверки.

Итоговая сумма фактически произведенных налогоплательщиками расходов, определяет размер полагающихся им профессиональных налоговых вычетов, установленных статьей 221 НК РФ.

В соответствии статьей 221 НК РФ профессиональные налоговые вычеты предоставляются в сумме фактически произведенных индивидуальными предпринимателями и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов от осуществляемой ими деятельности, по окончании того налогового периода, в котором были произведены вышеуказанные расходы, на основании налоговой декларации, составленного в произвольной форме заявления налогоплательщика о предоставлении вычетов и документов, подтверждающих произведенные расходы.

Под расходами понимаются фактически произведенные при осуществлении деятельности и подтвержденные первичными учетными документами затраты. При этом расходы (затраты) должны быть обоснованными, то есть экономически оправданными, а их оценка должна выражаться в денежной форме. Экономически оправданными затратами считаются затраты (расходы), непосредственно связанные с извлечением доходов, удовлетворяющие принципу рациональности и обусловленные обычаями делового оборота.

При этом такие документы должны быть составлены по формам, содержащимся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации. Порядок оформления документов предусмотрен нормативными правовыми актами соответствующих органов исполнительной власти, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации предоставлено право утверждать операции.

Предприниматели ведут учет доходов и расходов в соответствии с Порядком учета. Документы, форма которых не предусмотрена нормативными правовыми актами, должны содержать обязательные реквизиты, поименованные в пункте 9 Порядка учета, и обеспечивающие возможность проверки достоверности указанных в них сведений.

Также необходимыми условиями для учета затрат при определении налоговой базы является подтверждение произведенных ими расходов первичными платежными документами. Предпринимателем ФИО1 не были представлены документы, подтверждающие произведенные расходы.

В соответствии с порядком выплаты вознаграждения, установленного в разделе 4 договора с ООО «Амвэй» указано, что все расходы, связанные с исполнением предпринимателем обязанностей по договору, включаются в агентское вознаграждение и не подлежат дополнительному возмещению. Если налогоплательщик не в состоянии документально подтвердить свои расходы, связанные с деятельностью в качестве индивидуальных предпринимателей, профессиональный налоговый вычет производится в размере 20 процентов от общей суммы доходов, полученной индивидуальным предпринимателем от предпринимательской деятельности.

На основании имеющихся данных, инспекцией произведен расчет суммы налога на доходы физических лиц, подлежащей уплате в бюджет по доходам, полученным от оказания услуг консультирования по вопросам коммерческой деятельности.

Исходя из вышеизложенного, налоговая база по налогу на доходы физических лиц за 2005 г. составила – 12972 руб. Сумма вычетов 20 процентов от суммы дохода. Сумма облагаемого дохода - 10378 руб. Сумма не исчисленного налога на доходы физических лиц за 2005г. составила -1349 руб.

Расчет налога на доходы физических лиц за 2005 год.

Общая сумма дохода: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 12 972 руб., расхождение составляет – 12 972 руб.

Общая сумма вычетов: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 2 594 руб., расхождение составляет – 2594 руб.

Сумма облагаемого дохода: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 10 378 руб., расхождение составляет – 10 378 руб.

Сумма налога, подлежащая к уплате: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 1 349 руб., расхождение составляет – 1349 руб.

Сумма налога, удержанная в налоговом периоде: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 00.00 руб., расхождение составляет – 00.00 руб.

Сумма, подлежащая возврату из бюджета: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 00.00 руб., расхождение составляет – 00.00 руб.

Сумма, подлежащая к доплате в бюджет: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 1349 руб., расхождение составляет – 1346 руб.

Срок, установленный для уплаты налога на доходы физических лиц за 2005 г. в соответствии со статьей 227 Налогового Кодекса РФ - не позднее 15.07.2006 г.

Налоговая база по налогу на доходы физических лиц за 2006г. составила -169995 руб. Сумма вычетов 20 % от суммы дохода – 33999 руб. Сумма облагаемого дохода – 135996 руб. Сумма не исчисленного налога на доходы физических лиц за 2006г. составила – 17679 руб.

Расчет налога на доходы физических лиц за 2006 год.

Общая сумма дохода: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 169995 руб., расхождение составляет – 169995 руб.

Общая сумма вычетов: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 33999 руб., расхождение составляет – 33999 руб.

Сумма облагаемого дохода: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 135996 руб., расхождение составляет – 135996 руб.

Сумма налога, подлежащая к уплате: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 17679 руб., расхождение составляет – 17679 руб.

Сумма налога, удержанная в налоговом периоде: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 00.00 руб., расхождение составляет – 00.00 руб.

Сумма, подлежащая возврату из бюджета: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 00.00 руб., расхождение составляет – 00.00 руб.

Сумма, подлежащая к доплате в бюджет: по данным налогоплательщика - 00.00 руб., по результатам проверки – 17679 руб., расхождение составляет – 17679 руб.

Срок, установленный для уплаты налога на доходы физических лиц за 2006г. в соответствии со статьей 227 НК РФ - не позднее 15.07.2007г.

Итого в нарушении статей 210, 227, 229, подпункта 1 пункта 1 статьи 23 НК РФ не исчислен и не уплачен в бюджет налог на доходы физических лиц за 2005-2006 года в   сумме  19028 руб. На основании статьи 75 НК РФ за несвоевременное перечисление налога на доходы физических лиц начислено пени.

С 2007 года предприниматель ФИО1 перешла на уплату единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения на основании заявления от 20.10.2006 года выбрав объект налогообложения «Доходы»-6%. На основании пункта 3 статьи 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц, поэтому с 2007 года предпринимателем ФИО1 налог на доходы физических лиц  не уплачивается.

Единый социальный налог.

Проверкой правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет единого социального налога за 2005-2006 года установлено:

25.03.1996г. ФИО1 была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя (свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя № 744 от 25.03.1996г., перерегистрация 06.06.2004 ОГРН <***>, ОКВЭД 74.14 - Консультирование по вопросам коммерческой деятельности).

Предпринимателем ФИО1 осуществлялась деятельность по оказанию услуг консультирования по вопросам коммерческой деятельности на основании договора № 2003644, заключенного с Обществом с ограниченной ответственностью «Амвэй».

Согласно положениям договора от 11.07.2005г. № 2003644, заключенного ФИО1 с ООО «Амвэй», предприниматель обязуется оказывать услуги по поддержке и расширению продаж продукции ООО «Амвэй» посредством поиска и рекомендации квалифицированных людей для заключения договоров с ООО «Амвэй», организации и подготовки консолидированных заказов других независимых предпринимателей «Амвэй», информирование покупателей продукции ООО «Амвэй» о свойствах и надлежащем использовании продукции, исполнение обязанностей ООО «Амвэй» по обслуживанию покупателей до и после продажи и другие аспекты (пункты 3.1-3.3 договора).

