Гражданский кодекс часть 1

о признании недействительным решения налогового органа от 29.07.2008 г. № 16-18/34554 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

при участии:

от заявителя: ФИО2 – представитель (доверенность № 1-3373 от 28.010.2008 г.);

от ответчика: ФИО3 – ведущий специалист-эксперт юридического отдела (доверенность № 3 от 13.04.2009 г).

Заявление рассмотрено в открытом судебном заседании в соответствии с ч. 1 ст. 11, ст. 137 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Установил:

Предприниматель ФИО1 просит суд признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга № 16-18/34554 от 29.07.2008 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга в отзыве № 12-18 без даты с заявлением предпринимателя не согласилась в связи с его неправомерностью.

В ходе судебного разбирательства представителем предпринимателя ФИО1 было представлено уточнение предмета спора от 20.05.2009 г. Уточнение предмета спора связано с пояснениями, данными представителями налоговой инспекции на предыдущем судебном заседании.

Уточнение предмета спора возможно в силу ст. 41, 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, как заявленное до вынесения судебного акта по существу.

Иных ходатайств, отводов, лицами участвующими в деле не заявлено. Правовых оснований для отложения судебного разбирательства не имелось.

Изучив материалы арбитражного дела и законодательство, регулирующее спорные правоотношения, арбитражный суд признал заявление предпринимателя ФИО1 подлежащим удовлетворению по следующим правовым основаниям.

В силу п. 1 ст. 46 Конституции РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод.

В силу ст. 57 Конституции РФ каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы.

В соответствии с ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно п/п 10, 12 п. 1 ст. 21 Налогового кодекса РФ налогоплательщики имеют право требовать от должностных лиц налоговых органов и иных уполномоченных органов соблюдения законодательства о налогах и сборах при совершении ими действий в отношении налогоплательщиков; обжаловать в установленном порядке акты налоговых органов, иных уполномоченных органов и действия (бездействие) их должностных лиц.

В силу п. 1 ст. 22 Налогового кодекса РФ налогоплательщикам (плательщикам сборов) гарантируется административная и судебная защита их прав и законных интересов.

Порядок защиты прав и законных интересов налогоплательщиков (плательщиков сборов) определяется настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

В соответствии с п/п 1 ст. 23 Налогового кодекса РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

Согласно п/п 1 п. 1 ст. 32 Налогового кодекса РФ налоговые органы обязаны соблюдать законодательство о налогах и сборах.

В силу ст. 33 Налогового кодекса РФ должностные лица налоговых органов обязаны действовать в строгом соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами; реализовывать в пределах своей компетенции права и обязанности налоговых органов; корректно и внимательно относиться к налогоплательщикам, их представителям и иным участникам отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, не унижать их честь и достоинство.

В соответствии со ст. 106 Налогового кодекса РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое настоящим Кодексом установлена ответственность.

В силу п. 6 ст. 108 Налогового кодекса РФ лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке. Лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно п/п 1, 2 ст. 109 Налогового кодекса РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения при отсутствии события налогового правонарушения и отсутствии вины лица в совершении налогового правонарушения.

На основании п/п 3 п. 1, п. 4 ст. 112 Налогового кодекса РФ обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, признаются в частности, иные обстоятельства, которые судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны смягчающими ответственность.

Обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций.

В силу п. 1, 3 ст. 114 Налогового кодекса РФ налоговая санкция является мерой ответственности за совершение налогового правонарушения.

При наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей настоящего Кодекса.

Как видно из текста оспариваемого решения налоговой инспекции о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.07.2008 г. № 16-18/34554, заместителем начальника Инспекции ФНС РФ по Ленинскому району г. Оренбурга ФИО4, рассмотрен акт выездной налоговой проверки от 04.07.2008 г. № 16-18/3614дсп в отношений индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН <***>) по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах: единого социального налога, налога на доходы физических лиц, налога на добавленную стоимость, единого налога на вмененный доход, единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, за период с 01.01.2004 г. по 31.12.2006 г., а также представленные ФИО1 возражения от 22.07.2008 г. входящий № 051193 к акту выездной налоговой проверки от 04.07.2008 г. № 16-18/3614 дсп при участии представителя лица в отношении которого проведена проверка, - ФИО5 по доверенности № 1544 от 04.04.2007 г., надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, что подтверждается уведомлением «О вызове налогоплательщика» № 16-18/33045 от 18.07.2008 г., при участии иных лиц: ФИО6 начальника отдела налогового аудита, ФИО7 главного госналогинспектора отдела выездных проверок № 2, ФИО8 специалиста 1 разряда отдела выездных проверок № 2 ИФНС России по Ленинскому: району г. Оренбурга, что подтверждается протоколом от 29.07.2008 г. «О рассмотрении возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки», и установлено следующее.

В ходе выездной налоговой проверки предпринимателю ФИО1 08.11,2007 г. было вручено требование о представлении документов № 16-18/65890 от 02.11.2007 г. Документы по сроку указанному в требовании о представлении документов, т.е. в течение 10 дней со дня вручения
данного требования не представлены.

В нарушение п. 3 ст.93 Налогового кодекса РФ предпринимателем ФИО1 не представлены в установленный налоговым законодательством срок следующие документы:

- книги учета доходов и расходов за 2005-2006 гг. - 2 шт.;

- книги покупок, книги продаж - за 2006 г. - 2 шт.;

- товарные накладные за 2004-2006 гг. - 3 шт.;

- счета-фактуры за 2006 г. – 1 шт.;

- первичные документы по банку за 2004-2006 гг. – 3 шт.;

- расчетно-платежные ведомости за 2004-2006 гг. – 3 шт.;

- договоры аренды торговой площади за 2004-2006 гг. – 3 шт.

Итого не представлены документы в количестве 17 штук.

По налогу на доходы физических лиц.

В нарушение п.1 статьи 229 НК РФ предпринимателем ФИО1 не представлена в налоговый орган в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговая декларация по налогу на доходы физических лиц за 2004 по сроку представления 30 апреля 2005 г. Срок непредставления составляет, начиная со 181 дня, 25 полных и 1 неполный месяц. Сумма налога на доходы физических лиц, подлежащая уплате на основании данной декларации; составляет 226 846 руб.

В нарушение статьи 227 НК РФ предпринимателем ФИО1 не исчислен и не уплачен налог на доходы физических лиц за 2004 г. в сумме 226 846 руб. в результате не исчисления налоговой базы в размере 1 744 972 руб. за счет не отражения выручки от реализации товаров и услуг в размере 46 574 414 руб. без НДС, поступившей на расчетные счета № <***> в КБ «Диалог-оптим», № <***> в АКБ «Форштадт» за период с 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г., и расходов от предпринимательской деятельности (оптовой торговли) в сумме 44 829 442 руб. без НДС.

В представленных возражениях предприниматель ФИО1 указывает на то, что в составе расходов 2004 г.(приложение № 4 акта) налоговым органом не учтены следующие платежные поручения № 140 от 09.09.2004 г., № 144 от 10.09.2004 г., № 149 от 13.09.2004 г, № 319 от 12.11.2004 г., № 294 от 04.11.2004 г., № 358 от 25.11.2004 г., № 376 от 03 12 2004 г, № 379 oт 14.12.2004 г., № 344 от 23.11.2004 г., № 346 от 23.11.2004 г.. № 347 от 23.11.2004 г , № 435 от 23.11.2004 г., № 348 от 23.11.2004 г., № 345 от 23.11.2004 г, № 355 от 24.11.2004 г., № 354 от 24.11.2004 г., № 349 от 24.11.2004 г., № 438 от 24.11.2004 г. предпринимателем ФИО1 вышеуказанные платежные документы представлены к возражениям.

В соответствии с п. 3 статьи 210 НК РФ для доходов, в отношении которых предусмотрена налоговая ставка, установленная пунктом 1 статьи 224 НК РФ, налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218-221 НК РФ.

Согласно выпискам по расчетным счетам № <***>, представленной КБ «Диалог-оптим» № 4979-К от 13.11.2007 г., № <***>, представленной АКБ «Форштадт» № 024-17571 от 13.11.2007 г., общая сумма расходов предпринимателя ФИО1 за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г. составила с учетом вышеперечисленных платежных поручений (за исключением платежных поручений № 140 от 09.09.2004 г., № 379 от 14.12.2004 г.), представленных предпринимателем ФИО1, составила 246 739 640,4 руб. (238201075,4+8538565 руб.).

Инспекцией ФНС по Ленинскому району г. Оренбурга в составе расходов 2004 г., указанном в приложении № 4 акта, были учтены платежные поручения № 140 от 09.09.2004 г. на сумму 300 0000 руб. ООО «Современные пищевые технологии», № 379 от 14.12.2004 г. на сумму 1 800 175, 10 руб. ООО «ТД Белый фрегат».

