Гражданский кодекс часть 1

от заявителя – директор ФИО1 ( паспорт <...>, выдан Заводским РОВД ), представитель ФИО2 ( доверенность от 26.07.06.г. ), адвокат Евланова Т.И. ( доверенность ( ордер №22 от 11.09.06.г.)

от ответчика – специалист ФИО3 ( доверенность от 11.05.06.г.), ( доверенность №9961 от 18.05.06.г. ), гл. госналогинспектор ФИО4 ( доверенность от 26.09.06.), консультант ФИО5 ( доверенность от 13. 07.06.г. ), после перерыва - гл. госналогинспектор ФИО4, и.о. нач. юр. отдела ФИО6 ( доверенность от 20.06.06.г.)

установил:

ООО «Нефтемасло» обратилось в арбитражный суд Орловской области к МРИ ФНС России № 2 по Орловской области о признании недействительным ненормативного акта налогового органа – решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности от 14.08.06.г. №47 ( в уточненной редакции).

ООО «Нефтемасло» считает, что розлив нефтепродуктов не является стадией его производства и , следовательно, объект налогообложения акцизами не создается, код ОКВЭД – 51.5.3. данного вида деятельности «оптовая торговля прочим жидким и газообразным топливом» присвоен верно.

Общество указывает, что решением арбитражного суда, имеющим преюдициальное значение для разрешения настоящего дела, установлено, что заявитель не должен платить акцизы.

Заявитель считает решение незаконным и по тому, что оно было вынесено с нарушением 14 – дневного срока , установленного п.6 ст. 100 НК РФ .

Кроме того, по мнению заявителя, налоговый орган при вынесении оспариваемого решения необоснованно включил в налогооблагаемую базу по НДС акцизы, которые налогоплательщик не должен был платить. Заявитель, исчисляя налоги, пользовался письменными разъяснениями по вопросам применения налогового законодательства, данными уполномоченным органом.

Налоговый орган требований не признал по основаниям, изложенным в решении, также указал, что решение арбитражного суда, на которое ссылается ООО «Нефтемасло» в своей жалобе, принято в отношении ненормативного акта (письма ИМНС РФ по Железнодорожному району г.Орла) инспекции. В данном письме были даны разъяснения налогоплательщику без учета первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета, договоров с поставщиками, протокола обследования оборудования ООО «Нефтемасло», а также без учета марки продукции, розлив которой осуществляется Обществом. При выездной проверке ООО «Нефтемасло» налоговым органом установлены фактические обстоятельства на основании первичных учетных документов, исследования помещения ООО «Нефтемасло», где осуществляется производство нефтепродуктов.

То есть, решение арбитражного суда по делу №А48-4535/06-8 в данном случае не имеет преюдициального значения. Кроме того, в решении суда по делу № А48-4535/06-8 не исследуется конкретный вид товара ( марка нефтепродуктов), реализованный ООО «Нефтемасло» в конкретном налоговом периоде.

Суд ссылается в своем решении только на ГОСТ 12337-84 «Масла моторные для дизильных двигателей». Между тем, в проверяемом периоде происходит реализация других видов нефтепродуктов, производство которых регламентируется ГОСТами : ГОСТ 8581-78, ГОСТ 10541-78, ГОСТ 51634-2000.

Следовательно, по мнению налогового органа , судом по делу №А48-4535/06-8 не исследовались конкретные обстоятельства реализации нефтепродуктов.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующее.

ООО « Нефтемасло» внесено в ЕГРЮЛ 31.12.02.г. , свидетельство серия 57 №000219578 . Основные виды деятельности: торговля нефтепродуктами, производство стройматериалов, пуско-наладочные работы, оказание услуг.