Порядок выплаты вознаграждения установлен в разделе 4 договора и предусматривает, что размер такого вознаграждения устанавливается в зависимости от объема закупок (размещенных заказов) продукции ООО «Амвэй», все расходы, связанные с исполнением предпринимателем обязанностей по договору, включаются в агентское вознаграждение и не подлежат дополнительному возмещению. Оплата вознаграждения производится компанией на основании акта приема-сдачи выполненных работ путем безналичного перевода денежных средств на банковский счет.

Таким образом, в ходе проверки установлено, что деятельность по консультированию вопросов коммерческой деятельности осуществлялась на основании посреднического договора. Установлено, что ФИО1 является посредником между ООО «Амвэй» и покупателями продукции.

Предприниматель действует на основании договоров агентирования. Согласно пункта 1 статьи 1005 Гражданского Кодекса РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала. Главная особенность агентского договора состоит в том, что он может строиться как по принципу договору комиссии, так и по принципу договора поручения. Поверенный действует только от имени доверителя, комиссионер - от своего собственного имени. Общим для всех посреднических договоров является то, что посредник не становится собственником того имущества, которое он получает от доверителя (комитента, принципала) либо приобретает за его счет в ходе исполнения сделки. В соответствии со статьей 1008 Гражданского Кодекса РФ агент во исполнения поручения представляет отчеты. В договоре, заключенным предпринимателем ФИО1 с ООО «Амвэй», указано, что отчетом являются Акты сдачи-приемки работ, в которых отражаются результаты деятельности агента. Таким образом, доходом агента является вознаграждение за услуги, оказываемые им принципалу. Доходы, полученные индивидуальным предпринимателем от осуществления посреднической деятельности, облагаются единым социальным налогом в соответствии с главой 24 НК РФ.

Следовательно, и для целей налогообложения единым социальным налогом вознаграждение, полученное предпринимателем ФИО1 от оказания услуг по агентскому договору в соответствии со статьей 237 НК РФ является доходом.

Предпринимателем ФИО1 были представлены выписки по лицевому счету за 2005-2006 года с указанием сумм вознаграждения, выплаченного индивидуальному предпринимателю. Сумма дохода за 2005 год составила - 12972 руб., за 2006 год – 169995 руб.

Предприниматель ФИО1 признается индивидуальным предпринимателем с момента государственной регистрации, на нее в соответствии со статьей 237 НК РФ возложена обязанность самостоятельно определять налоговую базу для исчисления и уплаты единого социального налога по суммам полученных от осуществляемой деятельности доходов. При этом она обязана вести учет доходов и расходов и хозяйственных операций, осуществляемых хозяйством в целом, в соответствии с Порядком учета.

Пунктом 4 Порядка учета установлено, что учет доходов и расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальными предпринимателями путем фиксирования в Книге учета операций о полученных доходах и произведенных расходах в момент их совершения на основе первичных документов позиционным способом. Согласно пункта 13 Порядка учета доходы и расходы отражаются в Книге учета кассовым методом, то есть после фактического получения дохода и совершения расхода, что подтверждается соответствующими платежными документами. Книга учета представляет собой основной сводный учетный документ, в котором указывается личное имущество индивидуального предпринимателя, используемое им при осуществлении деятельности в качестве основных средств, материальных ресурсов и нематериальных активов, а также отражаются финансовые результаты всех операций, произведенных индивидуальным предпринимателем в текущем налоговом периоде.

Предпринимателем ФИО1 Книги учета за 2005-2006 года не были представлены (подтверждается Реестром документов, переданных для проверки №08482 от 14.05.2008г.)

Предпринимателем была представлена декларация по единому социальному налогу за 2006 г., в декларации суммы доходов и расходов отсутствуют. В нарушении статьи 244 НК РФ декларация по ЕСН за 2005год не представлена. Проверкой установлено, учет имущества, обязательств и хозяйственных операций ФИО1 в нарушении пункта 2 статьи 54 НК РФ не осуществлялся, книги учета за 2005-2006года год не были представлены для проверки.

Налоговая база для исчисления ЕСН в отношении полученных в отчетном налоговом периоде доходов, облагаемых налогом по ставкам в соответствии с пунктом 3 статьи 241 НК РФ определяется индивидуальными предпринимателями в декларации самостоятельно на основании данных Книги учета как денежное выражение доходов, полученных от предпринимательской деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением. При этом состав расходов, принимаемых к вычету, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленных для налогоплательщиков налога на прибыль соответствующими статьями главы 25НК РФ.

Согласно статье 252 НК РФ для уменьшения доходов на сумму произведенных расходов необходимо, чтобы расход одновременно соответствовал следующим критериям: обоснованность (экономическая оправданность) расходов; подтверждение расходов документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ; осуществление расходов в рамках деятельности, направленной на получение дохода.

Под расходами понимаются фактически произведенные при осуществлении деятельности и подтвержденные первичными учетными документами затраты. При этом расходы (затраты) должны быть обоснованными, то есть экономически оправданными, а их оценка должна выражаться в денежной форме. Экономически оправданными затратами считаются затраты (расходы), непосредственно связанные с извлечением доходов, удовлетворяющие принципу рациональности и обусловленные обычаями делового оборота.

При этом такие документы должны быть составлены по формам, содержащимся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации. Порядок оформления документов предусмотрен нормативными правовыми актами соответствующих органов исполнительной власти, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации предоставлено право утверждать операции.

Предприниматели ведут учет доходов и расходов в соответствии с Порядком учета. Документы, форма которых не предусмотрена нормативными правовыми актами, должны содержать обязательные реквизиты, поименованные в пункте 9 Порядка учета, и обеспечивающие возможность проверки достоверности указанных в них сведений.

Также необходимыми условиями для учета затрат при определении налоговой базы является подтверждение произведенных ими расходов первичными платежными документами.

В соответствии с порядком выплаты вознаграждения, установленного в разделе 4 договора ООО «Амвэй» указано, что все расходы, связанные с исполнением предпринимателем обязанностей по договору, включаются в агентское вознаграждение и не подлежат дополнительному возмещению.

На основании имеющихся данных, инспекцией произведен расчет суммы единого социального налога, подлежащего уплате в бюджет по доходам, полученным от оказания услуг консультирования по вопросам коммерческой деятельности. Исходя из вышеуказанного, сумма дохода от предпринимательской деятельности за 2005 г., составила -12972 руб. Сумма расходов отсутствует. Сумма облагаемого дохода – 12972 руб. Сумма не исчисленного единого социального налога за 2005г. составила – 1297 руб.

