Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи А.Н. Юдиной при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Корниловой У.В., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению Банка ВТБ (открытое акционерное общество) в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Курске, г. Курск (ОГРН <***>, ИНН <***>) к 1. закрытому акционерному обществу «Ломовское», Орловская область Залегощенский район (ОГРН <***>, ИНН <***>), 2. обществу с ограниченной ответственностью «Бухта», г. Курск (ОГРН <***>, ИНН <***>), о взыскании в солидарном порядке 54 095 025 руб. 37 коп. и обращении взыскания на заложенное имущество, при участии в деле: от истца – главный юрисконсульт группы юридического сопровождения ФИО1 (доверенность зарегистрирована в реестре за № 1-5814 от 25.11.2010 года), от ответчика 1 – не явился, извещен надлежащим образом, от ответчика 2 - не явился, извещен надлежащим образом, установил:

Банк ВТБ (открытое акционерное общество) в лице филиала ОАО Банк ВТБ в г. Курске, г. Курск обратился в Арбитражный суд Орловской области с иском к 1. закрытому акционерному обществу «Ломовское», Орловская область Залегощенский район, 2. обществу с ограниченной ответственностью «Бухта», г. Курск, о взыскании в солидарном порядке 54 095 025 руб. 37 коп. и обращении взыскания на заложенное имущество.

Истец уточнил исковые требования и просит взыскать в солидарном порядке с ЗАО «Ломовское» и ООО «Бухта» 54 095 025руб. 37 коп., из которых 47 000 000 руб. – просроченная задолженность, 5 597 764 руб. 40 коп. – просроченные проценты за период с 01.11.2009 года по 31.08.2010 года, 405 101 руб. 37 коп. – проценты за пользование кредитом за период с 01.09.2010 года по 22.09.2010 года, 700 707 руб. 53 коп. – неустойка на просроченные проценты, 391 452 руб. 07 коп. – неустойка за невыполнение оборотов.

Истец просит обратить взыскание путем продажи с публичных торгов на имущество, принадлежащее ЗАО «Ломовское», являющееся предметом залога по договору об ипотеке зданий и права аренды земельных участков №ДИ-74200/2008/00137 от 02.10.2008 года, а именно:

- весовая для автомашин (далее – Здание 1), назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «Б», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:Б, общей площадью 15,10 (Пятнадцать целых одна десятая) кв.м., инвентарный номер: 54:218:001:017094770:0002, адрес: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, установив начальную продажную цену в размере 173 889 (сто семьдесят три тысячи восемьсот восемьдесят девять) рублей;

- право аренды земельного участка кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0024, площадь: 6 233 кв.м., категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения, местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, установив начальную продажную цену имущества в размере 1,53 (один рубль 53 коп.) рублей;

-весовая для скота, назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «Г», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:Г, общей площадью 194,50 (Сто девяносто четыре целых пять десятых) кв.м., инвентарный номер: 54:218:001:017094770:0004, адрес: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, установив начальную продажную цену в размере 2 238 598, 20 (два миллиона двести тридцать восемь тысяч пятьсот девяносто восемь рублей 20 коп.) рублей;

- право аренды земельного участка кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0021, площадь: 603 кв.м., категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения, местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, установив начальную продажную цену в размере 0,15 (ноль рублей 15 коп.) рублей;

-зерносклад, назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «3», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:З, общей площадью 569,60 (Пятьсот шестьдесят девять целых шесть десятых) кв.м., инвентарный номер: 54:218:001:017094770:0008, адрес: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, установив начальную продажную цену в размере 6 671 152,80 (шесть миллионов шестьсот семьдесят одна тысяча сто пятьдесят два рубля 80 коп.) рублей;

- право аренды земельного участка кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0022; площадь: 5 936 кв.м. категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения; местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, установив начальную продажную цену в размере 1,46 (один рубль 46 коп.) рублей;