В соответствии с п. 7 статьи 346.26 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщикам, осуществляющим наряду с видами предпринимательской деятельности, облагаемыми единым налогом на вмененный доход, виды предпринимательской деятельности, в отношении которых ими применяется иной режим налогообложения, при исчислении налоговой базы по соответствующему налогу следует распределять понесенные ими в процессе осуществления таких видов предпринимательской деятельности общехозяйственные и общепроизводственные расходы (расходы, относящиеся одновременно ко всем осуществляемым видам предпринимательской деятельности) пропорционально долям доходов от каждого вида осуществляемой имипредпринимательской деятельности в общем объеме доходов от всех осуществляемых ими видов предпринимательской деятельности.

Фактически по данным проверки общая сумма расходов, вычетов, подлежащая налогообложению в общеустановленном порядке, составила 46 436 400 руб.

На основании вышеизложенного с учетом представленных предпринимателем ФИО1 документов, возражения предпринимателя ФИО1 в части налога на доходы физических лиц принимаются.

Таким образом, сумма налога на доходы физических лиц, не исчисленная и не уплаченная предпринимателем ФИО1 за 2004 г. с учетом представленных возражений, составила 17942 руб. ((46574413,7 руб. – 46436400 руб.)*13%).

В нарушение статьи 210 НК РФ предпринимателем ФИО1 не полностью исчислен налог на доходы физических лиц, подлежащий уплате в бюджет в 2006 г., в сумме 15 146 руб., в результате занижения налоговой базы по налогу на доходы физических лиц на 116 506 pуб. за счет неполного отражения предпринимателем ФИО1 в составе доходов выручки от реализации продукции покупателям, полученной за период 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г, в размере 19 376 701 руб. согласно представленным предпринимателем ФИО1 на выездную проверку документам - книге учета доходов и расходов за 2006 г. (в т.ч. за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов за 4 квартал 2006 г., книге продаж за 4 квартал 2006 г., выписке по расчетному счету № <***>, представленной АКБ «Форштадт» № 024-17571 от 13.11.2007 г. и неполного отражения предпринимателем ФИО1 в составе расходов фактически произведенных и документально подтвержденных затрат, непосредственно связанных с извлечением доходов, в размере 18 982 125 руб. согласно представленным предпринимателем ФИО1 на выездную проверку документам - книге учета доходов и расходов за 2006 г. (в т.ч. за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов от реализации за 4 квартал 2006 г., книге покупок за 4 квартал 2006 г., с четам - фактурам и накладным, полученным за период 01.07.2006 г. по 31.12 2006 г.

В представленных возражениях предприниматель ФИО1 указывает на то, что налоговым органом не подтверждены приложениями к акту состав доходов и расходов за 2006 г.

Согласно приложению № 3 к акту выездной налоговой проверки № 16-18/3614дсп отражен состав доходов предпринимателя ФИО1 за 2006 г. Состав расходов предпринимателя ФИО1 был установлен налоговым органом по документам, представленным и имеющимся., у предпринимателя ФИО1 – книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН за 2006 г. (в т.ч. за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов за 4 квартал 2006 г., книге покупок за 4 квартал 2006 г., счетам-фактурам и накладным полученным за период 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г., о чем имеются ссылки в п. 2.3. акта № 16-18/3614 дсп от 04.07.2008г. Кроме того, налоговым органом представлено ФИО1 приложение № 6 - расчет по налогу на доходы физических лиц, в колонке 6 приложения указаны документы, на основании которых установлены нарушения.

На вышеуказанных приложениях стоят подписи, подтверждающие факт получения данных приложений, бухгалтера предпринимателя ФИО1 - ФИО5 по доверенности № 1544 от 04.04.2007 г.

Нарушены: 227, 210, 221, 229 НК РФ.

Установлено по: по выпискам по расчетным счетам № <***> в КБ «Диалог-оптим», № <***> в АКБ «Форштад», материалам, полученным по поручениям об истребовании документов, в отношении ООО «Мастернэт Волга» ИНН (№ 1120дсп от 29.02.2008 г.), ГП «Оренбургский Учколлектор» ИНН <***> №16-18/04260 от 31.01.2008 г. (№ 15-18/005221 от 18.03.2008 г.), документам, представленным по требованиям о представлении документов предпринимателем ФИО9 (№ 017297 от 11.03.2008 г.), ОАО ТД «Форштадт» (№ 35 от 07.02.2008 г.), ООО «Оренбурггазторг» (№ 10/04-79 от 15.02.2008 г.), книгам кассира-операциониста по торговым точкам. расположенным по адресам <...> <...> <...> за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г., книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН за 2006 г. (в том числе за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов за 4 квартал 2006 г., книгам покупок, продаж за 4 квартал 2006 г., налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц за 2006 г.

В соответствии со ст. 75 Налогового кодекса РФ начислена пеня за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога на доходы физических лиц в размере 4 107 руб.

По единому социальному налогу.

В нарушение п. 7 ст. 244 НК РФ, предпринимателем ФИО1 не представлена в налоговый орган в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговая декларация по единому социальному налогу за 2004 г. по сроку представления 30 апреля 2005 г. Срок непредставления составляет, начиная со 181 дня, 25 полных и 1 неполный месяц. Сумма единого социального налога, подлежащая уплате на основании данной декларации; составляет 61849 руб., в том числе: ФБ – 51549 руб., ФОМС – 400 руб., ТОМС – 9900 руб.

В нарушение п. 5 ст. 244 НК РФ, предпринимателем ФИО1 не исчислен и не уплачен единый социальный налог за 2004 г. в сумме 61849 руб., в том числе: ФБ – 51549 руб., ФОМС – 400 руб., ТОМС – 9900 руб. в результате не исчисления налоговой базы в размере 1744972 руб. за счет не отражения выручки от реализации товаров и услуг в размере 46 574414 руб. без НДС, поступившей на расчетные счета № <***> в КБ «Диалог-оптим», № <***> в АКБ «Форштад» за период с 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г. и расходов от предпринимательской деятельности в сумме 44829442 руб. без НДС.

В представленных возражениях предприниматель ФИО1 указывает на то, что в составе расходов 2004 г. налоговым органом не учтены следующие платежные поручения № 140 от 09.09.2004 г., № 144 от 10.09.2004 г., № 149 от 13.09.2004 г, № 319 от 12.11.2004 г., № 294 от 04.11.2004 г., № 358 от 25.11.2004 г., № 376 от 03 12 2004 г, № 379 oт 14.12.2004 г., № 344 от 23.11.2004 г., № 346 от 23.11.2004 г.. № 347 от 23.11.2004 г , № 435 от 23.11.2004 г., № 348 от 23.11.2004 г., № 345 от 23.11.2004 г, № 355 от 24.11.2004 г., № 354 от 24.11.2004 г., № 349 от 24.11.2004 г., № 438 от 24.11.2004 г. предпринимателем ФИО1 вышеуказанные платежные документы представлены к возражениям.

Налоговая база по единому социальному налогу согласно ст. 237 НК РФ, определяется как сумма доходов, полученных индивидуальным предпринимателем за налоговый период как в денежной, так и в натуральной форме от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности, за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

В соответствии со статьей 244 НК РФ расчет налога по итогам налогового периода производится индивидуальными предпринимателями самостоятельно, исходя из всех полученных в налоговом периоде доходов с учетом расходов, связанных с их извлечением, и ставок, указанных в пункте, 3, ст. 241 НК РФ.

Согласно выпискам по расчетным счетам № <***>, представленной КБ «Диалог-оптим» № 4979-К от 13.11.2007 г., № <***> представленной АКБ «Форштадт» № 024-17571 от 13.11.2007 г., общая сумма расходов ФИО1 за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г. составила с учетом вышеперечисленных платежных поручений (за исключением платежных поручений №140 от 09.09.2004 г., № 379 от 14.12.2004 г.) представленных предпринимателем ФИО1, составила 246 739 640,4 руб.

Инспекцией ФНС по Ленинскому району г. Оренбурга в составе расходов 2004 г , указанном в приложении № 4 акта, были учтены платежные поручения № 140 от 09.09.2004 г. на сумму 300 0000 руб. ООО «Современные пищевые технологии», № 379 от 14 12 2004 г. на сумму 1 800 175, 10 руб. ООО «ТД Белый фрегат».

На основании вышеизложенного с учетом представленных предпринимателем ФИО1 документов возражения предпринимателя ФИО1 в части единого социального налога принимаются.

Таким образом, сумма единого социального налога, не исчисленная и не уплаченная предпринимателем ФИО1 за 2004 г. с учетом представленных возражений, составила 16013 руб., в том числе ФБ - 11653 руб., ФОМС - 238 руб., ТОМС -4 122 руб.