На основании решения Руководителя МРИ ФНС России № 2 по Орловской области от 04 апреля 2006г. № 35, проведена выездная налоговая проверка Общества с ограниченной ответственностью «Нефтемасло» по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах по вопросам правильности исчисления, уплаты и перечисления налогов и сборов за период :

- по налогу на прибыль, с 01.01.2003г., по 31.12.2005г., единому социальному налогу ( взносу) с 01.01.2003г по 31.12.2005г., страховым взносам на обязательное пенсионное страхование с 01.01.2005г. по 31.12.2005г., налогу на добавленную стоимость ( налогоплательщик и налоговый агент) с 01.01.2003г по 31.12.2003г., по акцизам с 01.01.2003г. по 31.12.2005г., транспортному налогу с 01.01.2003г по 31.12.2005г., по налогу на рекламу с 01.01. 2003г. по 31.12.2004г., налогу на землю с 01.01.2003г по 31.12.2004г., земельный налог с 01.01.2005г. по 31.12.2005г., налогу на доходы физических лиц с 01.01.2003г., по 28.02.2006г., единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности с 01. 01.2003г по 31.12.2005г., целевому сбору на содержание милиции с 01.01.2003г., по 31.12.2003г., по плате за пользование водными объектами с 01.01.2003г., по 31.12.2004г., плате за загрязнение, окружающей среды с 01.01.2003г. по 31.12.2005г., по водному налогу с 01.01.2005г. по 31.12.2005г., по сборам за пользование объектами животного и за пользование объектами водных биологических ресурсов с 01.01.2004г., по 31.12.2005г., правильности исчисления, полноты и своевременности перечисления страховых взносов на обязательные пенсионное страхование с 01.01.2003г. по 31.12.2005г., по упрощенной системе налогообложения (УСНО) с 01.01.2003г. по 31.12.2005.

По результатам проверки принято решение от 14.08.06.г. №47 , которым Общество привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной:

пунктом 1 статьи 122 Налогового Кодекса РФ за неполную уплату налогов, в результате занижения налогооблагаемой базы в виде взыскания штрафа в размере 20% от суммы неуплаченных налогов в сумме - 1 286 432руб., ( 6432159 х20%), в том числе:

- по акцизам всего в сумме -1 067 247руб., (307220 + 401215 + 358812), в

т. ч. по срокам :

за 2003год в сумме 307 220руб.; в том числе:

-за март 2003г. по сроку 25.04.03г., в сумме - 6017руб., ( 30083руб. х 20%);

- за апрель 2003г., по сроку 25.05.03г., в сумме - 43841руб., ( 219207руб. х 20%);

- за май 2003г., по сроку 25.06.03г., в сумме-44186руб., ( 220930руб. х 20%);

- за июнь 2003г., по сроку 25.07.03г., в сумме-11714руб., ( 58572руб. х 20%);

- за июль 2003г., по сроку 25.08.03г., в сумме - 30965руб., (154825руб. х 20%);

- за август 2003г., по сроку 25.09.03г., в сумме-40881руб., ( 204406руб. х 20%);

- за сентябрь 2003г., по сроку 27.10.03г., в сумме - 40823руб.,( 204116руб. х 20%);

- за октябрь 2003г., по сроку 25.11.03г., в сумме - 48136руб., ( 240679руб.х20%);

- за ноябрь 2003г., по сроку 25. 12.03г., в сумме - 20463руб., ( 102314руб.х 20%);

- за декабрь 2003г., по сроку 26.01.04г., в сумме - 20194руб., ( 100970руб. х 20%);

за 2004год в сумме 401 215руб., в том числе:

- за январь 2004г., по сроку 25.02.04г., в сумме - 34818руб., ( 174091 руб. х 20%);

- за февраль 2004 по сроку 25.03.04г. в сумме - 23014руб., ( 115069 руб. х 20%);

- за март 2004г. по сроку 26.04.04г. в сумме - 34829руб., (174143 руб. х 20%);

- за апрель 2004г., по сроку 25.05.04г., в сумме - 45753руб., ( 228764 руб. х 20%);