- помещение для маточного поголовья недостр., назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «М», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:М, общей площадью 1 888,50 (Одна тысяча восемьсот восемьдесят восемь целых пять десятых) кв.м., местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, установив начальную продажную цену в размере 22 248 664,20 (двадцать два миллиона двести сорок восемь тысяч шестьсот шестьдесят четыре рубля 20 коп.) рублей;

- право аренды земельного участка кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0016, площадь: 4 669 кв.м., категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения, местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, установив начальную продажную цену в размере 1,15 (один рубль 15 коп.) рублей;

-помещение для маточника, назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «Л», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:Л, общей площадью 1 909,40 (Одна тысяча девятьсот девять целых четыре десятых) кв.м., инвентарный номер: 54:218:001:017094770:0011, адрес: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, установив начальную продажную цену в размере 22 476 247,80 (двадцать два миллиона четыреста семьдесят шесть тысяч двести сорок семь рублей восемьдесят коп.) рублей;

-право аренды земельного участка кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0023, местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое, категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения, площадь: 8 736 кв.м., установив начальную продажную цену в размере 2,14 (два рубля 14 коп.) рублей.

Арбитражный суд в силу ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ принял уточнение исковых требований.

Ответчик – ЗАО «Ломовское» в письменном отзыве на иск указал, что считает исковые требования истца незаконными и необоснованными. Ответчик полагает, что истцом не представлено надлежащих доказательств выполнения им обязанности по перечислению кредита.

Ответчик – ООО «Бухта» письменный отзыв на исковое заявление не представил.

Ответчики в судебное заседание не явились, о времени и месте рассмотрения спора извещены надлежащим образом. Арбитражный суд в силу ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ счел возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей ответчиков по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Заслушав представителя истца, исследовав материалы дела, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства.

02.10.2008 года между Банком ВТБ (ОАО) ((кредитор) и ЗАО «Ломовское» (заемщик) было заключено кредитное соглашение №КС-74200/2008/00137, согласно которому кредитор обязуется предоставить заемщику кредит в размере и на условиях, указанных в соглашении, а заемщик обязуется возвратить кредит, уплатить проценты по кредиту и исполнить иные обязательства, предусмотренные соглашением.

Согласно пункту 3.1 кредитного соглашения сумма кредита: 47 000 000 руб.

Пунктом 5.6 кредитного соглашения предусмотрено, что предоставление кредита осуществляется на основании заявления посредством зачисления кредита на расчетный счет. Днем предоставления кредита считается дата (день) зачисления кредита на расчетный счет.

Согласно пункту 6.1 кредитного соглашения проценты по кредиту: 14,3 % годовых.

Согласно пункту 7.1 кредитного соглашения заемщик обязуется произвести погашение (возврат) кредита 01 октября 2010 года.

Пунктом 9.1.11 предусмотрено, что, заемщик обязан, начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем предоставления кредита, и до даты окончательного погашения задолженности по соглашению, обеспечить ежемесячный (за каждый календарный месяц) совокупный кредитовый оборот (без учета полученных заемщиков кредитов и займов, переводов со счетов заемщика из других банков, денежных средств, возвращенных с депозитов в Банке, сумм конвертации с расчетных счетов и расчетных счетов в иностранной валюте в Банке с зачислением на такие же счета в Банке, денежных переводов между счетами заемщика в Банке, поступлений денежных средств в результате выпуска/продажи/погашения ценных бумаг, поступлений от погашения займов, предоставленных третьим лицам, проводок «сторно», возврата ошибочно перечисленных сумм, перечисленных заемщиком, в связи с неисполнением договоров и др. сделок) по расчетному счету и расчетным счетам в иностранной валюте заемщика в Банке в сумме не менее 10% от средней суммы задолженности заемщика по кредитным сделкам в Банке за предыдущий месяц. Средняя сумма заемщика по кредитным сделкам рассчитывается как отношение ссудной задолженности по основному долгу по кредитным соглашениям (за исключением задолженности по кредитам в виде овердрафта) и сумм выданных по просьбе заемщика банковских гарантий на каждый день месяца к количеству дней в месяце. При расчете ежемесячных кредитовых оборотов по счетам в Банке учитываются обороты, поддерживаемые заемщиком в соответствии с условиями дополнительных соглашений об овердрафте к договорам банковского счета. Пересчет оборотов по счетам и задолженности в разных валютах производится по курсу Банка России на последний день месяца, обороты за который рассчитываются.