Расчет единого социального налога за 2005г.

Доходы от предпринимательской деятельности: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 12972 руб., расхождение – 12972 руб.

Расходы, связанные с извлечением дохода: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

Налоговая база: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 12972 руб., расхождение – 12972 руб.

Ставка налога: по данным налогоплательщика – 10%, по данным налогового органа – 10%., в том числе:

в федеральный бюджет: по данным налогоплательщика – 7,3%, по данным налогового органа – 7,3%.

в ФФОМС: по данным налогоплательщика – 0,8%, по данным налогового органа – 0,8%.

в ТФОМС: по данным налогоплательщика – 1,9%, по данным налогового органа – 1,9%.

Начислено налога за налоговый период всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 1297 руб., расхождение – 1297 руб., в том числе:

в федеральный бюджет: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 947 руб., расхождение – 947 руб.

в ФФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 104 руб., расхождение – 104 руб.

в ТФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 246 руб., расхождение – 246 руб.

Сумма уплаченных авансовых платежей за истекший налоговый период всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб., в том числе:

в федеральный бюджет: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

в ФФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

в ТФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

Подлежит доплате, возвращено по итогам налогового периода всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 1297 руб., расхождение – 1297 руб., в том числе:

в федеральный бюджет: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 947 руб., расхождение – 947 руб.

в ФФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 104 руб., расхождение – 104 руб.

в ТФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 246 руб., расхождение – 246 руб.

Срок, установленный для уплаты ЕСН за 2005г. в соответствии со статьей 244 Налогового Кодекса РФ - не позднее 15.07.2006 г.

Сумма  дохода от предпринимательской деятельности за 2006 г. составила -169995 руб. Сумма расходов отсутствует. Сумма облагаемого дохода – 169995 руб. Сумма не исчисленного единого социального налога за 2006г. составила – 17000 руб.

Расчет единого социального налога за 2006г.

Доходы от предпринимательской деятельности: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 169995 руб., расхождение – 169995 руб.

Расходы, связанные с извлечением дохода: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

Налоговая база: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 169995 руб., расхождение – 169995 руб.

Ставка налога: по данным налогоплательщика – 10%, по данным налогового органа – 10%., в том числе:

в федеральный бюджет: по данным налогоплательщика – 7,3%, по данным налогового органа – 7,3%.

в ФФОМС: по данным налогоплательщика – 0,8%, по данным налогового органа – 0,8%.

в ТФОМС: по данным налогоплательщика – 1,9%, по данным налогового органа – 1,9%.

Начислено налога за налоговый период всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 17000 руб., расхождение – 17000 руб., в том числе:

в федеральный бюджет: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 12410 руб., расхождение – 12410 руб.

в ФФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 1360 руб., расхождение – 1360 руб.

в ТФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 3230 руб., расхождение – 3230 руб.

Сумма уплаченных авансовых платежей за истекший налоговый период всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб., в том числе:

в федеральный бюджет: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

в ФФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

в ТФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

Подлежит доплате, возвращено по итогам налогового периода всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 17000 руб., расхождение – 17000 руб., в том числе:

в федеральный бюджет: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 12410 руб., расхождение – 12410 руб.

в ФФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 1360 руб., расхождение – 1360 руб.

в ТФОМС: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 3230 руб., расхождение – 3230 руб.

Срок установленный для уплаты ЕСН за 2006г. в соответствии со статьей 244 Налогового РФ – не позднее 15.07.2007г.

Итого в нарушении статей 237, 244, подпункта 1 пункта 1 статьи 23 Налогового Кодекса РФ не исчислен и не уплачен в бюджет единый социальный налог за 2005-2006 года в сумме 18297руб.

На основании статьи 75 Налогового Кодекса РФ за несвоевременное перечисление налога начислено пени.

С 2007 года предприниматель ФИО1 перешла на уплату единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения на основании заявления от 20.10.2006 года выбрав объект налогообложения «Доходы»-6%. На основании пункта 3 статьи 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате единого социального налога, поэтому с 2007 года предпринимателем ФИО1 единый социальный налог не уплачивается.

Единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

В соответствии со статьей 346.14 НК РФ ФИО1 на основании заявления от 20.10.2006 года с 2007 года уплачивает единый налог, в связи с применением упрощенной системы налогообложения, выбрав в качестве объекта налогообложения- доходы.

Согласно пункта 1 статьи 346.17 НК РФ при переходе на упрощенную систему налогообложения порядок определения доходов осуществляется только кассовым методом, т.е. датой получения доходов признается день поступления средств на счета в банках и в кассу, получения иного имущества и имущественных прав.

Предпринимателем ФИО1 представлена 23.05.2008 года в нарушении статьи 346.23 НК РФ деклараций по упрощенной системе налогообложения за 2007 год при сроке представления не позднее 30.04.2008 года,: доход составил - 148361руб., облагаемый доход-148361 руб., налог к уплате 8902 руб. Декларации по авансовым платежам за 1 квартал, 6 месяцев, 9 месяцев представлены своевременно.

Налог на добавленную стоимость (НДС)

Проверкой правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет НДС установлена неуплата НДС в результате следующего:

25.03.1996 г. ФИО1 была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя (свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя № 744 от 25.03.1996 г., перерегистрация 06.06.2004 ОГРН <***>, ОКВЭД 74.14 - Консультирование по вопросам коммерческой деятельности).

Предпринимателем ФИО1 осуществлялась деятельность по оказанию консультирования по вопросам коммерческой деятельности на основании договора №2003644, заключенного с Обществом с ограниченной ответственностью «Амвэй».

Согласно положениям договора от 11.07.2005 г. № 2003644, заключенного предпринимателем ФИО1 с ООО «Амвэй», предприниматель обязуется оказывать услуги по поддержке и расширению продаж продукции ООО «Амвэй» посредством поиска и рекомендации квалифицированных людей для заключения договоров с ООО «Амвэй», организации и подготовки консолидированных заказов других независимых предпринимателей «Амвэй», информирование покупателей продукции ООО «Амвэй» о свойствах и надлежащем использовании продукции, исполнение обязанностей ООО «Амвэй» по обслуживанию покупателей до и после продажи и другие аспекты (пункты 3.1-3.3 договора).

Порядок выплаты вознаграждения установлен в разделе 4 договора и предусматривает, что размер такого вознаграждения устанавливается в зависимости от объема закупок (размещенных заказов) продукции ООО «Амвэй», все расходы, связанные с исполнением предпринимателем обязанностей по договору, включаются в агентское вознаграждение и не подлежат дополнительному возмещению. Оплата вознаграждения производится компанией на основании акта приема-сдачи выполненных работ путем безналичного перевода денежных средств на банковский счет.