В нарушение статьи 237 НК РФ предпринимателем ФИО1 не полностью исчислен единый социальный налог, подлежащий уплате в бюджет в 2006 г.; в сумме 32 147 руб., в том числе ФБ - 23550 руб., ФОМС - 2816 руб., ТОМС – 5781 руб., в результате занижения налоговой базы по единому социальному налогу в сумме 395 176 руб. за счет неполного отражения предпринимателем ФИО1 в составе доходов выручки от реализации продукции покупателям, полученной за период 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г., в размере 19 376 701 руб. согласно представленным предпринимателем ФИО1 на выездную проверку документам - книге учета доходов и расходов за 2006 г. (в т.ч. за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов за 4 квартал 2006 г. книге продаж за 4 квартал 2006 г., выписке по расчетному счету № <***>, представленной АКБ «Форштадт» № 024-17571 от 13.11.2007 г. и неполного отражения предпринимателе ФИО1 в составе расходов фактически произведенных и документально подтвержденных затрат, непосредственно связанных с извлечением доходов, в размере 18 981 525 руб. согласно представленным предпринимателем ФИО1 на выездную проверку документам - книге учета доходов и расходов за 2006 г. (в т.ч. за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов от реализации за 4 квартал 2006 г., книге покупок за 4 квартал 2006 г., счетам-фактурам и накладным, полученным за период 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г.

Согласно приложению № 3 к акту выездной налоговой проверки № 16-18/3614дсп отражен состав доходов предпринимателя ФИО1 за 2006 г. Состав расходов предпринимателя ФИО1 был установлен налоговым органом по документам, представленным и имеющимся y предпринимателя ФИО1, - книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН за 2006 г. (в т.ч. за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов за 4 квартал 2006 г., книге покупок за 4 квартал 2006 г., счетам-фактурам и накладным полученным за период 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г., о чем имеются ссылки в п. 2.3. акта № 16-18/3614дсп от 04.07.2008г. Кроме того, налоговым органом представлено предпринимателю ФИО1 приложение № 7 - расчет по единому социальному налогу, в колонке 6 приложения указаны документы, на основании которых установлены нарушения.

На вышеуказанных приложениях стоят подписи, подтверждающие факт получения данных приложений, бухгалтера предпринимателя ФИО1 - ФИО5 по доверенности № 1544 от 0.04.2007 г.

Нарушены: 237, 244 НК РФ.

Установлено: по выпискам по расчетным счетам № <***> в КБ «Диалог-оптим», № <***> в АКБ «Форштад», материалам, полученным по поручениям об истребовании документов, в отношении ООО «Мастернэт Волга» ИНН (№ 1120дсп от 29.02.2008 г.), ГП «Оренбургский Учколлектор» ИНН <***> №16-18/04260 от 31.01.2008 г. (№ 15-18/005221 от 18.03.2008 г.), документам, представленным по требованиям о представлении документов предпринимателем ФИО9 (№ 017297 от 11.03.2008 г.), ОАО ТД «Форштадт» (№ 35 от 07.02.2008 г.), ООО «Оренбурггазторг» (№ 10/04-79 от 15.02.2008 г.), книгам кассира - операциониста по торговым точкам, расположенным по адресам <...> <...> <...> за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г., книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН за 2006 г. (в том числе за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов за 4 квартал 2006 г., книгам покупок, продаж за 4 квартал 2006 г., налоговой декларации по единому социальному налогу за 2006 г.

В соответствии со ст. 75 Налогового кодекса РФ начислена пеня за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате единого социального налога в размере 3949 руб., в том числе:

- Федеральный бюджет – 2613 руб.

- Федеральный ОМС - 474 руб.

- Территориальный ОМС - 862 руб.

По налогу на добавленную стоимость.

В соответствии с п. 2 ст. 163 НК РФ налоговые декларации по НДС за период с 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г. представлялись в ИФНС по Ленинскому району г. Оренбурга ежеквартально.

В нарушение п. 5 ст. 147 НК РФ предпринимателем ФИО1 не представлены в налоговый орган в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость:

- за январь 2004 г. по сроку представления 20.02.2004 г.

- зa февраль 2004 г. по сроку представления 20.03.2004 г.

- за март 2004 г. па сроку представления 20.04.2004 г.

- за апрель 2004 г. по сроку представления 20.05.2004 г.

- за май 2004 г. по срокy представления 20.06.2004 г.

- за июнь 2004 г. по сроку представления 20.07.2004 г.

- за июль 2004 г. по сроку представления 20.08.2004 г.

- за август 2004 г. по сроку представления 20.09.2004 г.

- за сентябрь 2004 г. по сроку представления 20.10.2004 г.

- за октябрь 2004 г. по сроку представления 20.11.2004 г.

- за ноябрь 2004 г. по сроку представления 20.12.2004 г.

- за декабрь 2004 г. по сроку представления 20.01.2005 г.

Предпринимателем ФИО1 в результате неправомерных действий не исчислен (не полностью исчислен) и не уплачен (не полностью уплачен) налог на добавленную стоимость в сумме 5 243 010 руб., в том числе:

- за январь 2004 г. – 771785 руб.

- за февраль 2004г. - 302183 руб.

- зa март 2004 г. -334519 руб.

- за апрель 2004 г. - 440821руб.

- за май 2004 г.- 942384 руб.

- за июнь 2004 г. - 714213 руб.

- за июль 2004 г. - 794746 руб.

- за август 2004 г. - 213752 руб.

- за сентябрь 2004 г. - 161488 руб.

- за октябрь 2004 г. - 160288 руб.

- за ноябрь 2004 г. - 268246 руб.

- за декабрь 2004 г. – 126695 руб.

- за 4 квартал 2006 г. в сумме 11890 руб.

за счет не отражения дохода от реализации товаров, полученной от покупателей на расчетные счета № <***> в КБ «Диалог-оптим», № <***> в АКБ «Форштадт» за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г., за период 4 квартала 2006 г. (платежное поручение № 442 от 20.11.2006 г. за продукты питания предпринимателя ФИО10).

В представленных возражениях предприниматель ФИО1 указывает на то, что все поставщики предпринимателя ФИО1 являются плательщиками НДС, при проведении выездной проверки предпринимателем не были представлена счета-фактуры от поставщиков за 2004 г. К возражениям предпринимателем ФИО1 представлены счета-фактуры и накладные за 2004 г., полученные от поставщиков.

В соответствии с п. 1 статьи 172 НК РФ (редакция, действующая в 2004 г.) налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов - фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НКРФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ услуг), либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Предпринимателем ФИО1 к возражениям не представлены документы, подтверждающие фактическую уплату сумм налога, предъявленных предпринимателю ФИО1 поставщиками при приобретении товаров. Согласно имеющимся данным налогового органа - выпискам, по расчетным счетам за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г. № <***>, представленной КБ «Диалог-оптим» № 4979-К от 13.11.2007 г., № <***>, представленной АКБ «Форштадт» № 024-17571 от 13.11.2007 г. невозможно идентифицировать факт оплаты приобретенных товаров предпринимателем ФИО1 в 2004 г. согласно представленным документам - счетам-фактурам, накладным.

Кроме того, предпринимателем ФИО1 к возражениям согласно реестрам счетов – фактур, накладных январь - апрель 2004 г., октябрь-декабрь 2004 г. представлены счета-фактуры и накладные не за весь 2004 г., а только за январь- апрель 2004 г., октябрь-декабрь 2004 г, за остальной период 2004 г. счета-фактуры и накладные отсутствуют.

В соответствии с п. 6 статьи 169 НК РФ, постановлением № 914 от 02.12.2000 г «Об утверждении правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость» покупатели ведут книгу покупок, предназначенную для регистрации счетов-фактур, выставленных продавцами, в целях определения суммы налога на добавленную стоимость, предъявляемой к вычету (возмещению) в установленном порядке.

Счета-фактуры, полученные от продавцов, подлежат регистрации в книге покупок по мере возникновения права на налоговые вычеты в порядке, установленном статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации. При частичной оплате принятых на учет товаров (выполненных работ, оказанных услуг), имущественных прав регистрация счета-фактуры в книге покупок производится на каждую сумму, перечисленную продавцу в порядке частичной оплаты, с указанием реквизитов счета-фактуры по приобретенным товарам (выполненным работам; оказанным услугам), имущественным правам и пометкой у каждой суммы «частичная оплата».

Предпринимателем ФИО1 книги покупок за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г. к возражениям не представлены. Согласно постановлению № 914 от 02.12.2000 г. в книге покупок обязательно указываются: в графе 2 - дата и номер счета-фактуры продавца; в графе 3 - дата оплаты счета-фактуры в случаях, установленных законодательством Российской Федерации, в графе 4 - дата принятия на учет товаров (выполнения работ, оказания услуг), имущественных прав: в графе 5 - наименование продавца.