По условиям пункта 10.1 кредитного соглашения обеспечением исполнения обязательств заемщика по соглашению является: а) залог недвижимости и права аренды участка в соответствии с договором об ипотеке, который подлежит заключению между кредитором и закрытым акционерным обществом «Ломовское» по форме, предложенной кредитором; б) поручительство ООО «Бухта» в соответствии с договором поручительства, который подлежит заключению между кредитором и обществом с ограниченной ответственностью «Бухта» по форме, предложенной кредитором.

Во исполнение условий кредитного соглашения 02.10.2008 года между Банком ВТБ (ОАО) (залогодержатель) и ЗАО «Ломовское» (залогодатель) был заключен договор ипотеки зданий и права аренды земельных участков №ДИ-742000/2008/00137.

В разделе 2 договора стороны установили предмет ипотеки и обеспечиваемое ипотекой обязательство.

Так согласно пункту 2.1 в обеспечение исполнения обязательств залогодатель передает залогодержателю в ипотеку следующий предмет ипотеки:

2.1.1. Весовая для автомашин (далее – Здание 1), назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «Б», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:Б, общей площадью 15,10 (Пятнадцать целых одна десятая) кв.м., инвентарный номер: 54:218:001:017094770:0002, адрес: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое. Здание 1 принадлежит залогодателю на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации серия 57 АА бланк №423825, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 09.10.2006 года, запись в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 14.11.2003 года №57-01/02-5/2003-200.

2.1.2 стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Здания 1 составляет 173 889 (сто семьдесят три тысячи восемьсот восемьдесят девять) рублей;

2.1.4 Право аренды соответствующего земельного участка (далее – участок 1), принадлежащее залогодателю на основании договора аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года, заключенного между Залогодателем и Муниципальным образованием Залегощенского района Орловской области, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 26.10.2009 года, № регистрации 57-57-02/002/2006-879. Срок аренды Участка 1 в соответствии с указанным договором аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года составляет 46,7 лет с 13.10.2006 года по 07.06.2053 года; земельный участок, право аренды которого передается в ипотеку, имеет следующие характеристики:

- кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0024;

- наименование участка: землепользование;

- местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое;

- разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства;

- категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения;

- площадь: 6 233 кв.м.

2.1.5.Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Участка 1 составляет 1,53 (один рубль 53 коп.) рублей;

2.1.7 Весовая для скота (далее Здание 2), назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «Г», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:Г, общей площадью 194,50 (Сто девяносто четыре целых пять десятых) кв.м., инвентарный номер: 54:218:001:017094770:0004, адрес: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое. Здание 1 принадлежит залогодателю на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации серия 57 АА бланк №423828, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 09.10.2006 года, запись в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 14.11.2003 года №57-01/02-5/2003-212.

2.1.8 Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Здания 2 составляет 2 238 598, 20 (два миллиона двести тридцать восемь тысяч пятьсот девяносто восемь рублей 20 коп.) рублей;

2.1.10 Право аренды соответствующего земельного участка (далее – Участок 2), принадлежащее залогодателю на основании договора аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года, заключенного между залогодателем и Муниципальным образованием Залегощенского района Орловской области, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 26.10.2006 года, № регистрации 57-57-02/002/2006-878. Срок аренды Участка 2 в соответствии с указанным договором аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года составляет 46,7 лет с 13.10.2006 года по 07.06.2053 года. Земельный участок, право аренды которого передается в ипотеку, имеет следующие характеристики:

- кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0021;

- наименование участка: землепользование;

- местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое;

- разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства;

- категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения;

- площадь: 603 кв.м.