- за май 2004г., по сроку 25.06.04г., в сумме - 24734руб., ( 123672 руб. х 20%);

- за июнь 2004г., по сроку 26.07.04г., в сумме - 40477руб., ( 202387 руб. х 20%);

- за июль 2004г., по сроку 25.08.04г., в сумме - 29959руб., ( 149793 руб. х 20%);

- за август2004г., по сроку 27.09.04г., в сумме - 39292руб., ( 196458 руб. х 20%);

- за сентябрь 2004г., по сроку 25.10.04г., в сумме - 41733руб., ( 208665 руб. х 20%);

- за октябрь 2004г., по сроку 25.11.04г., в сумме - 26068руб., ( 130341 руб., х 20%);

- за ноябрь 2004г., по сроку 27.12.04г., в сумме - 37613руб., ( 188065 руб. х 20%);

- за декабрь 2004г., по сроку 25.01.05г., в сумме - 22925руб., ( 114626 руб. х 20%); за 2005год в сумме 358 812руб., в том числе:

- за январь 2005г., по сроку 25.02.05г., в сумме - 15195руб., ( 75976 руб., х 20%);

- за февраль 2005 г. по сроку 25.03.05.г. в сумме 24186 руб. (120932 руб. х 20%)

- за март 2005г. по сроку 25.04.05г. в сумме - 22185 руб., ( 110922 руб. х 20%);

- за апрель 2005г., по сроку 25.05.05г., в сумме - 29955 руб., ( 149775 руб. х 20%);

- за май 2005г., по сроку 27.06.05г., в сумме - 40487 руб., ( 202433 руб. х 20%);

- за июнь 2005г., по сроку 25.07.05г., в сумме - 33411 руб., ( 167056 руб. х 20%);

- за июль 2005г., по сроку 25.08.05г., в сумме - 27269 руб., ( 136345 руб. х 20%);

- за август2005г., по сроку 26.09.05г., в сумме 41976 руб., ( 209878 руб. х 20%);

- за сентябрь 2005г., по сроку 25.10.05г., в сумме -51355 руб., ( 256775 руб. х20%);

- за октябрь 2005г., по сроку 25.11.05г., в сумме - 29503 руб., ( 147517 руб. х 20%);

- за ноябрь 2005г., по сроку 25.12.05г., в сумме - 34611 руб., ( 173053 руб. х 20%);

- за декабрь 2005г., по сроку 25.01.06г., в сумме - 8679 руб., ( 43397 руб., х 20%);

пo налогу на добавленную стоимость, всего в сумме- 219185руб., ( 81854 + 72065 65266), в т. ч. по срокам:

- за 2003год в сумме - 81854руб., в том числе:

- за январь 2003г., по сроку 20.02.03г., в сумме - 7884руб., ( 39421руб. х 20%);

- за февраль 2003г., по сроку 20.03.03г., в сумме -4410руб., ( 22051руб. х 20%);

- за март2003г. по сроку 21.04.03г., в сумме - 6431руб., ( 2157руб. х 20%);

- за апрель 2003г., по сроку 20.05.03г., в сумме - 7168руб., ( 35840руб. х 20%);

- за май 2003г., по сроку 20.06.03г., в сумме- 6638руб., ( 33190руб. х 20%);

- за июнь 2003г., по сроку 21.07.03г., в сумме -7105руб., ( 35524руб. х 20%);

- за июль 2003г., по сроку 20.08.03г., в сумме - 8375руб., ( 41875руб. х 20%):,

- за август 2003г., по сроку 22.09.03г., в сумме - 8193руб., (40963руб. х 20%);

- за сентябрь 2003г., по сроку 20.10.03г., в сумме - 8131руб., ( 40654руб. х 20%);

- за октябрь 2003г., по сроку 20.1 1.03г., в сумме - 9275руб., ( 46373руб. х 20%);