Таким образом, в ходе проверки установлено, что деятельность по оказанию услуг по консультированию по вопросам коммерческой деятельности осуществлялась на основании посреднического договора.

Установлено, что предприниматель ФИО1 является посредником между ООО «Амвэй» и покупателями продукции.

Предприниматель действует на основании договоров агентирования. Согласно пункта 1 статьи 1005 Гражданского Кодекса РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала. Главная особенность агентского договора состоит в том, что он может строиться как по принципу договору комиссии, так и по принципу договора поручения. Поверенный действует только от имени доверителя, комиссионер - от своего собственного имени. Общим для всех посреднических договоров является то, что посредник не становится собственником того имущества, которое он получает от доверителя (комитента, принципала) либо приобретает за его счет в ходе исполнения сделки. В соответствии со статьей 1008 Гражданского Кодекса РФ агент во исполнения поручения представляет отчеты. В договоре, заключенным предпринимателем ФИО1 с ООО «Амвэй», указано, что отчетом являются Акты сдачи-приемки работ, в которых отражаются результаты деятельности агента. Таким образом, доходом агента является вознаграждение за услуги, оказываемые им принципалу. Доходы, полученные индивидуальным предпринимателем от осуществления посреднической деятельности, облагаются налогом на добавленную стоимость в соответствии с главой 21 НК РФ по ставке 18 процентов.

Проверкой установлено, учет имущества, обязательств и хозяйственных операций предпринимателем ФИО1 в нарушении пункта 2 статьи 54 НК РФ не осуществлялся, книги учета доходов и расходов в соответствии с Порядком учета за 2005-2006 года не представлены, книги продаж и книга покупок за 2005-200бгода отсутствуют.

Согласно статьи 143 НК РФ предприниматель ФИО1 является плательщиком налога на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

В соответствии со статьей 174 Налогового Кодекса РФ налоговые декларации по НДС должны быть представлены в инспекцию ежеквартально. Были представлены декларации по НДС за 1,2,3 квартал 2006года. В нарушении статьи 174 НК РФ за 3,4 кварталы 2005года, 4 квартал 2006 года декларации не представлены.

Предпринимателем ФИО1 не представлен документ подтверждающий момент определения налоговой базы при реализации (передаче) товаров (работ, услуг). Согласно статьи 167 Налогового Кодекса РФ в случае, если налогоплательщик не определил, какой способ определения момента исчисления налоговой базы он будет использовать для целей исчисления и уплаты налога, то применяется способ определения налоговой базы по мере отгрузки и предъявлении покупателю расчетных документов - день отгрузки (передачи) товара (работ, услуг), а с 2006 года определяется по наиболее ранней из следующих дат: 1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав; 2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Таким образом, согласно статье 156 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основании посреднических договоров, определяют налоговую базу по налогу на добавленную стоимость как сумму дохода, полученную в виде вознаграждения при исполнении указанного договора.

Предпринимателем ФИО1 выплачивалось вознаграждение с учетом того, что она не является плательщиком НДС (находится на упрощенной системе налогообложения). Налоговая база по НДС в соответствии со статьей 164 НК РФ облагается по ставке 18 процентов. Сумма дохода в виде вознаграждения за 2005 год составила – 12972 руб., за 2006 год - 169995 руб.

На момент проверки представленных декларациях налоговая база отсутствует, налог не исчислен и не уплачен. В результате нарушены статьи 156,174 НК РФ.

Проверкой правильности применения налоговых вычетов установлено следующее:

В соответствия с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 НК РФ).

Согласно статье 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

Обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком. Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.01.2007г. №10963/06.

Предпринимателем ФИО1 не представлены книги покупок, счета - фактуры, платежные документы за 2005-2006 года, налоговые вычеты отсутствуют.

На основании имеющихся данных, инспекцией произведен расчет сумм налога на добавленную стоимость за 3-4 кварталы 2005г.,1-4 кварталы 2006 года, подлежащий уплате в бюджет по доходам, полученным в виде вознаграждений за оказанные услуги.

Расчет налога на добавленную стоимость за 2005г.

Налоговая база всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб., в том числе:

за 1 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 2 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 3 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 7023 руб., расхождение – 7023 руб.

за 4 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 5949 руб., расхождение – 5949 руб.

Ставка налога всего: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – %, расхождение – %, в том числе:

за 1 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – %, расхождение – %.

за 2 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – %, расхождение – %.

за 3 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – 18 %., расхождение – %.

за 4 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – 18 %, расхождение – %.

Сумма налога всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 2335 руб., расхождение – 2335 руб., в том числе:

за 1 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 2 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 3 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 1264 руб., расхождение – 1264 руб.

за 4 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 1071 руб., расхождение – 1071 руб.

Налоговые вычеты всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб., в том числе:

за 1 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 2 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 3 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 4 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

Сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 2335 руб., расхождение – 2335 руб., в том числе:

за 1 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 2 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 3 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 1264 руб., расхождение – 1264 руб.

за 4 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 1071 руб., расхождение – 1071 руб.

Расчет налога на добавленную стоимость за 2006 г.

Налоговая база всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 169995 руб., расхождение – 169995 руб., в том числе:

за 1 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 28364 руб., расхождение – 28364 руб.

за 2 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 55419 руб., расхождение – 55419 руб.

за 3 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 42275 руб., расхождение – 42275 руб.

за 4 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 43937 руб., расхождение – 43937 руб.

Ставка налога всего: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – %, расхождение – %, в том числе:

за 1 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – 18 %, расхождение – %.

за 2 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – 18 %, расхождение – %.

за 3 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – 18 %., расхождение – %.

за 4 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – %, по данным налогового органа – 18 %, расхождение – %.

Сумма налога всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 30600 руб., расхождение – 30600 руб., в том числе:

за 1 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 5106 руб., расхождение – 5106 руб.

за 2 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 9975 руб., расхождение – 9975 руб.

за 3 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 7610 руб., расхождение – 7610 руб.

за 4 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 7909 руб., расхождение – 7909 руб.

Налоговые вычеты всего: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб., в том числе:

за 1 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 2 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 3 квартал 2006 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

за 4 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 00.00 руб., расхождение – 00.00 руб.

Сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 30600 руб., расхождение – 30600 руб., в том числе:

за 1 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 5106 руб., расхождение – 5106 руб.

за 2 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 9975 руб., расхождение – 9975 руб.

за 3 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 7610 руб., расхождение – 7610 руб.

за 4 квартал 2005 г.: по данным налогоплательщика – 00.00 руб., по данным налогового органа – 7909 руб., расхождение – 7909 руб.