2.1.11 Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Участка 2 составляет 0,15 (ноль рублей 15 коп.) рублей;

2.1.12 Зерносклад (далее Здание 3), назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «3», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:З, общей площадью 569,60 (Пятьсот шестьдесят девять целых шесть десятых) кв.м., инвентарный номер: 54:218:001:017094770:0008, адрес: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое. Здание 3 принадлежит залогодателю на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации серия 57 АА бланк №423820, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 09.10.2006 года, запись регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 14.11.2003 года №57-01/02-5/2003-208.

2.1.14 Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Здания 3 составляет 6 671 152,80 (шесть миллионов шестьсот семьдесят одна тысяча сто пятьдесят два рубля 80 коп.) рублей.

2.1.16 Право аренды соответствующего земельного участка (далее – Участок 3), принадлежащее залогодателю на основании договора аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года, заключенного между залогодателем и Муниципальным образованием Залегощенского района Орловской области, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 26.10.2006 года. № регистрации 57-57-02/002/2006-872. Срок аренды Участка 3 в соответствии с указанным договором аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года составляет 46,7 лет с 13.10.2006 года по 07.06.2053 года. Земельный участок, право аренды которого передается в ипотеку, имеет следующие характеристики:

- кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0022;

- наименование участка: землепользование;

- местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое;

- разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства;

- категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения;

- площадь: 5 936 кв.м.

2.1.17 Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Участка 3 составляет 1,46 (один рубль 46 коп.) рублей.

2.1.19. Помещение для маточного поголовья недостр. (далее – Здание 4), назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «М», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:М, общей площадью 1 888,50 (Одна тысяча восемьсот восемьдесят восемь целых пять десятых) кв.м., местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое. Здание 4 принадлежит залогодателю на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации серия 57 АА бланк №201256, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 04.06.2004 года, запись регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 14.11.2003 года №57-01/02-5/2003-204.

2.1.20 Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Здания 4 составляет 22 248 664,20 (двадцать два миллиона двести сорок восемь тысяч шестьсот шестьдесят четыре рубля 20 коп.) рублей;

2.1.21 Право аренды соответствующего земельного участка (далее – Участок 4), принадлежащее залогодателю на основании договора аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года, заключенного между залогодателем и Муниципальным образованием Залегощенского района Орловской области, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 26.10.2006 года, № регистрации 57-57-02/002/2006-870. Срок аренды Участка 4 в соответствии с указанным договором аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года составляет 46,7 лет с 13.10.2006 года по 07.06.2053 года. Земельный участок, право аренды которого передается в ипотеку, имеет следующие характеристики:

- кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0016;

- наименование участка: землепользование;

- местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое;

- разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства;

- категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения;

- площадь: 4 669 кв.м.

2.1.23 Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Участка 4 составляет 1,15 (один рубль 15 коп.) рублей;

2.1.25 Помещение для маточника (далее – Здание 5), назначение: нежилое, 1-этажный, Литер «Л», кадастровый (условный) номер 57:14:07:0:4044/8:Л, общей площадью 1 909,40 (Одна тысяча девятьсот девять целых четыре десятых) кв.м., инвентарный номер: 54:218:001:017094770:0011, адрес: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое. Здание 5 принадлежит залогодателю на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации серия 57 АА бланк №423831, выданным Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 09.10.2006 года, запись регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 14.11.2003 года №57-01/02-5/2003-205.

2.1.26 Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Здания 5 составляет 22 476 247,80 (двадцать два миллиона четыреста семьдесят шесть тысяч двести сорок семь рублей восемьдесят коп.) рублей;

2.1.28 Право аренды соответствующего земельного участка (далее – Участок 5) принадлежащее залогодателю на основании договора аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года, заключенного между залогодателем и Муниципальным образованием Залегощенского района Орловской области, зарегистрированного Управлением Федеральной регистрационной службы по Орловской области 26.10.2006 года, № регистрации 57-57-02/002/2006-868. Срок аренды Участка 5 в соответствии с указанным договором аренды земельного участка №б/н от 13.10.2006 года составляет 46,7 лет с 13.10.2006 года по 07.06.2053 года. Земельный участок, право аренды которого передается в ипотеку, имеет следующие характеристики:

- кадастровый номер: 57:14:004 03 02:0023;

- наименование участка: землепользование;

- местоположение: Орловская область, Залегощенский р-н, ФИО2 с/с, вблизи с. Ломовое;

- разрешенное использование: для сельскохозяйственного производства;

- категория земельного участка: земли сельскохозяйственного назначения;

- площадь: 8 736 кв.м.