- за ноябрь 2003г., по сроку 22. 12.03г., в сумме - 4091руб., ( 20454руб., х 20%);

- за декабрь 2003г., по сроку 20.01.04г., в сумме - 4153руб., ( 20766руб., х 20%); за 2004год в сумме 72065руб., в том числе:

- за январь 2004г., по сроку 20.02.04г., в сумме - 653 1руб., ( 32654 руб., х 20%);

- за февраль 2004 по сроку 22.03.04г. в сумме - 4147руб., ( 20735 руб., х 20%);

- за март 2004г. по сроку 20.04.04г. в сумме - 6270руб., ( 31350руб., х 20%);

- за апрель 2004г., по сроку 20.05.04г., в сумме - 775 1руб., ( 38756руб., х 20%);

- за май 2004г., по сроку 21.06.04г., в сумме- 4446руб., ( 22232руб., х 20%);

- за июнь 2004г., по сроку 20.07.04г., в сумме - 7275руб., ( 36373руб., х 20%);

- за июль 2004г., по сроку 23.08.04г., в сумме - 5405руб., ( 27023 руб., х 20%);

- за август2004г., по сроку 20.09.04г., в сумме - 6604руб., (33018 руб., х 20%);

- за сентябрь 2004г., по сроку 20.10.04г., в сумме - 7796руб., ( 38978 руб., х 20%);

- за октябрь 2004г., по сроку 22.1 1.04г., в сумме - 4738руб., ( 23690 руб., х 20%);

- за ноябрь 2004г., по сроку 20.12.04г., в сумме - 6559руб., ( 32795руб., х 20%);

-за декабрь 2004г., по сроку 20.01.05г., в сумме - 4543руб., ( 22719 руб., х 20%);

за 2005год в сумме 65266руб., в том числе:

- за январь 2005г., по сроку 21.02.05г., в сумме - 2573руб., ( 12866 руб., х 20%);

- за февраль 2005 по сроку 21.03.05г. в сумме - 4691руб., ( 23456 руб., х 20%);

- за март 2005г. по сроку 20.04.05г. в сумме - 3863руб., ( 19316руб., х 20%);

- за апрель 2005г., по сроку 20.05.05г., в сумме - 5694руб., ( 28468 руб., х 20%);

- за май 2005г., по сроку 20.06.05г., в сумме - 7748руб., ( 38739руб., х 20%);

- за июнь 2005г., по сроку 20.07.05г., в сумме- 6170руб., ( 30851 руб., х 20%);

- за июль 2005г., по сроку 22.08.05г., в сумме- 4822руб., ( 24109 руб., х 20%);

- за август2005г., по сроку 20.09.05г., в сумме - 7871руб., ( 39355 руб., х 20%);

- за сентябрь 2005г., по сроку 20.10.05г., в сумме - 9231руб., ( 46156руб., х 20%);

- за октябрь 2005г., по сроку 21.1 1.05г., в сумме- 4418руб., ( 22092 руб., х 20%);

- за ноябрь 2005 г. , по сроку 20.12.05.г. , в сумме 4831 руб. ( 24156 руб., х20%);

- за декабрь 2005г., по сроку 20.01. 06г., в сумме - 3354руб., ( 16770 руб., х 20%);

пунктом 2 ст. 119 Налогового Кодекса Российской Федерации за непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней по истечению установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации, влечет взыскание штрафа в размере 30 процентов суммы налога, подлежащий уплате на основе этой декларации, и процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или не полный месяц начиная со 181-го дня в сумме - 2 493 427руб., ( 1618769 + 874658),

в том числе:

за 2004год в сумме 1 618 769руб., в том числе:

- за январь 2004г., по сроку 25.02.04г., в сумме - 177572руб.,

- за февраль 2004 по сроку 25.03.04г. в сумме - 1 12919руб.,

- за март 2004г. по сроку 26. 04. 04г. в сумме - 167177руб.,

- за апрель 2004г., по сроку 25.05.04г., в сумме - 212750руб.,

- за май 2004г., по сроку 25.06.04г., в сумме - 111305руб.,

- за июнь 2004г., по сроку 26.07.04г., в сумме - 176077руб.,

- за июль 2004г., по сроку 25.08.04г., в сумме - 125826руб.,

- за август2004г., по сроку 27.09.04г., в сумме -159131руб.,

- за сентябрь 2004г., по сроку 25.10.04г., в сумме - 162758руб.,

- за октябрь 2004г., по сроку 25.11.04г., в сумме - 97755руб.,

- за ноябрь 2004г., по сроку 27.12.04г., в сумме - 135407руб.,

-за декабрь 2004г., по сроку 25.01.05г., в сумме - 79092руб.,

за 2005год в сумме 874658руб., в том числе:

-за январь 2005г., по сроку 25.02.05г., в сумме- 15195руб.,

- за февраль 2005 по сроку 25.03.05г. в сумме - 24186руб.,

-за март 2005г. по сроку 25.04.05г. в сумме - 22185 руб.,

-за апрель 2005г., по сроку 25.05.05г., в сумме -29955руб.,

- за май 2005г., по сроку 27.06.05г., в сумме - 40487 руб.,

- за июнь 2005г., по сроку 25.07.05г., в сумме - 33411 руб.,

- за июль 2005г., по сроку 25.08.05г., в сумме - 27269 руб.,

-за август2005г., по сроку 26.09.05г., в сумме 41976руб.,

- за сентябрь 2005г., по сроку 25.10.05г., в сумме - 51355 руб.,

- за октябрь 2005г., по сроку 25.11.05г., в сумме -29503руб.,

-за ноябрь 2005г., по сроку 25.12.05г., в сумме - 34611руб.,

- за декабрь 2005г., по сроку 25.01.06г., в сумме - 8679 руб.,

Всего сумма штрафа: 3 779 859 руб., ( 1286432 + 2493427).

Пунктом 2. решения предложено Обществу с ограниченной ответственностью « Нефтемасло»:

уплатить в срок, указанный в требовании, суммы:

а). налоговых санкций, указанных в п. 1 настоящего Решения;

б). неуплаченных ( не полностью уплаченных) налогов ( сборов) в сумме - 6432159руб., в том числе:

- по акцизам - 5 336 235руб.,

- по налогу на добавленную стоимость-1 095 924руб.,

Всего налогов: 6 432 159руб., ( 5336235 + 1095924).

в). пени за несвоевременную уплату налогов в сумме - 1 911 175руб., в том числе:

- по акцизам- 1556325руб.,

- по налогу на добавленную стоимость- 354850руб.,

Всего пени 1 911 175руб., ( 1556325 + 354850).

Всего по данному решению налогового органа начислено - 12 123 193 руб., ( 6432159 + 3779859 + 1 911175).

Основанием для привлечения к налоговой ответственности явилось, по мнению налогового органа, следующее.

ООО «Нефтемасло» в проверяемом периоде осуществляло деятельность по розливу (упаковке, расфасовке) моторных масел для дизельных и карбюраторных (инжекторных) двигателей и в нарушение п. 3 ст. 182 НК РФ не исчисляло и не уплачивало в бюджет акцизы при розливе (упаковке, расфасовке) моторных масел.

В соответствии со ст. 182 НК РФ объектом налогообложения акцизами признаются операции по реализации на территории РФ лицами произведенных ими подакцизных товаров, к которым п.п. 9 п. ст. 181 НК РФ отнесены моторные масла для дизельных и (или) карбюраторных (инжекторных) двигателей.