Таким образом, в связи с отсутствием книги покупок за 2004 г., ведение которой предусмотрено п. 6 статьи 169 НК РФ, на основании полученных счетов-фактур, накладных январь - апрель 2004 г., октябрь - декабрь 2004 г., представленных предпринимателем ФИО1 к возражениям, невозможно определить дату оплаты счета-фактуры и дату принятия товара на учет, то есть момент возникновения права предпринимателя ФИО1 на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость.

На основании вышеизложенного, возражения предпринимателя ФИО1 в части налога на добавленную стоимость не принимаются.

Нарушены: 146, 168, 169, 172, 171, 173, 174 НК РФ.

В соответствии со статьей 75 Налогового кодекса РФ начислена пеня за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога на добавленную стоимость в размере 2965 446 руб.

По единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

Срок непредставления составляет начиная со 181 дня - 11 полных и 1 неполный месяц. Сумма минимального налога, подлежащая уплате на основании данной декларации, составляет 189757 руб.

В нарушение статьи 346.18 НК РФ предпринимателем ФИО11 не полностью исчислен единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, подлежащий уплате в бюджет в 2005 г. в сумме 456 130 руб. в результате занижения налоговой базы в сумме 3 145 220 руб. за счет:

- занижения общей суммы доходов за 2005 г. в сумме 9031047 руб. в результате: 1) неправильного заполнения предпринимателем ФИО1 годовой налоговой декларации по УСН, предпринимателем в годовой налоговой декларации за 2005 г. по УСН отражен доход только за 4 квартал 2005 г. в сумме 5001744 руб. без учета доходов за предыдущие периоды (9 месяцев 2005 г.) в сумме 5375886 руб.; 2) неполного отражения предпринимателем ФИО1 в составе доходов выручки от реализации продукции и арендных услуг за период 01.01.2005 г. по 31.12.2005 г. в сумме 3655161 руб., поступившей на расчетный счет № <***> bАКБ «Форштадт»,

- занижения общей суммы расходов за 2005 г. в сумме 5 885 827 руб.,. в результате неправильного заполнения предпринимателем ФИО1 годовой налоговой декларации по УСН. Предпринимателем в годовой налоговой декларации за 2005 г. по УСН отражен расход только за 4 квартал 2005 г. в сумме 4843 519 руб. без учета расходов за предыдущие периоды (за 9 месяцев 2005 г.) в сумме 5 885 827 руб.

В соответствии со статьей 346.15 НК РФ налогоплательщики при определении объекта налогообложения учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ. Доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

В соответствии с п. 5 ст. 346.18 НК РФ при определении налоговой базы доходы и расходы определяются нарастающим итогом с начала налогового периода.

В соответствии со статьей 346.18 НК РФ в случае, если объектом налогообложения являются доходы индивидуального предпринимателя, уменьшенные на величину расходов, налоговой базой признается денежное выражение доходов, уменьшенных на величину расходов

В представленных возражениях предприниматель ФИО1 указывает на то, что налоговым органом не подтверждены приложениями к акту состав доходов и расходов за 2005 г.

Согласно приложению № 2 к акту выездной налоговой проверки № 16-18/3614дсп от 04.07.2008 г. - отражен состав доходов предпринимателя ФИО1 за 2005 г. Состав расходов предпринимателя был установлен налоговым органом по документам, представленным и имеющимся у предпринимателя ФИО1, - книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН за 2005 г. Кроме того, налоговым opгоном представлено предпринимателю ФИО1 приложение № 8 - расчеты по УСН, в колонке 6 приложения указаны документы, на основании которых установлены нарушения. На вышеуказанных приложениях стоят подписи, подтверждающие факт получения данных приложений, бухгалтера предпринимателя ФИО1 - ФИО5 по доверенности № 1544 от 0.04.2007 г.

Таким образом, предпринимателем ФИО1 не полностью исчислен единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, подлежащий уплате в бюджет в 2005 г., в сумме 456130 руб.

В нарушение статьи 346.18 НК РФ предпринимателем ФИО1 не исчислен минимальный налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, подлежащий уплате в бюджет в 2006 г., в сумме 189 757 руб.

В соответствии с п.4 статьи 346.13 НК РФ предприниматель ФИО1 с 01 07 2006 г утратил право на применение упрощенной системы налогообложения. Последняя декларация по упрощенной системе налогообложения представлена предпринимателем ФИО1 за отчетный период – 6 месяцев 2006 г.

В соответствии со статьей 346.19 НК РФ налоговым периодом по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, признается календарный год, а отчетными периодами - первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года.

Согласно статье 346.21 НК РФ налогоплательщики, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, по итогам каждого отчетного периода исчисляют сумму квартального авансового платежа по единому налогу, исходя из ставки налога и соответствующей налоговой базы, исчисленной нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания соответственно первого квартала, полугодия и девяти месяцев с учетом ранее yплaчeнных ими сумм квартальных авансовых платежей по единому налогу. Уплаченные авансовые платежи по единому налогу засчитываются также в счет уплаты единого налога по итогам налогового периода.

При этом следует иметь в виду, что в соответствии со статьей 346.18 НК РФ налогоплательщики, выбравшие в качестве объекта налогообложения «доходы, уменьшенные на величину расходов», исчисляют и уплачивают минимальный налог в размере 1 процента от налоговой базы, которой являются доходы, определяемые в порядке, предусмотренном ст. 346.15 НК РФ.

Уплата минимального налога осуществляется указанными налогоплательщиками только в том случае, если сумма исчисленного ими по итогам налогового периода в общем порядке единого налога окажется меньше суммы исчисленного за этот же период времени минимального налога либо когда по итогам налогового периода у них отсутствует налоговая база (получены убытки).

Изложенный выше порядок исчисления и уплаты налогов, установленных главой 26.2 НК РФ распространяется на всех налогоплательщиков, перешедших на упрощенную систему налогообложения, включая и налогоплательщиков, утративших в течение налогового периода по единому налогу право на дальнейшее применение упрощенной системы налогообложения в связи с несоблюдением условий и ограничений, предусмотренных статьями 346.12 и 346.13 НК РФ.

Согласно Письму ФНС России от 21.02.2005 г. № 22-2-14/224, Письму Министерства Финансов РФ от 19.10.2006 г. № 03-11-05/23 для налогоплательщиков, утративших в течение календарного года право на дальнейшее применение упрощенной системы налогообложения, налоговым периодом по единому налогу признается отчетный период предшествующий кварталу, начиная с которого такие налогоплательщики считаются перешедшими на общий режим налогообложения.

При этом представленные указанными налогоплательщиками за данный отчетный период налоговые декларации по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, приравниваются к налоговым декларациям за налоговый период.

Если исчисленная по итогам такого налогового периода в общем порядке сумма единого налога превышает исчисленную за этот же период времени сумму минимального налога, то обязанность по представлению налоговых деклараций и уплате налогов, установленные главой 26.2 Кодекса, по итогам данного налогового периода у налогоплательщиков не возникает.

Такая обязанность у них возникает только в том случае, если по итогам указанного налогового периода исчисленная ими в общем порядке сумма единого налога окажется меньше исчисленной ими суммы минимального налога либо отсутствует налоговая база (получены убытки).

В этом случае налоговые декларации за соответствующий налоговый период налогоплательщиками представляются и минимальный налог уплачивается по истечении отчетного периода, в котором ими было утрачено право на применение упрощенной системы налогообложения, не позднее сроков, установленных главой 26.2 НК РФ для представления налоговых деклараций и уплаты квартальных авансовых платежей единого налога за этот отчетный период.

Предпринимателем ФИО1 в налоговой декларации за 6 месяцев 2006 г. по упрощенной системе налогообложения, представленной в ИФНС по Ленинскому району г. Оренбурга, отражена налоговая база в сумме 500 161 руб. Сумма исчисленного единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, по данным налогоплательщика составила за 6 месяцев 2006 г. 75 024 руб.

Настоящей проверкой установлено, что фактически минимальный налог, исчисленный за налоговый период в размере 1 процента от налоговой базы, которой являются доходи за 1 полугодие 2006 г. в сумме 18 975 670 руб., составил 189 757 руб., что превышает сумму единого налога, исчисленного в общеустановленном порядке. Следовательно, по данным проверки сумма не исчисленного минимального налога составила 189757 руб.

Нарушены: статьи 346.23, 346.18 НК РФ.

Установлено: по книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН за 2006 г., налоговой декларации по УСН за 6 месяцев 2006 г.

В соответствии со статьей 75 Налогового кодекса РФ начислена пеня за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате единого налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, в размере - 138 329 руб., минимального налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, в размере - 31 814 руб.

