Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи Т.И. Капишниковой при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ю.А. Балашовой, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Кредитного потребительского кооператива граждан «Наш Союз»

к Инспекции ФНС России по Советскому району г.Орла

опризнании недействительным ненормативного акта

при участии:

от заявителя

представитель ФИО1 (доверенность от 25.03.2008г.);

от ответчика

специалист юридического отдела ФИО2 (доверенность от 03.03.2008г. №8), специалист отдела налогового аудита ФИО3 (доверенность от 12.11.2007г. №58),

установил:

Кредитный потребительский кооператив граждан «Наш Союз» (далее также – заявитель, КПКГ «Наш Союз», кооператив) обратился в Арбитражный суд Орловской области с заявлением о признании недействительными п.п.2, 3 решения Инспекции ФНС России по Советскому району г.Орла (далее также – ответчик, налоговый орган, инспекция) от 05.03.2008г. №9 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (с учетом уточненных требований – Т.2 л.д.64).

Требования мотивированы тем, что налоговым органом при вынесении оспариваемого решения нарушены процессуальные и материальные нормы права. В частности, в нарушение требований п.14 ст.101 НК РФ налогоплательщик не был уведомлен о времени и месте рассмотрения материалов выездной налоговой проверки. Кроме того, включение в состав внереализационных доходов и обложение налогом на прибыль сумм кредиторской задолженности, срок исковой давности по которой не истек, не соответствует нормам п.18 ст.250 НК РФ, так как налоговое законодательство не содержит такого основания списания кредиторской задолженности и включения ее в состав внереализационных доходов, как принятие должником решения о ликвидации.

Ответчик требования заявителя не признал по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении к нему, где, в частности, указал, что по результатам проведенных в ходе выездной налоговой проверки контрольных мероприятий, встречных проверок было установлено, что денежные средства, полученные КПКГ «Наш Союз» по кредитным договорам, заключенным с ООО «Мега-Строй», ООО «Промсервис», ООО «Сириус», являются безвозмездно полученными, так как документов, подтверждающих погашение задолженности по указанным кредитным договорам не представлено, кредитор КПКГ «Наш Союз» - ООО «Сириус» зарегистрирован по паспорту лица, которое фактически не является его учредителем и директором, договор займа и расходный кассовый ордер от имени ООО «Сириус» подписаны неизвестным лицом, не имеющим полномочий на их подписание; заявитель находится в стадии ликвидации. То обстоятельство, что КПКГ «Наш Союз» подал заявление на ликвидацию, по мнению налогового органа, относится к «другим основаниям» списания кредиторской задолженности, указанным в п.18 ст.250 НК РФ, поэтому спорная кредиторская задолженность должна быть включена в состав внереализационных доходов заявителя и учтена при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль организаций.

ИФНС России по Советскому району г.Орла также указала, что требования п.14 ст.101 НК РФ в части извещения налогоплательщика о времени и месте рассмотрения материалов выездной налоговой проверки инспекцией были соблюдены: законный представитель КПКГ «Наш Союз» уведомлялся как о времени и месте рассмотрения материалов проверки, так и том, на какое число и время переносится рассмотрение материалов проверки, в подтверждение чего ответчик сослался на представленные им в материалы дела копии письма от 29.01.2008г. №13-22/01631, протокола от 26.02.2008г. рассмотрения возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки. В обоснование своей позиции ответчик сослался на свидетельские показания должностных лиц ИФНС России по Советскому району г.Орла, участвовавших в рассмотрении материалов проверки и возражений КПКГ «Наш Союз».

Заслушав доводы сторон, исследовав представленные по делу доказательства, арбитражный суд установил следующее.

Кредитный потребительский кооператив граждан «Наш Союз» зарегистрирован в качестве юридического лица Инспекцией ФНС РФ по Советскому району г.Орла 02.03.07г. ОГРН <***>, что подтверждается копией свидетельства серии 57 №000983088 (Т.1 л.д.48).

Как следует из материалов дела, решением общего собрания КПКГ «Наш Союз» от 20.08.07г. принято решение о прекращении деятельности кооператива путем ликвидации (т.1, л.д.45-47).

В связи с подачей КПКГ «Наш Союз» заявления о ликвидации Инспекцией ФНС России по Советскому району г.Орла была проведена выездная налоговая проверка налогоплательщика по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты всех видов налогов и сборов, а также соблюдения валютного законодательства за период с 02.03.2007г. по 28.08.2007г., о чем составлен акт выездной налоговой проверки от 27.12.2007г. №65 (Т.1 л.д.28-44).

По результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки от 27.12.2007г. №65, возражений налогоплательщика по акту проверки, мотивированного экспертного заключения отдела налогового аудита инспекции по доводам КПКГ «Наш Союз», изложенным в письменных возражениях на акт проверки, выписок из лицевых счетов КПКГ «Наш Союз», и.о. начальника ИФНС России по Советскому району г.Орла ФИО4 05.03.2008г. было вынесено решение №9 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» (Т.1 л.д.7-27).

Пунктом 1 резолютивной части решения от 05.03.2008г. №9 отказано в привлечении КПКГ «Наш Союз» к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ на основании п.1 ст.109 НК РФ ввиду отсутствия события налогового правонарушения.

Пунктом 2 резолютивной части решения от 05.03.2008г. №9 налогоплательщику начислены пени по налогу на прибыль в сумме 86 263,64 руб.

Пунктом 3 резолютивной части решения КПКГ «Наш Союз» предложено уплатить налог на прибыль организаций в сумме 2 094 795 руб. (подп.3.1), пени, указанные в п.2 решения (подп.3.2).

Основанием для доначисления спорной суммы задолженности по налогу на прибыль организаций и пени послужил вывод ИФНС России по Советскому району г.Орла о занижении КПКГ «Наш Союз» налогооблагаемой базы по налогу на прибыль и налога, подлежащего уплате в бюджет, в результате невключения в состав внереализационных доходов денежных средств в сумме 8 728 311,32 руб., поступивших заявителю по кредитным договорам, заключенным с ООО «Мега-Строй», ООО «Промсервис», ООО «Сириус» (с учетом начисленных процентов за фактическое время пользования заемными средствами), факт возврата которых, по мнению налогового органа не подтвержден.

Указанное решение налогового органа в части доначисления налога на прибыль организаций в сумме 2 094 795 руб. и пени в сумме 86 263,64 руб. оспорено заявителем в арбитражный суд.

Оценив в совокупности представленные по делу доказательства, доводы сторон, арбитражный суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу п.1 ст.246 НК РФ КПКГ «Наш Союз» является налогоплательщиком налога на прибыль организаций, следовательно, должен своевременно и в полном объеме исчислять и уплачивать данный налог, а также исполнять иные обязанности, установленные ст.23 НК РФ и соответствующими нормами гл.25 НК РФ.

Порядок исчисления налога на прибыль организаций установлен ст.286 НК РФ. Согласно п.1 ст.286 НК РФ налог определяется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, определяемой в соответствии со ст.274 НК РФ. В соответствии с п.2 ст.286 НК РФ, если иное не установлено п.п.4 и 5 ст.286 НК РФ, сумма налога по итогам налогового периода определяется налогоплательщиком самостоятельно. По итогам каждого отчетного (налогового) периода, если иное не предусмотрено ст.286 НК РФ, налогоплательщики исчисляют сумму авансового платежа, исходя из ставки налога и прибыли, подлежащей налогообложению, рассчитанной нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания отчетного (налогового) периода. В течение отчетного периода налогоплательщики исчисляют сумму ежемесячного авансового платежа в порядке, установленном ст.286 НК РФ.

В силу ст.285 НК РФ налоговым периодом по налогу на прибыль организаций признается календарный год. Отчетными периодами по налогу признаются первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года. Отчетными периодами для налогоплательщиков, исчисляющих ежемесячные авансовые платежи исходя из фактически полученной прибыли, признаются месяц, два месяца, три месяца и так далее до окончания календарного года.

Согласно п.1 ст.274 НК РФ налоговой базой по налогу на прибыль организаций признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со ст.247 НК РФ, подлежащей налогообложению.

В соответствии со ст.247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с гл.25 НК РФ.

В силу п.1 ст.248 НК РФ к доходам в целях гл.25 НК РФ относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы. Доходы определяются на основании первичных документов и других документов, подтверждающих полученные налогоплательщиком доходы, и документов налогового учета. Внереализационные доходы определяются в порядке, установленном ст.250 НК РФ с учетом положений гл.25 НК РФ.

Согласно п.18 ст.250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде сумм кредиторской задолженности (обязательства перед кредиторами), списанной в связи с истечением срока исковой давности или по другим основаниям, за исключением случаев, предусмотренных подп.21 п.1 ст.251 НК РФ. В соответствии с подп.21 п.1 ст.251 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде сумм кредиторской задолженности налогоплательщика по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов перед бюджетами разных уровней, по уплате взносов, пеней и штрафов перед бюджетами государственных внебюджетных фондов, списанных и (или) уменьшенных иным образом в соответствии с законодательством Российской Федерации или по решению Правительства Российской Федерации.