Процесс производства нефтепродуктов установлен ГОСТом 26098-84 «Нефтепродукты. Термины и определения», технические условия производства нефтепродуктов регламентируется ГОСТ 26098-84 , ГОСТ 8581-78, ГОСТ 10541-78, ГОСТ 51634-2000 , а их маркировка, упаковка, транспортировка и хранение - ГОСТом 1510-84. В соответствии с указанными государственными стандартами процесс розлива (упаковки, расфасовки) моторных масел в тару меньшего размера (объёма) - 1л., 2,5л., 5л., 10л., т. е., розлив моторных масел в потребительскую тару, как считает налоговый орган, является обязательным условием для придания данным нефтепродуктам готовым к реализации товарного вида, т.е., продавец обязан передать товар покупателю в потребительской таре (упаковке), что предусмотрено статьёй 481 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Следовательно, по мнению налогового органа, процесс расфасовки (упаковки) следует рассматривать как часть общего процесса производства и в данном случае у налогоплательщика возникает объект налогообложения акцизам в момент оприходования моторных масел после расфасовки (розлива) в потребительскую тару.

В ходе проведения выездной налоговой проверки проверяющими был произведен осмотр (обследование) арендованных ООО «Нефтемасло» производственных, складских и иных помещений и было произведено исследование производственного (технологического) процесса розлива подакцизного товара моторных масел для дизельных и карбюраторных (инжекторных) двигателей марки М8; М10Г2к; М10В2; Мбз 14г и достоверность данных операций в бухгалтерском учете налогоплательщика, для исчисления акцизов и извлечения дохода.

В результате осмотра (обследования) было установлено, что ООО «Нефтемасло» осуществляет свою деятельность в здании и на оборудовании принадлежащим ЗАО «Приокский - Терминал» на основании договора аренды № 066/03 от 04.01.2003г.; № 69/3 от 05.01.2004г.; № 11/3 от 27.12.2004г.

ООО «Нефтемасло» осуществляет свою деятельность в 2-х этажном здании цеха фасовки, к которому подведены технологические трубопроводы на арендованной территории, по которым приобретенные в цистернах нефтепродукты поступают в здание цеха фасовки (резервуары находящиеся втором этаже), и уже по внутреннему технологическому трубопроводу нефтепродукты поступают к установкам расфасовки нефтепродуктов, находящиеся на первом этаже здания.

ЗАО «Приокский - Терминал» согласно договорам аренды осуществляет для ООО «Нефтемасло» прием приобретенных ООО «Нефтемасло» нефтепродуктов на свой железнодорожный тупик и слив (перемещение) с помощью имеющихся технологических трубопроводов в емкости (резервуары). Приемка приобретенных нефтепродуктов в цистернах по количеству и качеству, осуществляется в присутствии работников ООО «Нефтемасло».

Поступившие наливные нефтепродукты приходуются как готовый продукт - товар, счет 41 «Товары» ,и, в дальнейшем, по внутреннему технологическому трубопроводу приобретенные наливные нефтепродукты из резервуаров поступают к установкам расфасовки нефтепродуктов, затем, не меняя товарной номенклатуры (наименования) масел, их характеристик и без какой либо дополнительной обработки (смешивания, добавления других составляющих), осуществляет процесс розлива (расфасовки, упаковки), маркировки приобретенных масел в емкости меньшего размера (канистры -1л.; 2.5л.; 5л.; 10л.), для оптовой продажи покупателям.

Фасовка подакцизного товара - моторных масел для дизельных и (или) карбюраторных (инжекторных) двигателей марки - М8; МЮГ2к; М10В2; МбЗ 14г, в мелкую тару осуществляется на установках расфасовки данных нефтепродуктов работниками ООО «Нефтемасло», которые согласно штатному расписанию общества, числятся в штате в количестве семи человек как фасовщики. Данные работники осуществляют технологический процесс с использованием оборудования - «Установка расфасовки нефтепродуктов УПР-3», оснастки, упаковочных материалов (канистры емкостью 1л., 2.5л., 5л., 10л.), маркировки - наклейки вида марки масла моторного, с указанием непосредственного завода - изготовителя и с приложением его сертификата соответствия, но с указанием, что розлито: ООО «Нефтемасло» г. Орел, следовательно, процесс розлива (фасовки) товаров без их видоизменения трактуется, как часть возникновения производственной деятельности, что, по мнению налогового органа, предусмотрено пунктом 3 ст. 182 НК РФ.