Всего по результатам проверки установлена неуплата следующих налогов и сборов:

- Единый минимальный налог, зачисляемый в бюджеты государственных внебюджетных фондов, установленный срок уплаты 25.10.2006 г., в сумме 189757 руб.;

- Единый налог, взимаемый с налогоплательщиков, выбравших в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, установленный срок уплаты 31.03.2006 г., в сумме 456130 руб.;

- Единый социальный налог, зачисляемый в территориальный ФОМС, установленный срок уплаты 15.07.2005 г., в сумме 4122 руб., установленный срок уплаты 16.07.2007 г., в сумме 5781 руб.;

- Единый социальный налог, зачисляемый в федеральный ФОМС, установленный срок уплаты 15.07.2005 г., в сумме 238 руб., установленный срок уплаты 17.07.2006 г., в сумме 2816 руб.;

- Единый социальный налог, зачисляемый в федеральный бюджет, установленный срок уплаты 15.07.2005 г., в сумме 11653 руб., установленный срок уплаты 16.07.2007 г., в сумме 23550 руб.;

- Налог на доходы физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, установленный срок уплаты 15.07.2005 г., в сумме 17942 руб., установленный срок уплаты 16.07.2007 г., в сумме 15146 руб.;

- НДС на товары, производимые на территории РФ, установленный срок уплаты 20.02.2004 г., в сумме 771785 руб., установленный срок уплаты 22.03.2004 г., в сумме 302183 руб., установленный срок уплаты 20.04.2004 г., в сумме 334519 руб., установленный срок уплаты 20.05.2004 г., в сумме 440821 руб., установленный срок уплаты 21.06.2004 г., в сумме 942384 руб., установленный срок уплаты 20.07.2004 г., в сумме 714213 руб., установленный срок уплаты 20.08.2004 г., в сумме 794746 руб., установленный срок уплаты 20.09.2004 г., в сумме 213752 руб., установленный срок уплаты 20.10.2004 г., в сумме 161488 руб., установленный срок уплаты 22.11.2004 г., в сумме 160288 руб., установленный срок уплаты 20.12.2004 г., в сумме 268246 руб., установленный срок уплаты 20.01.2005 г., в сумме 126695 руб., установленный срок уплаты 22.01.2007 г., в сумме 11890 руб., установленный срок уплаты г., в сумме руб., итого 5970145 руб.

Руководствуясь ст. 101 НК РФ, налоговая инспекция решила привлечь предпринимателя ФИО1 к налоговой ответственности, предусмотренной:

п. 1 ст. 122 НК РФ – неуплата или неполная уплата налога в результате занижения налоговой базы, в суммах 4710 руб., 1156 руб., 2378 руб.;

п. 1 ст. 126 НК РФ – непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговые органы документов, в сумме 850 руб.;

п. 1 ст. 122 НК РФ – неуплата или неполная уплата налога в результате занижения налоговой базы, в суммах 3029 руб., 563 руб., 91226 руб.;

п. 2 ст. 119 НК РФ и п. 1 ст. 122 НК РФ – непредставление налогоплательщиком налоговой декларации более 180 дней, неуплата или неполная уплата налога в результате занижения налоговой базы, в сумме 322586 руб. Итого 426498.

Предпринимателю ФИО1 начислены пени по состоянию на 29.07.2008 г.:

- Единый минимальный налог, зачисляемый в бюджеты государственных внебюджетных фондов, в сумме 31814 руб.;

- Единый налог, взимаемый с налогоплательщиков, выбравших в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, в сумме 138329 руб.;

- Единый социальный налог, зачисляемый в территориальный ФОМС, в сумме 862 руб.;

- Единый социальный налог, зачисляемый в федеральный ФОМС, в сумме 474 руб.;

- Единый социальный налог, зачисляемый в федеральный бюджет, в сумме 2613 руб.;

- Налог на доходы физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, в сумме 4107 руб.;

- НДС на товары, производимые на территории РФ, в сумме 2965446 руб.

Итого 3143645 руб.

Предпринимателю ФИО1 предложено уплатить недоимку по следующим налогам:

- Единый минимальный налог, зачисляемый в бюджеты государственных внебюджетных фондов, в сумме 189757 руб.;

- Единый налог, взимаемый с налогоплательщиков, выбравших в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, в сумме 456130 руб.;

- Единый социальный налог, зачисляемый в территориальный ФОМС, в суммах 4122 руб., 5781 руб.;

- Единый социальный налог, зачисляемый в федеральный ФОМС, в суммах 238 руб., 2816 руб.;

- Единый социальный налог, зачисляемый в федеральный бюджет, в суммах 11653 руб., 23550 руб.;

- Налог на доходы физических лиц, зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, в суммах 17942 руб., 15146 руб.;

- НДС на товары, производимые на территории РФ, в суммах 771785 руб., 302183 руб., 334519 руб., 440821 руб., 942384 руб., 714213 руб., 794746 руб., 213752 руб., 161488 руб., 160288 руб., 268246 руб., 126695 руб., 11890 руб., итого 5970145 руб.

В своем отзыве без даты № 12-18 налоговая инспекция отклонила доводы налогоплательщика по следующим обстоятельствам.

2004г. В нарушение п.1 статьи 229 НК РФ предпринимателем ФИО1 не представлена в налоговый орган в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговая декларация по налогу на доходы физических лиц за 2004 г. по сроку представления 30 апреля 2005 г. Срок непредставления составляет, начиная со 181 дня, 25 полных и 1 неполный месяц. Сумма налога на доходы физических лиц, подлежащая уплате на основании данной декларации, составляет 17 942 руб.

В нарушение статьи 227 НК РФ предприниматель ФИО1 не исчислил и не уплатил налог на доходы физических лиц за 2004 г. в сумме 17 942 руб. в результате не исчисления налоговой базы в размере 138 014 руб. за счет не отражения выручки от реализации товаров и услуг, поступившей на расчетные счета № <***> в КБ «Диалог-оптим» (выписка вх. № 4979-К от 13.11.2007 г.), № <***> в АКБ «Форштадт» (выписка вх. № 024-17571 от 13.11.2007 г.) за период с 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г., и расходов от предпринимательской деятельности.

2006г. В нарушение статьи 210 НК РФ предпринимателем ФИО1 не полностью исчислен налог на доходы физических лиц, подлежащий уплате в бюджет в 2006 г., в сумме 15 146 руб., в результате занижения налоговой базы по налогу на доходы физических лиц на 116 506 руб. за счет неполного отражения предпринимателем ФИО1 в составе доходов выручки от реализации продукции покупателям, полученной за период 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г., в размере 19 376 701 руб. согласно представленным ИП ФИО1 на выездную проверку документам.

Согласно приложению № 3 к акту выездной налоговой проверки № 16-18/3614дсп - отражен состав доходов предпринимателя ФИО1 за 2006 г. Состав расходов предпринимателя ФИО1 был установлен налоговым органом по документам, представленным и имеющимся у предпринимателя ФИО1, книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН за 2006 г. (в т.ч. за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов за 4 квартал 2006 г., книге покупок за 4 квартал 2006 г., счетам-фактурам и накладным, полученным за период 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г., о чем имеются ссылки в п. 2.3. акта № 16-18/3614дсп от 04.07.2008г. Кроме того, налоговым органом представлено предпринимателю ФИО1 приложение № 6 - расчет по налогу на доходы физических лиц, в колонке 6 приложения указаны документы, на основании которых установлены нарушения.

Единый социальный налог.

2004 г. В нарушение п. 7 статьи 244 НК РФ предпринимателем ФИО1 не представлена в налоговый орган в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговая декларация по единому социальному налогу за 2004 г. по сроку представления 30 апреля 2005 г. Срок непредставления составляет, начиная со 181 дня, 25 полных и 1 неполный месяц. Сумма единого социального налога, подлежащая уплате на основании данной декларации, составляет 16 013 руб., в том числе ФБ - 11 653 руб., ФОМС - 238 руб., ТОМС - 4 122 руб.

В нарушение п. 5 статьи 244 НК РФ предпринимателем ФИО1 не исчислен и не уплачен единый социальный налог за 2004 г. в сумме 16 013 руб., в том числе ФБ - 11 653 руб., ФОМС - 238 руб., ТОМС - 4 122 руб. в результате не исчисления налоговой базы в размере 138 014 руб. за счет не отражения выручки от реализации товаров и услуг, поступившей на расчетные счета № <***> в КБ «Диалог-оптим» (выписка вх. № 4979-К от 13.11.2007 г.), № <***> в АКБ «Форштадт» (выписка вх. № 024-17571 от 13.11.2007 г.) за период с 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г., и расходов от предпринимательской деятельности.