2.1.29 Стороны пришли к соглашению, что залоговая стоимость Участка 5 составляет 2,14 (два рубля 14 коп.) рублей.

Согласно пункту 2.3 стороны пришли к соглашению, что общая залоговая стоимость предмета ипотеки составляет 53 808 558,43 (пятьдесят три миллиона восемьсот восемь тысяч пятьсот пятьдесят восемь рублей 43 коп.) рублей.

Пунктом 4.1 договора ипотеки предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет ипотеки.

Во исполнение условий кредитного соглашения 02.10.2008 года между Банком ВТБ (ОАО) и ООО «Бухта» (поручитель) был заключен договор поручительства №ДП-742000/2008/00137.

Согласно пункту 2.1 договора поручительства поручитель обязывается перед банком отвечать за исполнение заемщиком обязательств…

Пунктом 2.2 договора поручительства предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств, в том числе при направлении требования о досрочном исполнении обязательств, такие обязательства будут исполнены в полном объеме поручителем…

Во исполнение условий кредитного соглашения №КС-742000/2008/00137 от 02.10.2008 года 06.10.2008 года истец предоставил ответчику – ЗАО «Ломовское» кредит в размере 47 000 000 руб. путем перечисления денежных средств на расчетный счет ответчика, что подтверждается мемориальным ордером №50684 от 06.10.2008 года и выпиской из лицевого счета за 06.10.2008 года.

В связи с тем, что обязательства по возврату сумы кредита в установленный кредитным соглашением срок не были исполнены ни заемщиком, ни поручителем, истец обратился в суд с вышеуказанным иском.

Арбитражный суд, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, пришел к выводу о том, что исковые требования подлежат удовлетворению, в связи со следующим.

В соответствии с п. 2 ст. 307 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в ГК РФ.

В силу ст. ст. 309, 314 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и в установленный срок.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).

В соответствии со ст. 819 Гражданского кодекса РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии с п. 1 ст. 322 Гражданского кодекса РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства.

При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (ст. 323 ГК РФ).

В силу статьи 363 Гражданского кодекса РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Из материалов дела следует, что ответчиком не возвращена банку сумма основного долга по кредитному соглашению №КС-742000/2008/00137 от 02.10.2008 года.

Ответчик – ЗАО «Ломовское» в письменном отзыве на исковое заявление указал, что, по его мнению, истцом не представлено надлежащих доказательств выполнения им обязанности по перечислению кредита. Ответчик полагает, что копия мемориального ордера о предоставлении кредита, приложенная истцом к исковому заявлению, не является доказательством зачисления кредитных средств на расчетный счет заемщика, так как в соответствии с Правилами ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории РФ, мемориальные ордеры не относятся к расчетным, а являются учетными документами. Самостоятельной формы расчетов между банком и клиентами как расчеты мемориальными ордерами действующим законодательством не предусмотрено.

Кроме того, согласно правовой позиции ВАС РФ, выписки из ссудного счета не могут рассматриваться в качестве доказательства выдачи кредита, поскольку простой ссудный счет является счетом не клиента, а банка.

Данный довод ответчика подлежит отклонению по следующим основаниям.

Согласно п. 1 Указания ЦБ РФ от 29.12.2008 № 2161-У «О порядке составления и оформления мемориального ордера» мемориальный ордер составляется для оформления бухгалтерских записей в случаях, когда форма первичного учетного документа, на основании которого осуществляется бухгалтерская запись, не содержит реквизитов (полей) для указания счетов, по дебету и кредиту которых совершаются бухгалтерские записи.