Таким образом, исходя из положений п.18 ст.250 НК РФ внереализационным доходом признается списанная кредиторская задолженность, за исключением случаев, предусмотренных подп.21 п.1 ст.251 НК РФ.

Порядок списания кредиторской задолженности в бухгалтерском учете организации регулируется Положением по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99, утвержденным Приказом Минфина России от 06.05.1999г. №32н (далее - ПБУ 9/99), и Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденным Приказом Минфина России от 29.07.1998г. №34н.

Так, на основании п.п.8, 10.4 ПБУ 9/99 сумма кредиторской задолженности, по которой истек срок исковой давности, является внереализационным доходом и включается в доход организации в сумме, в которой эта задолженность была отражена в учете.

Пунктом 78 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998г. №34н, предусмотрено, что суммы кредиторской и депонентской задолженности, по которым срок исковой давности истек, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа (распоряжения) руководителя организации и относятся на финансовые результаты у коммерческой организации или увеличение доходов у некоммерческой организации.

Таким образом, основанием для списания в бухгалтерском учете организации кредиторской задолженности в связи с истечением срока исковой давности являются акт инвентаризации, письменное обоснование и приказ (распоряжение) руководителя организации.

Судом установлено, что срок исковой давности по договорам займа от 19.03.07г. № 40, от 02.04.07г. № 45, от 14.03.07г. № 11-З, от 29.05.07г. № 65 (т.2, л.д.13,27,37,40) не истек. Принятие решения о ликвидации не является обстоятельством, сокращающим общие сроки исковой давности.

Помимо истечения срока исковой давности невостребованная кредиторская задолженность подлежит списанию в бухгалтерском учете и в связи с наступлением других событий, свидетельствующих о том, что соответствующая сумма не будет взыскана с организации-должника. Это следует из п.32 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998г. №34н, согласно которому бухгалтерская отчетность должна давать достоверное и полное представление об имущественном и финансовом положении организации, о его изменениях, а также финансовых результатах ее деятельности. Иные, помимо истечения срока исковой давности, основания для списания кредиторской задолженности предусмотрены ст.ст.415-419 ГК РФ, в частности, к ним относятся прощение долга, прекращение обязательства невозможностью исполнения, прекращение обязательства на основании акта государственного органа, прекращение обязательства смертью кредитора (если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора), прекращение обязательства ликвидацией кредитора - юридического лица (если право требования данный кредитор никому не переуступал).

Доказательств списания КПКГ «Наш Союз» спорной кредиторской задолженности по каким-либо из вышеуказанных оснований, либо доказательств того, что соответствующие основания для ее списания вообще имеются, налоговым органом не представлено.

Арбитражным судом отклоняется довод ответчика о том, что основанием для списания спорной кредиторской задолженности кооператива до истечения установленного ст.196 ГК РФ срока исковой давности является ликвидация КПКГ «Наш Союз», так как это противоречит фактическим обстоятельствам дела и нормам действующего законодательства.

Согласно ст.419 ГК РФ обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязанности ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.).

В соответствии с п.2 ст.61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников).

Согласно п.8 ст.63 ГК РФ юридическое лицо считается прекратившим свое существование только после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Как следует из представленной ИФНС России по Советскому району г.Орла выписки из ЕГРЮЛ от 09.09.2008г. (Т.2 л.д.65), КПКГ «Наш Союз» находится в стадии ликвидации, то есть процесс его ликвидации не завершен, и кооператив не является ликвидированным, прекратившим деятельность юридическим лицом. Кроме того, действующее гражданское законодательство не содержит норм, запрещающих возобновление деятельности организации, находящейся в процессе ликвидации. В регистрирующий орган при этом должно быть представлено заявление по форме №Р14001 «О внесении изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица», утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 г. №439, и заверенная копия решения об отмене решения о ликвидации юридического лица.

Согласно ст.13 Федерального закона от 07.08.2001г. №117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан» ликвидация кредитного потребительского кооператива граждан осуществляется на основании и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п.1 ст.62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, согласно п.1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004г. №506, является Федеральная налоговая служба. Пунктом 4 Положения о Федеральной налоговой службе установлено, что Федеральная налоговая служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы. Служба и ее территориальные органы - управления Службы по субъектам Российской Федерации, межрегиональные инспекции Службы, инспекции Службы по районам, районам в городах, городам без районного деления, инспекции Службы межрайонного уровня (далее - налоговые органы) составляют единую централизованную систему налоговых органов.