2006г. В нарушение статьи 237 НК РФ предпринимателем ФИО1 не полностью исчислен единый социальный налог, подлежащий уплате в бюджет в 2006 г., в сумме 32 147 руб., в том числе ФБ - 23 550 руб., ФОМС - 2816 руб., ТОМС -5781 руб., в результате занижения налоговой базы по единому социальному налогу в сумме 395 176 руб. за счет неполного отражения предпринимателем ФИО1 в составе доходов выручки от реализации продукции покупателям, полученной за период 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г., в размере 19 376 701 руб.

Согласно приложению № 3 к акту выездной налоговой проверки № 16-18/3614дсп - отражен состав доходов предпринимателя ФИО1 за 2006 г. Состав расходов предпринимателя ФИО1 был установлен налоговым органом по документам, представленным и имеющимся у предпринимателя - книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН за 2006 г. (в т.ч. за 3 квартал 2006 г.), реестру доходов и расходов за 4 квартал 2006 г. в книге покупок за 4 квартал 2006 г., счетам-фактурам и накладным, полученным за период 01.07.2006 г. по 31.12.2006 г., о чем имеются ссылки в п. 2.3. акта № 16-18/3614дсп от 04.07.2008г. Кроме того, налоговым органом представлено ИП ФИО1 приложение № 7 - расчет по единому социальному налогу, в колонке 6 приложения указаны документы, на основании которых установлены нарушения.

Налог на добавленную стоимость

2004 г. В соответствии с п. 2 ст. 163 НК РФ налоговые декларации по НДС за период с 01.07.2006 по 31.12.2006 гг. представлялись в ИФНС по Ленинскому району г. Оренбурга ежеквартально.

В нарушение п. 5 ст. 174 НК РФ предпринимателем ФИО1 в течении 2004г. не представлены в налоговый орган в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость.

Предпринимателем в результате неправомерных действий не исчислен (не полностью исчислен) и не уплачен (не полностью уплачен) налог на добавленную стоимость в сумме 5 243 010 руб. за счет не отражения дохода от реализации товаров, полученной от покупателей на расчетные счета № <***> в КБ «Диалог-оптим» (исх. № 4979-К от 13.11.2007 г.), № <***> в АКБ «Форштадт» (исх. № 024-17571 от 13.11.2007 г.) за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г., за период 4 квартала 2006 г. (платежное поручение № 442 от 20.11.2006 г. за продукты питания предпринимателя ФИО10).

В соответствии с п. 1 статьи 172 НК РФ (редакция, действующая в 2004 г.) налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Предпринимателем ФИО1 на проверку не представлены документы, подтверждающие фактическую уплату сумм налога, предъявленных предпринимателю поставщиками при приобретении товаров. Согласно имеющимся данным налогового органа - выпискам по расчетным счетам за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г. № <***>, представленной КБ «Диалог-оптим» № 4979-К от 13.11.2007 г., № <***>, представленной АКБ «Форштадт» № 024-17571 от 13.11.2007 г. невозможно идентифицировать факт оплаты приобретенных товаров предпринимателем ФИО1 в 2004 г. согласно представленным документам - счетам-фактурам, накладным.

В соответствии с п. 6 статьи 169 НК РФ, постановлением № 914 от 02.12.2000 г. «Об утверждении правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость» покупатели ведут книгу покупок, предназначенную для регистрации счетов-фактур, выставленных продавцами, в целях определения суммы налога на добавленную стоимость, предъявляемой к вычету (возмещению) в установленном порядке.

Счета-фактуры, полученные от продавцов, подлежат регистрации в книге покупок по мере возникновения права на налоговые вычеты в порядке, установленном статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации. При частичной оплате принятых на учет товаров (выполненных работ, оказанных услуг), имущественных прав регистрация счета-фактуры в книге покупок производится на каждую сумму, перечисленную продавцу в порядке частичной оплаты, с указанием реквизитов счета-фактуры по приобретенным товарам (выполненным работам, оказанным услугам), имущественным правам и пометкой у каждой суммы «частичная оплата».

Предпринимателем ФИО1 книги покупок за период 01.01.2004 г. по 31.12.2004 г. ни на проверку ни на стадии возражений не были представлены. Согласно постановлению № 914 от 02.12.2000 г. в книге покупок обязательно указываются: в графе 2 - дата и номер счета-фактуры продавца; в графе 3 - дата оплаты счета-фактуры в случаях, установленных законодательством Российской Федерации; в графе 4 - дата принятия на учет товаров (выполнения работ, оказания услуг), имущественных прав; в графе 5 - наименование продавца.

Таким образом, в связи с отсутствием книги покупок за 2004 г., ведение которой предусмотрено п. 6 статьи 169 НК РФ, на основании полученных счетов-фактур, накладных январь- апрель 2004 г., октябрь-декабрь 2004 г., представленных ИП ФИО1 к возражениям, невозможно определить дату оплаты счета-фактуры и дату принятия товара на учет, т.е. момент возникновения права ИП ФИО1 на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость.

Единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

В нарушение статьи 346.23 НК РФ предпринимателем ФИО1 не представлена в налоговый орган в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговая декларация по упрощенной системе налогообложения за 2006 г. по сроку представления 25 октября 2006 г. Срок непредставления составляет начиная со 181 дня - 11 полных и 1 неполный месяц. Сумма минимального налога, подлежащая уплате на основании данной декларации, составляет 189 757 руб.

2005г. В нарушение статьи 346.18 НК РФ ИП ФИО1 не полностью исчислен единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, подлежащий уплате в бюджет в 2005 г., в сумме 456 130 руб. в результате занижения налоговой базы в сумме 3 145 220 руб. за счет:

- занижения общей суммы доходов за 2005 г. в сумме 9 031 047 руб. в результате: 1) неправильного заполнения предпринимателем ФИО1 годовой налоговой декларации по УСН. предпринимателем ФИО1 в годовой налоговой декларации за 2005 г. по УСН отражен доход только за 4 квартал 2005 г. в сумме 5 001 744 руб. без учета доходов за предыдущие периоды (9 месяцев 2005 г.) в сумме 5 375 886 руб.; 2) неполного отражения предпринимателем ФИО1 в составе доходов выручки от реализации продукции и арендных услуг за период 01.01.2005 по 31.12.2005 г. в сумме 3 655 161 руб., поступившей на расчетный счет № <***> в АКБ «Форштадт»

- занижения общей суммы расходов за 2005 г. в сумме 5 885 827 руб. в результате неправильного заполнения предпринимателем ФИО1 годовой налоговой декларации по УСН. Предпринимателем ФИО1 в годовой налоговой декларации за 2005 г. по УСН отражен расход только за IV квартал 2005 г. в сумме 4843 519 руб. без учета расходов за предыдущие периоды (за 9 месяцев 2005 г.) в сумме 5 885 827 руб.

В соответствии со статьей 346.15 НК РФ налогоплательщики при определении объекта налогообложения учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со статьей 249 НК РФ. Доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

В соответствии с п. 5 статьи 346.18 НК РФ при определении налоговой базы доходы и расходы определяются нарастающим итогом с начала налогового периода.

Согласно приложению № 2 к акту выездной налоговой проверки № 16-18/3614дсп от 04.07.2008 г. - отражен состав доходов предпринимателя ФИО1 за 2005 г. Состав расходов ИП ФИО1 был установлен налоговым органом по документам, представленным и имеющимся у предпринимателя ФИО1, - книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН за 2005 г. Кроме того, налоговым органом представлено предпринимателю ФИО1 приложение № 8 - расчеты по УСН, в колонке 6 приложения указаны документы, на основании которых установлены нарушения. На вышеуказанных приложениях стоят подписи, подтверждающие факт получения данных приложений, бухгалтера предпринимателя ФИО1 - ФИО5 по доверенности № 1544 от 0.04.2007 г.

2006. В нарушение статьи 346.18 НК РФ предпринимателем ФИО1 не исчислен минимальный налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, подлежащий уплате в бюджет в 2006 г., в сумме 189 757 руб.

В соответствии с п. 4 статьи 346.13 НК РФ предприниматель ФИО1 с 01.07.2006 г. утратил право на применение упрощенной системы налогообложения. Последняя декларация по упрощенной системе налогообложения представлена предпринимателем ФИО1 за отчетный период - 6 месяцев 2006 г.

В соответствии со статьей 346.19 НК РФ налоговым периодом по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, признается календарный год, а отчетными периодами – первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года.

Согласно статье 346.21 НК РФ налогоплательщики, перешедшие на упрощенную систему налогообложения, по итогам каждого отчетного периода исчисляют сумму квартального авансового платежа по единому налогу, исходя из ставки налога и соответствующей налоговой базы, исчисленной нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания соответственно первого квартала, полугодия и девяти месяцев с учетом ранее уплаченных ими сумм квартальных авансовых платежей по единому налогу. Уплаченные авансовые платежи по единому налогу засчитываются также в счет уплаты единого налога по итогам налогового периода.