В результате всех вышеперечисленных нарушений в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 23, статьи 174 НК РФ подлежит уплате в бюджет налог на добавленную стоимость в размере 32935руб. За несвоевременное перечисление НДС начислено пени на основании статьи 75 Налогового Кодекса РФ.

С 2007 года предприниматель ФИО1 перешла на уплату единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения выбрав в качестве объекта налогообложения - доходы. На основании п. 3 статьи 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на добавленную стоимость, поэтому с 2007 года предпринимателем ФИО1 налог на добавленную стоимость не уплачивается.

Предпринимателем ФИО1 были представлены возражения по следующим основаниям.

Предприниматель ФИО1 считает, что она не является плательщиком налога на добавленную стоимость, так как ООО «Амвэй» сам оплачивает НДС по ставке 18 %. Также налогоплательщик доказывает, что у нее сохранились некоторые документы, связанные с расходами по ведению деятельности ООО «Амвэй». В представленных предпринимателем 28.07.2008 г. дополнительных документах, имеются билеты на семинары от июля 2005года, ноября 2005 года. Однако в данных документах отсутствует доказательство того, что на данном семинаре присутствовала

Именно она, а не другое лицо. Подтверждающих документов на проезд до данного пункта назначения и обратно также не приложено к возражениям.

Следовательно, служить подтверждением на включение в налоговые вычеты по НДС за указанные периоды эти документы не могут.

Ссылка налогоплательщика на то, что фирма ООО «Амвэй» самостоятельно уплачивает налог на добавленную стоимость не состоятельна, по следующим причинам. Заключая договор №2003644 возмездного оказания услуг с фирмой «Амвэй» предприниматель ФИО1 указывает в договоре, что она не является плательщиком НДС. Соответственно ООО «Амвэй» перечисляет предпринимателю вознаграждение без учета налога на добавленную стоимость.

В акте выездной налоговой проверки обстоятельства доначислений по налогу на добавленную стоимость изложены в полном объеме. А именно, 25.03.1996г. ФИО1 была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя (свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя №744 от 25.03.1996г., перерегистрация 06.06.2004 ОГРН <***>, ОКВЭД 74.14 - Консультирование по вопросам коммерческой деятельности).

Предпринимателем ФИО1 осуществлялась деятельность по оказанию консультирования по вопросам коммерческой деятельности на основании договора №2003644, заключенного с Обществом с ограниченной ответственностью «Амвэй».

Согласно положениям договора от 11,07.2005г. №2003644, заключенного ФИО1 с ООО «Амвэй», предприниматель обязуется оказывать услуги по поддержке и расширению продаж продукции ООО «Амвэй» посредством поиска и рекомендации квалифицированных людей для заключения договоров с ООО «Амвэй», организации и подготовки консолидированных заказов других независимых предпринимателей «Амвэй», информирование покупателей продукции ООО «Амвэй» о свойствах и надлежащем использовании продукции, исполнение обязанностей ООО «Амвэй» по обслуживанию покупателей до и после продажи и другие аспекты (пункты 3.1-3.3 договора).

Порядок выплаты вознаграждения установлен в разделе 4 договора и предусматривает, что размер такого вознаграждения устанавливается в зависимости от объема закупок (размещенных заказов) продукции ООО «Амвэй», все расходы, связанные с исполнением предпринимателем обязанностей по договору, включаются в агентское вознаграждение и не подлежат дополнительному возмещению. Оплата вознаграждения производится компанией на основании акта приема-сдачи выполненных работ путем безналичного перевода денежных средств на банковский счет.

Таким образом, в ходе проверки установлено, что деятельность по оказанию услуг по консультированию по вопросам коммерческой деятельности осуществлялась на основании посреднического договора.

Установлено, что предприниматель ФИО1 является посредником между ООО «Амвэй» и покупателями продукции.

Предприниматель действует на основании договоров агентирования. Согласно пункта 1 статьи 1005 Гражданского Кодекса РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала. Главная особенность агентского договора состоит в том, что он может строиться как по принципу договору комиссии, так и по принципу договора поручения. Поверенный действует только от имени доверителя, комиссионер - от своего собственного имени. Общим для всех посреднических договоров является то, что посредник не становится собственником того имущества, которое он получает от доверителя(комитента, принципала) либо приобретает за его счет в ходе исполнения сделки. В соответствии со статьей 1008 Гражданского Кодекса РФ агент во исполнения поручения представляет отчеты. В договоре, заключенным предпринимателем ФИО1 с ООО «Амвэй», указано, что отчетом являются Акты сдачи-приемки работ, в которых отражаются результаты деятельности агента. Таким образом, доходом агента является вознаграждение за услуги, оказываемые им принципалу. Доходы, полученные индивидуальным предпринимателем от осуществления посреднической деятельности, облагаются налогом на добавленную стоимость в соответствии с главой 21 НК РФ по ставке 18 процентов.

Проверкой установлено, учет имущества, обязательств и хозяйственных операций предпринимателем ФИО1 в нарушении пункта 2 статьи 54 НК РФ не осуществлялся, книги учета доходов и расходов в соответствии с Порядком учета за 2005-2006 года не представлены, книги продаж и книга покупок за 2005-2006года отсутствуют.

Согласно статьи 143 НК РФ ФИО1 является плательщиком налога на добавленную стоимость в общеустановленном порядке.

В соответствии со статьей 174 Налогового Кодекса РФ налоговые декларации по НДС должны быть представлены в инспекцию ежеквартально. Были представлены декларации по НДС за 1,2,3 квартал 200бгода, налоговая база отсутствует. В нарушении статьи 174 НК РФ за 3,4 кварталы 2005года, 4 квартал 2006 года декларации не представлены.

Согласно статье 156 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основании посреднических договоров, определяют налоговую базу по налогу на добавленную стоимость как сумму дохода, полученную в виде вознаграждения при исполнении указанного договора.

Предпринимателем ФИО1 выплачивалось вознаграждение с учетом того, что она не является плательщиком НДС. Налоговая база по НДС в соответствии со статьей 164 НК РФ облагается по ставке 18 процентов. Сумма дохода в виде вознаграждения   за  2005 год составила – 12972 руб., за 2006 год – 169995 руб.

На момент проверки в представленных декларациях налоговая база отсутствует, налог не исчислен и не уплачен. В результате нарушены статьи 156, 174 НКРФ. Проверкой правильности применения налоговых вычетов установлено следующее:

В соответствии с пунктом 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Вычетам подлежат, в частности, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (пункт 2 статьи 171 НКРФ).

Согласно статье 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов - фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

Обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком. Данная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.01.2007г. № 10963/06.

Предпринимателем ФИО1 не представлены книги покупок, счета - фактуры, платежные документы за 2005-2006 года, налоговые вычеты отсутствуют.