Таким образом, деятельность по разливу (упаковке) моторных масел в потребительскую тару рассматривается налоговым органом как часть производственного процесса. Соответственно ООО «Нефтемасло», осуществляющее розлив моторных масел, приобретаемых от поставщиков (через Торговые дома, производителей, как отдельных юридических лиц и через другие фирмы), рассматривается как лицо, осуществляющее производство подакцизных товаров (нефтепродуктов).

В результате вышеизложенного, ООО «Нефтемасло» приобретает подакцизный товар - моторное масло для дизельных и (или) карбюраторных (инжекторных) двигателей марки - М8; М10Г2к; М10В2; Мбз 14г, в цистернах, а реализует данный товар в канистрах - потребительской таре, так как приобретенный в цистернах подакцизный товар не готов непосредственно к реализации потребителям и не имеет товарного вида и ООО «Нефтемасло» вынуждено его разлить (упаковать, расфасовать) в потребительскую тару - емкостью 1л.; 2.5л.; 5л.; 10л., и только тогда приобретенный подакцизный товар - моторное масло для дизельных и (или) карбюраторных (инжекторных) двигателей марки - М8; М10Г2к; М10В2; Мбз 14г, готов к реализации потребителям, что также предусмотрено письмом Министерства финансов Российской Федерации от 06.05.2005г., № 03-04-06/42 и п. 3 ст. 182 НК РФ. Аналогичная позиция ФНС России по данному вопросу изложена в письме № 03-3-09/1199@ от 27.06.2006г.

Не согласившись с указанными выводами налогового органа, Общество обратилось в арбитражный суд.

Оценив в совокупности представленные доказательства, суд находит заявленные требования обоснованными и подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с п. 3 ст. 182 НК РФ к производству приравниваются розлив подакцизных товаров, осуществляемый как часть общего процесса производства этих товаров в соответствии с требованиями государственных стандартов и (или) другой нормативно-технической документации, которые регламентируют процесс производства указанных товаров и утверждаются уполномоченными федеральными органами исполнительной власти, а также любые виды смешения товаров в местах их хранения и реализации (за исключением организаций общественного питания), в результате которого получается подакцизный товар.

Из материалов дела усматривается , что ООО «Нефтемасло» не имеющее собственных производственных мощностей по производству моторных масел , не имеющее свидетельства на производство нефтепродуктов , осуществляет оптовую торговлю моторными , дизельными маслами и охлаждающей жидкостью.

Указанный товар как готовый продукт Общество приобретает у торгующих предприятий , на что выдается соответствующий паспорт и сертификат.

Не меняя товарной номенклатуры полученного готового продукта , его количественных , качественных , технических и физических характеристик , Общество фасует нефтепродукты для их дальнейшей реализации в мелкую тару : 1 л., 2,5 л., 5 л. канистры.

Вышеизложенные обстоятельства установлены решением арбитражного суда Орловской области от 12.01.04.г. по делу №А48-4535/03-8 и не подлежат доказыванию в силу п. 2 ст. 69 АПК РФ .

По сообщению Территориального органа Федеральной службы государственной статистики «Орелстат» от 30.05.06.г. код по ОКВЭД –51.51.3. (оптовая торговля прочим жидким и газообразным топливом ) был уточнен и проставлен ООО «Нефтемасло» (ИНН –<***>) на основании заявления от 04.03.03.г.

Процесс производства масел моторных для дизельных двигателей регламентирован ГОСТ 12337-84, ГОСТ 8581-78, ГОСТ 10541-78, ГОСТ 51634-2000, а их маркировка, упаковка , транспортировка и хранение - ГОСТом 1510-84.