Согласно п.1 ст.20 Федерального закона от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме (форма уведомления №Р15001 утверждена Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 г. №439) уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица.

Пунктом 2 ст.62 ГК РФ установлено, что учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с ГК РФ, другими законами.

Согласно п.1 ст.63 ГК РФ ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которые публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Требования к ликвидируемому юридическому лицу могут быть предъявлены кредиторами и после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для предъявления требований. Это следует из положений ст.ст.64, 65 ГК РФ. Так, в соответствии с п.4 ст.64 ГК РФ в случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица. Согласно п.5 ст.64 ГК РФ требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

Пунктом 2 ст.63 ГК РФ определено, что после окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

В соответствии с п.3 ст.20 Федерального закона от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, уведомляют регистрирующий орган о составлении промежуточного ликвидационного баланса (форма уведомления №Р15003 утверждена Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 г. №439). Вместе с уведомлением о составлении промежуточного ликвидационного баланса юридического лица представляется промежуточный ликвидационный баланс, который направляется для проведения контрольных мероприятий в соответствующие структурные подразделения налогового органа.

Согласно пункту 4 статьи 63 ГК РФ, выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

В соответствии со ст.21 Федерального закона от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме №Р16001, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2002 г. №439; ликвидационный баланс; документ об уплате государственной пошлины.

На основании пункта 5 статьи 63 ГК РФ ликвидационный баланс составляется ликвидационной комиссией только после расчета с кредиторами юридического лица, после проведения инвентаризации оставшегося имущества и утверждается учредителями юридического лица.

В заявлении по форме №Р16001 подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены.

Исходя из вышеизложенных норм законодательства, а также, учитывая то, что юридическое лицо вплоть до момента исключения из ЕГРЮЛ не утрачивает статус налогоплательщика и должно согласно п.1 ст.23 НК РФ исполнять соответствующие обязанности, в том числе представлять налоговую отчетность и иные документы, необходимые для исчисления налогов, уплачивать налоги и выполнять законные требования налоговых органов об устранении нарушений законодательства о налогах и сборах, налоговые органы располагают достаточным набором полномочий и функций для осуществления контроля за ходом исполнения находящимся в процессе ликвидации юридическим лицом обязательств перед кредиторами, а также за операциями, осуществляемыми указанным лицом с имеющейся у него кредиторской задолженностью, и отражением указанных операций и их результатов в бухгалтерском и налоговом учете.

В случае представления в регистрирующий (налоговый) орган документов для государственной регистрации ликвидации юридического лица, в том числе подтверждающих завершение всех расчетов с кредиторами (ликвидационный баланс), и при наличии в регистрирующем (налоговом) органе сведений об отсутствии удовлетворения требований кредиторов (в том числе требований по обязательным платежам) либо при обнаружении недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов регистрирующий (налоговый) орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией в соответствии с п.1 ст.23 Федерального закона от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», п.1 ст.226 Федерального закона от 26.10.2002г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

ИФНС России по Советскому району г.Орла не представлено доказательств того, что на момент проведения выездной налоговой проверки налоговый орган располагал достоверными данными о том, что спорная кредиторская задолженность не будет предъявлена ко взысканию кредиторами КПКГ «Наш Союз» в ходе ликвидации кооператива. Соответствующих доказательств наличия указанных в НК РФ и ГК РФ оснований для списания заявителем кредиторской задолженности ответчиком не представлено и в ходе рассмотрения настоящего дела.

Списание непогашенной кредиторской задолженности при подобных обстоятельствах до составления промежуточного ликвидационного баланса и осуществления расчетов с кредиторами может привести к тому, что в промежуточном ликвидационном балансе, ликвидационном балансе юридического лица не найдет отражения фактически имеющаяся кредиторская задолженность и указанная задолженность не получит удовлетворения в установленном порядке, в то время как согласно п.1 ст.21 Федерального закона от 08.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» достоверность сведений о порядке ликвидации является обязательным условием, без соблюдения которого осуществление государственной регистрации ликвидации невозможно (Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 13.03.2008г. №2789/08).

Кроме того, в ходе рассмотрения настоящего дела ИФНС России по Советскому району г.Орла не представлено доказательств соблюдения при вынесении оспариваемого решения требований ст.101 НК РФ.