На основании имеющихся данных, инспекцией произведен расчет сумм налога на добавленную стоимость за 3-4 кварталы 2005г., 1-4 кварталы 2006 года, подлежащий уплате в бюджет по доходам, полученным в виде вознаграждений за оказанные услуги. В результате всех вышеперечисленных нарушений в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 23, статьи 174 НК РФ подлежит уплате в бюджет налог на добавленную стоимость в размере 32935 руб. В том числе

за 3 квартал 2005 г. - 1264руб.

за 4 квартал 2005 г.-1071 руб.

за 1 квартал 2006г. - 5106 руб.

за 2 квартал 2006г.- 9975 руб.

за 3 квартал 2006г. - 7610 руб.

за 4 квартал 2006г. - 7909 руб.

С 2007 года предприниматель ФИО1 перешла на уплату единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения выбрав на основании заявления от 20.10.2006 года в качестве объекта налогообложения - доходы. На основании пункта 3 статьи 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на добавленную стоимость, поэтому с 2007 года предпринимателем ФИО1 налог на добавленную стоимость не уплачивается.

Исходя из вышеизложенного, возражения предпринимателя считаются необоснованными.

Всего по результатам проверки установлена неуплата следующих налогов и сборов:

- НДФЛ, установленный срок уплаты 15.07.2006 г. в сумме – 1349 руб., установленный срок уплаты 15.07.2007 г. – в сумме 17 679 руб.

- ЕСН, в том числе:

Федеральный бюджет: установленный срок уплаты 15.07.2006 г. в сумме – 947 руб., установленный срок уплаты 15.07.2007 г. – в сумме 12410 руб.

ФФОМС: установленный срок уплаты 15.07.2006 г. в сумме – 104 руб., установленный срок уплаты 15.07.2007 г. – в сумме 1360 руб.

ТФОМС: установленный срок уплаты 15.07.2006 г. в сумме – 246 руб., установленный срок уплаты 15.07.2007 г. – в сумме 3230 руб.

- НДС, установленный срок уплаты 20.10.2005 г. в сумме – 1264 руб., установленный срок уплаты 20.01.2006 г. – в сумме 1071 руб., установленный срок уплаты 20.04.2006 г. в сумме – 5106 руб., установленный срок уплаты 20.07.2006 г. – в сумме 9975 руб., установленный срок уплаты 20.10.2006 г. в сумме – 7610 руб., установленный срок уплаты 20.07.2007 г. – в сумме 7909 руб. Итого 70 260 руб.

Налоговый орган руководствуясь ст. 101 Налогового кодекса РФ, решил привлечь индивидуального предпринимателя ФИО1 к налоговой ответственности, предусмотренной:

пунктом 1 ст. 122 НК РФ, неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействий):

- НДФЛ штраф 3805, 80 руб.

- ЕСН:

Федеральный бюджет штраф 2671, 40 руб.

ФФОМС штраф 292,80 руб.

ТФОМС штраф 695,20 руб.

- НДС штраф 6587 руб.

пунктом 2 ст. 119 НК РФ, непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течении более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации:

- НДФЛ штраф 3372 руб.

- ЕСН:

Федеральный бюджет штраф 2368 руб.

ФФОМС штраф 260 руб.

ТФОМС штраф 615 руб.

- НДС штраф 19571 руб.

Пунктом 1 ст. 119 НК РФ, непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 рублей:

- единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения штраф 149 руб. итого 40 387 руб.

Начислено пени по состоянию на 08.08.2008 г.:

- НДФЛ – 2636,07 руб.

- ЕСН:

Федеральный бюджет 3534,90 руб.

ФФОМС штраф 208,65 руб.

ТФОМС штраф 493,13 руб.

- НДС – 8237,83 руб. Итого 15001,58 руб.

Предпринимателю предложено уплатить недоимку по состоянию на 08.08.2008 г.:

- НДФЛ – 19028 руб.

- ЕСН:

Федеральный бюджет 13357 руб.

ФФОМС штраф 1464 руб.

ТФОМС штраф 3476 руб.

- НДС – 32935 руб. Итого 70260 руб.

Правовая позиция налогоплательщика состоит в следующем. Решением межрайонной ИФНС № 1 по Оренбургской области № 12-30/11266 от 08.08.2008 года предприниматель ФИО1 была привлечена к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

С данным решением она не согласна по следующим основаниям:
 25.03.1996 года ФИО1 была зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя с основным видом деятельности: торгово – закупочная (свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя № 744 от 25.03.1996 года). 21.07.2005 года мной была осуществлена перерегистрация, в соответствии с которой основным видом ее деятельности стало - Консультирование по вопросам коммерческой деятельности, данный вид деятельности предусматривает упрощенную систему налогообложения (расписка, заявление о внесении изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе и выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей прилагается).

21.07.2005 г. предпринимателем было подано в налоговый орган заявление с указанными выше документами о переходе на упрощенную систему налогообложения. Таким образом, в течении 3 кварталов она сдавала отчетность по УСН за 2006 г., а за 4 квартал 2006 г. у нее не приняли якобы в связи с отсутствием заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения. В связи с чем 20.10.2006 г. ее вынудили написать еще одно заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения.

За 2006 г. предприниматель платила 4 раза (платежное поручение № 001 от 17.05.2006 г. на сумму 1771 руб., платежное поручение № 03 от 26.06.2006 г. на сумму 1440 руб., платежное поручение № 06 от 29.08.2006 г. на сумму 858 руб.).

Предприниматель ФИО1 также считает, что она не является плательщиком налога на добавленную стоимость, так как при покупке товара для личных нужд в торговом центре «Амвэй» уплачивает 18 % НДС на каждый приобретенный товар, подтверждающим тому доказательством являются накладные.

Также в своем акте органы налоговой инспекции указывают на то, что предприниматель должна оплачивать следующие налоги и сборы: налог на доходы физических лиц, единый социальный налог: федеральный бюджет, ФФОМС, ТФОМС, НДС. Предприниматель с этим не согласна, так как в соответствии с ч. 3 ст. 346.11 НК РФ индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость и освобождаются от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц и единого социального налога.

В результате совместной сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам сумма переплаты составила 4000 руб. 44 коп.

Исходя из изложенного, предприниматель считает, что в ее действиях отсутствует состав налогового правонарушения.

В заявлении от 22.04.2009 г. предприниматель ФИО1 дополнила свое первоначальное заявление следующими сведениями.