Согласно Письму ФНС России от 21.02.2005 г. № 22-2-14/224, Письму Министерства Финансов РФ от 19.3 0.2006 г. № 03-11-05/23 для налогоплательщиков, утративших в течение календарного года право на дальнейшее применение упрощенной системы налогообложения, налоговым периодом по единому налогу признается отчетный период, предшествующий кварталу, начиная с которого такие налогоплательщики считаются перешедшими на общий режим налогообложения.

Если исчисленная по итогам такого налогового периода в общем порядке сумма единого налога превышает исчисленную за этот же период времени сумму минимального налога, то обязанность по представлению налоговых деклараций и уплате налогов, установленных главой 26.2 Кодекса, по итогам данного налогового периода у налогоплательщиков не возникает.

В результате проведенной проверки установлено, что фактически минимальный налог, исчисленный за налоговый период в размере 1 процента от налоговой базы, которой являются доходы за I полугодие 2006 г. в сумме 18 975 670 руб., составил 189 757 руб., что превышает сумму единого налога, исчисленного в общеустановленном порядке. Следовательно, сумма не исчисленного минимального налога составила 189 757 руб.

Арбитражный суд признал правовую позицию налоговой инспекции неправомерной, основанной на ошибочном толковании соответствующих норм.

В отношении неуплаты (неполной уплаты) НДФЛ в сумме 17942 руб., ЕСН в сумме 16013 руб. и НДС в сумме 5231120 руб. за 2004 г. в связи с занижением налоговой базы по данным налогам.

Неуплата (неполная уплата) НДФЛ в сумме 17942 руб. и ЕСН в сумме 16013 руб. за 2004 г.

Доначисления по указанным налогам, а также начисление пеней за их несвоевременную уплату предпринимателем не оспаривается. Налоговые санкции по данным налоговым правонарушениям не накладывались.

Неуплата (неполная уплата) НДС в сумме 5231120 руб. за налоговые периоды с января по декабрь 2004 г.

При определении налоговой базы по НДС за налоговые периоды 2004 г. и, соответственно, при исчислении сумм данного налога, подлежащих уплате, налоговым органом не учтены документы, подтверждающие расходы предпринимателя за указанный период и право на налоговые вычеты. Копии данных документов прикладывались к предыдущему дополнению к правовому обоснованию согласно реестрам документов ИП ФИО1 за 1, 2, 3 и 4 кварталы 2004 г. О необходимости учета данных расходов говорилось и в возражениях предпринимателя по акту проверки (возражения представлены в налоговый орган 18.07.2008 г.), но данные возражения при рассмотрении материалов выездной налоговой проверки не были учтены налоговой инспекцией.

В своем отзыве на заявление налоговый орган настаивает на том, что «... невозможно определить дату оплаты счета-фактуры и дату принятия товара на учет, то есть момент возникновения права предпринимателя ФИО1 на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость» (в кавычках цитата из отзыва налогового органа, стр. 4). Однако, налоговым органом даже не сделана попытка определить эти даты, поскольку ни на одну конкретную операцию налоговый орган не указывает. Кроме того, такой довод налогового органа становится непонятным, если учесть, что для исчисления налоговой базы по НДФЛ и ЕСН за 2004 г. налоговым органом расходы учтены и право предпринимателя на налоговые вычеты признано. С учетом изложенного предприниматель представлялись реестры документов за 1, 2, 3 и 4 кварталы 2004 г. еще раз, но уже с расшифровкой оплаты по проведенным операциям.

Согласно п. 1 ст. 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 данного Кодекса, на установленные ст. 171 данного Кодекса налоговые вычеты. Согласно п. 2 ст. 171 Налогового кодекса РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ.

Порядок применения налоговых вычетов установлен ст. 172 НК РФ, в соответствии с п. 1 которой налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 данного Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм НДС, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов. Вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных этой статьей и при наличии первичных документов.

Суд отклоняет доводы налогового органа о правомерности доначислений оспариваемым решением как не основанные на правовых позициях, изложенных в Постановлениях Федерального арбитражного суда Уральского округа от 16.10.2007 г. № Ф09-8438/07-С2 и от 29.09.2008 г. № Ф09-6977/08-С2.

Суд признал, что данные правовые позиции не относятся к рассматриваемым случаям:

- в первом из указанных Постановлений речь идет о том, что налогоплательщик утрачивает право на возмещение положительной разницы между суммой налоговых вычетов и исчисленной суммой НДС в случае подачи налоговой декларации по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода;

- во втором из указанных Постановлений говорится о том, что при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) в таможенном режиме экспорта уплаченные поставщикам этих товаров (работ, услуг) суммы НДС, если они документально подтверждены, а также суммы НДС, уплаченные с авансовых расчетов, вне зависимости от того, в каком налогом периоде налогоплательщик-экспортер заявил о своем праве на такое возмещение подлежат возмещению в пределах установленного законом срока.

Суд считает, что налоговым органом, не учтено разъяснение, изложенное в п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 11.06.1999 г. № 41/9 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации»: при возникновении споров о том, имел ли место отказ налогоплательщика от использования льготы, следует исходить из того, что факт не учета налогоплательщиком налоговой льготы при составлении декларации за конкретный налоговый период сам по себе не означает его отказ от использования соответствующей налоговой льготы в этом периоде.

Таким образом, оспариваемое решение налогового органа в части доначисления НДС в сумме 5 231 120 руб. за налоговые периоды с января по декабрь 2004 г., а также начисления соответствующих пеней не соответствует нормам ст. 75, ст. 171 и Налогового кодекса РФ. Налоговые санкции по данным налоговым правонарушения не накладывались.

В отношении неуплаты (неполной уплаты) налога, уплачиваемого при применении УСН за 2005 г., в сумме 456 130 руб. в связи с занижением налоговой базы по данному налогу.

При определении налоговой базы по налогу, подлежащему уплате при применении УСН за 2005 г., и, соответственно, при исчислении суммы указанного налога, подлежащей уплате, налоговым органом не учтены документы, подтверждающие расходы предпринимателя за указанный период и право на налоговые вычеты. Копии данных документов имеются в материалах арбитражного дела.

В силу п. 2 ст. 34617 части второй Налогового кодекса РФ (здесь и далее в редакции, действующей в 2005 г.), в случае, если объектом налогообложения являются доходы организации или индивидуального предпринимателя, уменьшенные на величину расходов, налоговой базой признается денежное выражение доходов, уменьшенных на величину расходов. Согласно подп. 8 и 23 п. 1 ст. 34616 данного Кодекса при определении объекта налогообложения налогоплательщик уменьшает полученные доходы на следующие расходы: суммы НДС по приобретаемым товарам (работам н услугам) (подп. 8); расходы по оплате стоимости товаров, приобретенных для дальнейшей реализации (уменьшенные на величину расходов, указанных в подп. 8 настоящего пункта).(подп. 23).

Представитель налогового органа в судебном заседании пояснил, что основанием для доначисления явилось неверное отражение налоговой базы в налоговой декларации по единому налогу за 2005 г.: отражены доходы и расходы только за 4 квартал 2005 г., в то время как следовало отразить доходы и расходы за весь 2005 г.

Предприниматель ФИО1 признал, совершена ошибка, однако она повлекла неверное отражение суммы единого налога, подлежащего уплате, в меньшую сторону только на 15 653 руб.:

- в налоговой декларации за 2005 г. отражены доходы 5 001 744 руб., расходы 4 843 519 руб., налоговая база 158 225 руб. и единый налог, подлежащий уплате, 23 743 руб.;

- в налоговой декларации за 9 месяцев 2005 г. отражены доходы 509 941 руб., расходы 405 588 руб., налоговая база 104 353 руб. и единый налог, подлежащий уплате, 15653 руб.

Соответственно, в налоговой декларации за 2005 г. должны были быть отражены следующие показатели: доходы 5 511 685 руб., расходы 5 249 107 руб., налоговая база 262 578 руб. и единый налог, подлежащий уплате, 39 387 руб.

Такая же сумма единого налога, подлежащего уплате за 2005 г., т.е. 39 387 руб., следует из показателей сумм доходов с учетом вмененных налоговым органом и сумм расходов с учетом представленным предпринимателем документов: доходы 8 552 552 руб., расходы 8 289 974 руб., налоговая база 262 578 руб. и единый налог, подлежащий уплате, 39 387 руб.

Следовательно, налоговым органом мог быть доначислен налог, подлежащий уплате при применении УСН, за 2005 г. только в сумме 15 653 руб. Оспариваемое решение налогового органа в части начислений по налогу, подлежащему уплате при применении УСН, за 2005 г. в сумме 440 477 руб. (456 130 руб. - 15 653 руб.), начисления соответствующих пеней, а также наложения налоговой санкции, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, в сумме 88 095 руб. (440 477 руб. х 20%) не соответствует нормам ст. 75, п. 1 ст. 122, подп. 8 и 23 п. 1 ст. 34616, п. 2 ст. 34617 данного Кодекса. Сумма налоговой санкции 3131 руб. по п. 1 ст. 122 Кодекса оспаривается заявителем частично.