Термин «Производство нефтепродуктов» определяется ГОСТом 2098-9-1 п. 12а как: «Совокупность технологических операций, технологического оборудования, а также систем обеспечения их функционирования (технического обслуживания и ремонта и т.п.), предназначенных для изготовления нефтепродуктов, соответствующих требованиям стандартов технических условий, любыми способами, в том числе смешения двух и более марок нефтепродуктов». Одной из составляющих технологических операций является и розлив, как часть общего технологического процесса, наличие которого пунктом 3 ст. 182 НК РФ связано с обязанностью по уплате акциза, однако, розлив, в этом случае, входит в совокупность технологических операций по производству нефтепродуктов предприятия - изготовителя.

В соответствии с указанными государственными стандартами процесс переливания нефтепродуктов осуществляется как налив, перекачка, упаковка и расфасовка. Розлив в качестве процесса переливания нефтепродуктов в тару меньшего объема, государственными стандартами и иной нормативной технической документацией, регламентирующими производство продукции, не предусмотрен.

При выездной проверке установлено, что Общество приобретает и оприходует уже готовый продукт , а не сырье и материалы, которые требуют переработки.

По мнению суда, при выездной налоговой проверке, в том числе при осмотре помещений Общества, не выявлены обстоятельства, свидетельствующие о производстве нефтепродуктов.

Использование Обществом при расфасовке нефтепродуктов резервуаров с внутренними трубопроводами не свидетельствует о деятельности Общества как производителя нефтепродуктов.

Доводы налогового органа о том, что нефтепродукты поступают в ООО «Нефтемасло» в цистерне , которая не является согласно ГОСТу 1510-84 тарой , а является транспортным средством , не могут быть приняты судом во внимание , т.к. согласно ГОСТам , регламентирующим процесс производства моторных масел для дизельных двигателей , их маркировку, упаковку, транспортировку и хранение , готовые масла могут транспортироваться наливом и, как в данном случае – в цистернах.

Таким образом, к деятельности ООО «Нефтемасло» не могут применяться нормы п. 3 ст. 182 НК РФ , т.к. требованиями вышеназванных ГОСТов не предусмотрена обязательная расфасовка , упаковка в мелкую тару , как часть общего процесса производства, следовательно , Общество не является плательщиком акциза .

Кроме того, согласно п. 7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Учитывая вышеизложенное, налоговый орган неправомерно оспариваемым решением доначислил акцизы в сумме 5 336 235 руб. , пени в сумме 1 556 325 руб., а также привлек Общество к ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ и п. 2 ст. 119 НК РФ.

Не являясь плательщиком акцизов , Общество правомерно определяло налогооблагаемую базу для исчисления НДС без учета акцизов.

В связи с указанным, налоговый орган неправомерно доначислил НДС в сумме 1095924 руб. , пени по НДС в сумме 354 850 руб., привлек Общество к ответственности за неуплату НДС .

Согласно п.5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Налоговый орган не представил достаточных доказательств законности оспариваемого решения.

Доводы заявителя о пропуске налоговым органом 14-дневного срока , установленного п. 6 ст. 100 НК РФ , не могут быть приняты судом во внимание , т.к. не подтверждаются материалами дела и пропуск указанного срока не может являться основанием для признания решения недействительным.

Согласно п.2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Согласно п.1 ч.1 ст. 333.37 НК РФ налоговые органы освобождены от уплаты госпошлины.

Руководствуясь ст.ст. 167-170,201 АПК РФ , арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным полностью решение Межрайонной Инспекции ФНС России № 2 по Орловской области « О привлечении налогоплательщика, налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения» от 14.08.2006 г. №47.

Возвратить ООО « Нефтемасло» г. Орел из федерального бюджета 2000 руб. государственной пошлины , на что выдать справку.

Решение может быть обжаловано в течение одного месяца с момента его принятия в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья Е.Е. Пронина