При сдаче декларации за 4 отчетный период 2006 года налоговая инспекция отказалась ее принять, якобы по тем основаниям, что ими было обнаружено отсутствие заявления по упрощенной системе налогообложения (УСН). Затем они обязали предпринимателя заполнить и сдать нулевую декларацию. Что привело к занижению сумм налога по вине налогового органа. Если в течение трех отчетных периодов налоговый орган принимал у нее отчетность по УСН за 2005 - 2006 год и претензий к ней по уплате налога не поступало, следовательно, заявление предпринимателя на УСН у них было, и они одобрили переход на упрощенную систему налогообложения. У предпринимателя на тот момент была излишне уплачена сумма налога. Тогда налоговый орган в лице инспектора ФИО3 порекомендовала срочно написать заявление о возврате излишне уплаченной суммы налога от 26.12.2006 года продиктовала содержание заявления. После чего налоговый орган обязал ее сдать нулевую декларацию.

Согласно п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ № 5. если в предыдущем периоде у налогоплательщика имеется переплата определенного налога, которая перекрывает или равна сумме того же налога, заниженной в последующем периоде и подлежащей уплате в тот же бюджет, и указанная переплата не была ранее зачтена в счет иных задолженностей по данному налогу, состав правонарушения, предусмотренной ст. 112 НК РФ, отсутствует, поскольку занижение суммы налога не привело к возникновению задолженности перед бюджетом в части уплаты конкретного налога.

Когда предприниматель поинтересовалась, почему именно нулевую декларацию, так как ею были указаны все доходы, то ей ответили, что так надо, так как была допущена якобы ошибка с их стороны.

В нарушение ст. 88 НKРФ и постановления Минфина налоговые органы после подачи мною деклараций не проводили камеральные проверки в течение трех месяцев со дня представления налоговых деклараций и документов, служащих основанием для исчисления и уплаты налога.

Предпринимателю как налогоплательщику в нарушение п.п. 3,5 ст. 88 НК РФ не было направлено требование о представлении исправлений, пояснений, уточнений, когда инспектор выявляет какие - то ошибки или противоречия в представленных для камеральной проверки документах.   

Налоговый орган ухудшил положение предпринимателя, в результате чего она  вынуждена была с момента вынесения налоговым органом, незаконного решения прекратить свою предпринимательскую деятельность, и осталась без средств к существованию.

Предприниматель никогда не скрывала свои доходы и не собиралась этого делать.

Налоговый орган решил привлечь ее к ответственности за совершение налогового правонарушения предусмотренного п. 1 и п.2 ст. 119 НК РФ, при этом в акте № 12-30/23 доп от 08.07.2008 не указаны нарушенные ею сроки для предоставления налоговой декларации.

Согласно п. 2 ст. 119 НК непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней поистечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации влечет взыскание штрафа в размере 30 % суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10 % суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц, начиная со 181 - го дня.

Вместе с тем в п. 2 ст. 119 НК содержится такой признак данного налогового правонарушения, как непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации.

Учитывая изложенное, в случае непредставления налоговой декларации в течение 180 дней и менее со дня установленного законодательством о налогах и сборах срока представления налоговой декларации к налогоплательщику применяется штраф на основании п. 1 ст.  119 НК.

Если же налогоплательщик по истечении 180 дней представил налоговую декларацию, налоговая санкция подлежит применению на основании п. 2 ст. 119 НК.

Учитывая изложенное, одновременное привлечение налогоплательщика к ответственности на основании п. 1 и п. 2 ст. 119 НК является неправомерным.

При применении ответственности, установленной п. 1 ст. 119 НК, необходимо учитывать, что в случае непредставления в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации, по которой налог к доплате равен нулю, к налогоплательщику применяется штраф в размере 100 рублей.

Вышеуказанные штрафы предпринимателем были неоднократно проплачены.

14.05.2008 года была проведена выездная налоговая проверка индивидуального предпринимателя ФИО1, т.е. меня по вопросам правильности исчисления и своевременной уплаты (удержания перечисления) налогов и сборов.

Однако решение о проведении выездной налоговой проверки не содержит указания на период проверки и налоги, подлежащие проверке (п. 2 ст.89; п.14 ст. 101НКРФ).

За 2005 год сумма дохода составляет - 12 тысяч 792 рубля, за 2006 год - 169 тысяч 995 рублей. Общая сумма дохода за два года составляет 172 тысячи 967 рублей, а штраф, якобы подлежащий уплате в налоговые органы составляет 122 тысячи 418 рублей. Таким образом, сумма дохода предпринимателя составляет 50 тысяч 549 рублей. Таким образом, сумма штрафа является несоразмерной совершенному правонарушению.

Арбитражный суд не признал правомерной позицию налогоплательщика ввиду недоказанности ею подачи в налоговую инспекцию 21.07.2005 г. документов о переходе на упрощенную систему налогообложения, ошибочном толковании юридической природы оказываемых ею предпринимательских услуг, ошибочном толковании ч. 1, 2 ст. 119 Налогового кодекса РФ.

Как было установлено в ходе неоднократных судебных заседаний и имеющихся в арбитражном деле документов обеих сторон

Довод заявителя о том, что 21.07.2005 года в налоговый орган было подано заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения является несостоятельным, поскольку у налогоплательщика отсутствуют доказательства, свидетельствующие о принятии данного заявления инспекцией, кроме того, в книге регистрации входящей корреспонденции отсутствует подтверждающая запись.

Согласно материалам проверки, заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения было принято инспекцией 23.10.2006 г. (входящий номер 21445), о чем свидетельствует отметка налогового органа.

Рассмотрев вышеуказанное заявление предпринимателя ФИО1 и руководствуясь положениями статей 346.12 и 346.13 главы Налогового Кодекса Российской Федерации, инспекция 29.10.2006 г. уведомила налогоплательщика о возможности применения с 01.01.2007 года упрощенной системой налогообложения с объектом налогообложения «Доходы».

Довод заявителя о незнании по какой форме налогообложения отчитываться, ввиду отсутствия разъяснений со стороны налогового органа, инспекция считает необоснованными, поскольку в соответствии со ст. 23 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно уплачивать законно установленные налоги и сборы. Незнание норм налогового законодательства не освобождает от этой обязанности, учитывая, что в соответствии с пунктом 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ, предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Согласно пункту 3 статьи 346.11 НК РФ применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для предпринимательской деятельности) и  единого социального налога (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, а также выплат и иных вознаграждений, начисляемых ими в пользу физических лиц). Индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 НК РФ.

Поскольку выездная налоговая проверка в отношении предпринимателя ФИО1 по   вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов проводилась за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 года, а возможность применения упрощенной системы налогообложения возникло только с 01.01.2007 г., ссылка на пункт 3 статьи 346.11 НК РФ является несостоятельной.

Межрайонная ИФНС России №1 по Оренбургской области, во исполнение определения Арбитражного суда Оренбургской области от 19.03.2009 года по делу №47-7301/2008, представила совместный акт сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам в отношении предпринимателя ФИО1, произведенный по инициативе налогового органа.