Статьей 101 НК РФ установлена процедура рассмотрения материалов налоговой проверки. Согласно п.1 ст.101 НК РФ акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в п.6 ст.100 НК РФ. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя (п.2 ст.101 НК РФ).

При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства. В ходе рассмотрения может быть принято решение о привлечении в случае необходимости к участию в этом рассмотрении свидетеля, эксперта, специалиста (п.4 ст.101 НК РФ), а также решен вопрос о необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых (п.6 ст.101 НК РФ).

По результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения; об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (п.7 ст.101 НК РФ).

Требования к содержанию принимаемых налоговым органом решений установлены п.8 ст.101 НК РФ, согласно которому в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются, в том числе доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов.

Как следует из материалов дела, рассмотрение материалов выездной налоговой проверки в отношении КПКГ «Наш Союз» и возражений (объяснений) налогоплательщика осуществлялось и.о. начальника ИФНС России по Советскому району г.Орла 26.02.2008г. в присутствии законного представителя КПКГ «Наш Союз» - директора ФИО5, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов проверки, что не оспаривается заявителем и подтверждается копией уведомления от 29.01.2008г. №13-22/01631, полученного ФИО5, а также копией протокола рассмотрения возражений (объяснений) налогоплательщика и материалов проверки от 26.02.2008г. (Т.1 л.д.56, 57).

Однако оспариваемое решение ИФНС России по Советскому району г.Орла №9 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» вынесено и.о. начальника ИФНС России по Советскому району г.Орла 05.03.2008г., при этом в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о надлежащем извещении налоговым органом КПКГ «Наш Союз» о назначении рассмотрения материалов проверки на 05.03.2008г., а также о его участии при таком рассмотрении, по результатам которого был принят оспариваемый по настоящему делу ненормативный правовой акт.

Налоговым органом также не представлено обоснование причин назначения и проведения повторного рассмотрения материалов выездной налоговой проверки (с учетом того, что письменные возражения на акт выездной налоговой проверки и документы поступили в инспекцию по данным налогового органа 18.02.2008г. вхд.№4373; согласно протоколу от 26.02.2008г. никаких новых обстоятельств, требующих дополнительной проверки, при рассмотрении материалов проверки и возражений налогоплательщика установлено не было); не представлен и протокол повторного рассмотрения материалов проверки.

Судом не принимается ссылка ответчика на то, что директору КПКГ «Наш Союз» было объявлено о времени повторного рассмотрения материалов проверки в ходе первоначального их рассмотрения, так как данное обстоятельство не подтверждено документально, поскольку в материалах дела отсутствуют письменные доказательства, подтверждающие то, что до сведения директора КПКГ «Наш Союз» доведена информация о дате, времени и месте повторного рассмотрения материалов проверки.

Согласно п.14 ст.101 НК РФ обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения являются существенными условиями процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Таким образом, нарушения, связанные с обеспечением налогоплательщику возможности участвовать в процессе рассмотрения материалов проверки, относятся к нарушениям существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, что в силу п.14 ст.101 НК РФ является безусловным основанием для отмены решения Инспекции.

Показания начальника отдела выездных проверок ФИО6 и старшего специалиста отдела выездных налоговых проверок ФИО7.( т.2, л.д.58-60) противоречат иным письменным доказательствам по делу, в силу чего оцениваются судом критически.

В силу ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Результаты оценки доказательств суд отражает в судебном акте, содержащем мотивы принятия или отказа в принятии доказательств, представленных лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений.

Частью 5 ст.200 АПК РФ обязанность по доказыванию соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Учитывая, что в ходе рассмотрения настоящего дела налоговым органом не представлено доказательств законности и обоснованности решения от 05.03.2008г. № 9 в оспариваемой части, оно подлежит признанию недействительным.

В силу ст.110 АПК РФ с учетом разъяснений Высшего Арбитражного суда РФ, изложенных в пункте 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2007г. №117 «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса РФ», расходы по уплате госпошлины относятся на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.110, 167-170, 201 АПК РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительными пункты 2 и 3 решения Инспекции ФНС России по Советскому району г.Орла от 05.03.2008г. №9 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» и обязать Инспекцию ФНС России по Советскому району г.Орла устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Взыскать с Инспекции ФНС России по Советскому району г.Орла в пользу
Кредитного потребительского кооператива граждан «Наш Союз» расходы по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб.

Исполнительный лист выдать заявителю после вступления решения в законную силу.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Воронеж) в течение одного месяца с момента его принятия.

Судья Т.И. Капишникова