В части неуплаты (неполной уплаты) минимального налога, уплачиваемого при применении УСН за 2006 г., в сумме 189 757 руб.

Заявителем в обоснование заявленных требований указывалось, что оспариваемое решение налогового органа в части доначисления минимального налога, подлежащего уплате при применении УСН, за 2006 г. в сумме 189 757 руб., начисления соответствующих пеней, а также наложения налоговых санкций, предусмотренных п. 2 ст. 119 и п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, не соответствует нормам ст. 75, п. 2 ст. 119, п. 1 ст. 122 и п. 6 ст. 34618 данного Кодекса.

Предприниматель в обоснование заявленных требований приводит разъяснения, данные в письме Федеральной налоговой службы от 21.02.2005 г. № 22-2-14/224@ «О порядке применения упрощенной системы налогообложения». Налоговый орган в отзыве на заявление также ссылается на разъяснения, данные в названном письме.

Налоговый орган указывает, что сумма исчисленного единого налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, за первое полугодие 2006 г. составляет 75 024 руб. На это же указывалось и в оспариваемом решении и в акте проверки.

Вместе с тем, налоговым органом при вынесении оспариваемого решения не дана оценка данному факту, в то время как эта сумма должна была быть учтена при доначислении единого налога.

Представитель налогового органа в судебном заседании поясняет, что данная сумма не могла быть учтена, поскольку речь о разных налогах - едином налоге, уплачиваемом при применении УСН, и минимальном налоге, уплачиваемом при применении УСН.

Суд считает, что налоговым органом не учтена правовая позиция, изложенная в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.09.2005 г. № 5767/05: по итогам налогового периода налогоплательщик уплачивает единый налог, исчисленный по правилам, предусмотренным ст. 34621 Налогового кодекса РФ, либо п. 6 ст. 34618 данного Кодекса - для минимального налога, с учетом внесенных в этом налоговом периоде авансовых платежей.

Следовательно, оспариваемое решение налогового органа в части доначисления минимального налога, подлежащего уплате при применении УСН, за 2006 г. в сумме 75 024 руб., начисления соответствующих пеней, а также наложения налоговой санкции, предусмотренной п. 2 ст. 119 Налогового кодекса РФ, в сумме 112 536 руб. (75 024 руб. х 30% + 75 024 руб. х 10% х 12 мес.) и налоговой санкции, предусмотренной п. 1 ст. 122 данного Кодекса, в сумме 15 005 руб. (75 024 руб. х 20%) не соответствует нормам ст. 75, п. 2 ст. 119, п. 1 ст. 122 и п. 6 ст. 34618 данного Кодекса. Наложение налоговой санкции по п. 2 ст. 199 Кодекса в сумме 172 099 руб. и по п. 1 ст. 122 Кодекса в сумме 22 946 руб.) оспаривается частично.

В части неуплаты (неполной уплаты) НДФЛ в сумме 15 146 руб., ЕСН в сумме 32 147 руб. и НДС в сумме 11 890 руб. за 2006 г. в связи с занижением налогооблагаемой базы по данным налогам.

Доначисления по указанным налогам, а также начисление пеней за их несвоевременную уплату предпринимателем не оспаривается. Наложение налоговых санкций, предусмотренных п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, в суммах 3 029 руб. по НДФЛ, 6 429 руб. по ЕСН (4 710 руб. в федеральный бюджет, 1 156 руб. в ТФОМС и 563 руб. в ФФОМС) и 2 378 руб. по НДС оспаривается частично.

Суд считает, что при наложении налоговых санкций налоговым органом не учтены обстоятельства смягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, установленные ст. 112 НК РФ, а также Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод от 20.03.1952 г. в которой установлено положение о соблюдении баланса публичного и частного интереса при разрешении имущественного спора. Европейский суд допускает, что в исключительных случаях можно ограничивать частные имущественные права во имя поддержания публичного общественного порядка, однако, такие ограничения не должны носить фискальный характер, что имеет место в данной ситуации, поскольку публичному интересу ущерб не причинен. Определение размера штрафа в каждом случае привлечения к ответственности должно отвечать не только карательной цели наказания, но также быть направлено на предупреждение совершения правонарушения и воспитание у налогоплательщика добросовестного отношения к исполнению своих обязанностей.

Привлечение налогоплательщика к налоговой ответственности по п. 1 ст. 126 Налогового кодекса РФ, в сумме 850 руб. заявителем не оспаривается.

В связи с изложенными обстоятельствами арбитражный суд признал права и законные интересы предпринимателя ФИО1 Нарушенными и подлежащими восстановлению.

В силу п/п 1 ст. 2 Арбитражного процессуального кодекса РФ одной из задач арбитражного суда является защита прав и законных интересов лица.

Часть 5 ст. 200 Арбитражного кодекса РФ суд признал налоговой инспекцией не выполненной.

В силу абзаца 1 ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный с у д

Р Е Ш И Л:

1. Ходатайство индивидуального предпринимателя ФИО1 об уточнении предмета заявления удовлетворить.

2. Заявление индивидуального предпринимателя ФИО1, г. Оренбург удовлетворить.

3. Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга № 16-18/34554 от 29.07.2008 г., в части:

1) по налогу на добавленную стоимость, в части:

- доначисления налога за налоговые периоды, входящие в 2004 г., в сумме 5 231 120 руб.;

- начисления соответствующих пеней;

- наложения в связи с неполной уплатой налога за 4 квартал 2006 г. налоговой санкции, предусмотренной пунктом 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, в сумме 2 140 руб.

2) по единому налогу, уплачиваемому при применении упрощенной системы налогообложения, в части:

- доначисления единого налога за 2005 г. в сумме 440 477 руб.;

- начисления соответствующих пеней;

- наложения в связи с неполной уплатой налога за 2005 г. налоговой санкции, предусмотренной пунктом 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, в сумме 88 095 руб. и в сумме 2 818 руб.

3) по минимальному налогу, уплачиваемому при применении упрощенной системы налогообложения, в части:

- доначисления минимального налога за 2006 г. в сумме 75 024 руб.;

- начисления соответствующих пеней;

- наложения в связи с неполной уплатой налога за 2006 г. налоговой санкции, предусмотренной пунктом 2 ст. 119 Налогового кодекса РФ, в сумме 112 536 руб. и в сумме 154 889 руб.

- наложения в связи с неполной уплатой налога за 2006 г. налоговой санкции, предусмотренной пунктом 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, в сумме 15 005 руб. и в сумме 20 651 руб.

4) по налогу на доходы физических лиц, в части:

- наложения в связи снеполной уплатой налога за 2006 г. налоговой санкции, предусмотренной пунктом 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, в сумме 2 726 руб.

5) по единому социальному налогу, в части:

- наложения в связи с неполной уплатой налога за 2006 г. налоговой санкции, предусмотренной пунктом 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, в сумме 5 786 руб. в том числе подлежащей уплате в федеральный бюджет в сумме 4239 руб., в территориальный фонд обязательного медицинского страхования в сумме 1 040 руб. и в федеральный фонд обязательного медицинского страхования в сумме 507 руб.

4. Уменьшить налоговые санкции:

1) по НДС за 4 квартал 2006 г.:

- по п. 1 ст. 122 НК РФ - до 237 руб. 80 коп.

2) по единому налогу, уплачиваемому при применении УСН за 2005 г.:

- по п. 1 ст. 122 НК РФ – до 313 руб. 10 коп.

3) по минимальному налогу, уплачиваемому при применении УСН, за 2006 г.:

- по п. 2 ст. 119 НК РФ – до 2689 руб. 04 коп.

- по п. 1 ст. 122 НК РФ – до 2294 руб. 60 коп.

4) по НДФЛ за 2006 г.:

- по п. 1 ст. 122 НК РФ – до 302 руб. 90 коп.

5) по ЕСН за 2006 г. по п. 1 ст. 122 НК РФ:

- 471 руб. – в федеральный бюджет,

- 115 руб. 60 коп. – в территориальный ФОМС,

- 563 руб. – в федеральный ФОМС.

5. Обязать налоговую инспекцию устранить допущенное нарушение в недельный срок после вступления решения в законную силу.

6. Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга в пользу предпринимателя ФИО1 100 руб. расходов по государственной пошлине.

Исполнительный лист выдать заявителю после вступления решения в законную силу.

7. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый апелляционный арбитражный суд в течение месяца с даты его принятия (изготовления в полном объёме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу через Арбитражный суд Оренбургской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайте Восемнадцатого апелляционного арбитражного суда www.18aac.ru или интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru

Судья Н.И. Говырина