Согласно данным акта сверки расчетов, переплата имеется по страховым взносам в виде фиксированного платежа, зачисляемого в Пенсионный фонд Российской Федерации в размере 52,43 рублей и 50,91 рублей соответственно и по налогу, взимаемому с налогоплательщиков, выбравших в качестве объекта налогообложения доходы в сумме 300,00 рублей.

Предприниматель ФИО1 заявление о представлении налоговых вычетов с квитанциями и накладными, представлены в инспекцию, согласно отметке входящей корреспонденции, 01.04.2009 г. регистрационный номер документа 07486.

Данные действия заявителя лишили возможности ответчика надлежаще исполнить поручение суда - провести соответствующие корректировки, с учетом которых представить мотивированный отзыв по существу дела.

В силу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации последняя устанавливает определенный порядок реализации налогоплательщиком права на возмещение НДС в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг).

Согласно этому порядку рассмотрение заявлений налогоплательщиков о возмещении НДС и принятие по ним решений отнесены к компетенции налоговых органов, которые принимают такие решения по результатам проверки представленной налогоплательщиком налоговой декларации и приложенных к ней документов, предусмотренных налоговым законодательством Российской Федерации, а также дополнительно истребованных на основании п. 8 ст. 88 НК РФ документов, подтверждающих в соответствии со статьей 172 НК РФ правомерность применения налоговых вычетов.

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные вышеуказанной статьей налоговые вычеты.

В частности, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (п. 2 ст. 171 НК РФ).

Согласно ст. 172 НК РФ, налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), а также документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

В соответствии со ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ.

Налогоплательщик обязан составить счет-фактуру, вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж, если иное не предусмотрено п. 4 ст. 169 НК РФ:

1) при совершении операций, признаваемых объектом налогообложения в
 соответствии с настоящей главой, в том числе не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса;

2) в иных случаях, определенных в установленном порядке.

С учетом правовой позиции Постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.01.2007г. №10963/06, обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога на добавленную стоимость, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиком.

Предпринимателем ФИО1 не были представлены книги покупок, счета-фактуры, платежные документы за 2005-2006 года.

Следовательно, ни в налоговую инспекцию, ни в арбитражный суд налогоплательщиком не соблюдена установленная НК РФ процедура возмещения НДС, то есть представление в налоговый орган вместе с соответствующей налоговой декларацией полного комплекта документов, предусмотренных статьей 172 НК РФ.

Кроме того, согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии со статьями 169, 172 НК РФ основанием для применения вычетов является счет-фактура. Счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном НК РФ. На основании Постановления Правительства Российской Федерации от 2.12,2000г. №914 для налогоплательщиков НДС установлен порядок ведения покупателями книг покупок, предназначенной для регистрации счетов-фактур, выставленных продавцами.

Согласно договору от 11.07.2005 № 2003644 ФИО1 оказывает услуги по поддержке и расширению продаж продукции ООО «Амвей», за данные услуги заказчик (ООО «Амвей») исполнителю (ФИО1) ежемесячно выплачивает вознаграждение.

В соответствие со статьей 156 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основании посреднических договоров, определяют налоговую базу по налогу на добавленную стоимость как сумму дохода, полученную в виде вознаграждения при исполнении указанного договора. Исходя из вышеуказанных документов по результатам проверки исчислен налог, подлежащий уплате в бюджет с сумм полученного вознаграждения.

Предпринимателем ФИО1 представлены накладные на приобретение товара с выделенной суммой налога на добавленную стоимость. В связи с тем, что налоговая база по НДС у предпринимателя ФИО1 исчисляется с сумм полученных вознаграждений, а не с выручки от реализации данного товара, суммы НДС, уплаченные продавцу, не могут быть приняты к вычету.

Следовательно у инспекции отсутствовали правовые основания для принятия к вычету налога на добавленную стоимость.

Довод налогоплательщика о наличии у него переплаты по налогам подлежит разрешению в самостоятельном порядке с учетом ст. ст. 78, 79 Налогового кодекса РФ.

Согласно ст. 106 Налогового кодекса РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое настоящим Кодексом установлена ответственность.

В силу п. 6 ст. 108 Налогового кодекса РФ Лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В соответствии с п/п 1,2 ст. 109 Налогового кодекса РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения при отсутствие события налогового правонарушения и отсутствие вины лица в совершении налогового правонарушения.

Учитывая изложенные обстоятельства арбитражный суд признал доказанными событие налогового правонарушения, вину предпринимателя ФИО1 в его совершении, обязанность, установленную ч. 5 ст. 200 АПК РФ налоговой инспекцией выполненной.

Из резолютивной части решения следует, что общая сумма недоимки у предпринимателя составляет 70260 рублей, общая сумма штрафов составляет 40 387 руб. Исходя из указанных обстоятельств суд признал правомерным применить ст. 112 налогового кодекса РФ и положения Европейской конвенции от 04.11.1950 г. в части соблюдения баланса публичного и частного интереса при разрешении имущественного спора, а именно признал подлежащим ко взысканию штрафа в следующих размерах:

п. 1 ст. 122 НК РФ, неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействий):

- НДФЛ штраф 380 руб. 50 коп.

- ЕСН штраф 365 руб. 90 коп.

- НДС штраф 658 руб. 70 коп.

п. 2 ст. 119 НК РФ, непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течении более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации:

- НДФЛ штраф 337 руб. 20 коп.

- ЕСН штраф 324 руб. 30 коп.

- НДС штраф 1957 руб. 10 коп.

Пунктом 1 ст. 119 НК РФ, непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 рублей:

- единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения штраф 149 руб.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный с у д

Р Е Ш И Л:

1. Заявление предпринимателя ФИО1, Оренбургская область, Асекеевский район, с. Старосултангулово удовлетворить частично.

2. Признать недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Оренбургской области № 12-30/11266 от 08.08.2008 г. в части штрафов:

по п. 1 ст. 122 НК РФ

- НДФЛ в сумме 3425 руб. 10 коп.

- ЕСН в сумме 3293 руб. 50 коп.

- НДС в сумме 5928 руб. 30 коп.

по п. 2 ст. 119 НК РФ

- НДФЛ в сумме 3034 руб. 80 коп.

- ЕСН в сумме 2918 руб. 70 коп.

- НДС в сумме 17613 руб. 90 коп.

3. Расходы по государственной пошлине отнести за счет заявителя.

4. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый апелляционный арбитражный суд в течение месяца с даты его принятия (изготовления в полном объёме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу через Арбитражный суд Оренбургской области. Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайте Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда www.18aac.ru или интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru

Судья Н.И. Говырина