Использование мемориального ордера в качестве расчетного документа не допускается.

Первичным документом в данном случае является распоряжение на выдачу кредита.

Таким образом, предоставление кредита не может оформляться иным документом помимо мемориального ордера.

Согласно пункту 5.6 кредитного соглашения предоставление кредита осуществляется … посредством зачисления кредита на расчетный счет.

Из мемориального ордера №50684 от 06.10.2008 года также следует, что денежные средства в размере 47 000 000 руб. поступили на расчетный счет ответчика.

Кроме того, в материалах дела имеется платежное поручение №831 от 06.10.2008 года, согласно которому денежные средства в сумме 47 000 000 руб. были перечислены ЗАО «Ломовское» ООО «Агропромышленный альянс» в счет оплаты по договору поставки №10/09-2008 от 10.09.2008 года.

На основании изложенного арбитражный суд полагает, что истец исполнил обязательства по предоставлению кредита ЗАО «Ломовское» надлежащим образом.

Поскольку ответчики на дату принятия решения не представили доказательств, подтверждающих возврат денежных средств в сумме 47 000 000 руб. 00 коп., требование истца в этой части подлежит удовлетворению в полном объеме.

Предметом данного спора является взыскание просроченных процентов (проценты, начисленные на просроченную задолженность по основному долгу) за период с 01.11.2009 года по 31.08.2010 года в размере 5 597 764 руб. 40 коп. и процентов за пользование кредитом за период с 01.09.2010 года по 22.09.2010 года в размере 405 101 руб. 37 коп.

Согласно пункту 6.1 кредитного соглашения проценты по кредиту: 14,3 % годовых.

Пунктом 6.2 кредитного соглашения предусмотрено, что проценты начисляются на основной долг, начиная с даты предоставления кредита, и по дату фактического окончательного погашения (возврата) кредита.

Пунктом 6.3 кредитного соглашения предусмотрено, что заемщик обязуется уплачивать проценты ежемесячно, начиная с даты предоставления кредита, не позднее 1-го рабочего дня месяца, следующего за месяцем, в котором произведено начисление процентов, а также в дату окончательного погашения (возврата) кредита.

Истец представил расчет процентов. Арбитражный суд проверил представленный истцом расчет и принял его за основу. Таким образом, просроченные проценты (проценты, начисленные на просроченную задолженность по основному долгу) за период ноябрь 2009 года – август 2010 года в размере 5 597 764 руб. 40 коп. и проценты за пользование кредитом за сентябрь 2010 года в размере 405 101 руб. 37 коп. подлежат взысканию в солидарном порядке с ЗАО «Ломовское»и ООО «Бухта».

Предметом данного спора является также взыскание неустойки на просроченные проценты в размере 700 707 руб. 53 коп. и неустойки за невыполнение оборотов в размере 391 452 руб. 07 коп.

В соответствии с ч.1. ст. 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (ч.1. ст. 330 ГК РФ).

Пунктом 11.2. кредитного соглашения предусмотрено, что в случае несвоевременного погашения задолженности по основному долгу заемщик обязуется независимо от уплаты процентов по кредиту оплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0,04% процента от суммы просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по основному долгу, и по дату ее окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу.

Пунктом 11.3 кредитного соглашения предусмотрено, что в случае несвоевременного погашения задолженности по процентам/комиссиям заемщик обязуется оплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0,08% от суммы просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту, и по дату ее окончательного погашения. Неустойка оплачивается заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредиту.

Пунктом 11.4 кредитного соглашения предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства по поддержанию кредитного оборота, предусмотренного подпунктом 11 пункта 9.1 соглашения, заемщик обязуется оплачивать кредитору неустойку в размере 1% годовых от средней суммы ссудной задолженности по соглашению на каждый месяца к количеству дней в месяце за период, в котором обязательство по поддержанию кредитовых оборотов было нарушено. Уплата неустойки производится в ближайшую дату, установленную соглашением для уплаты процентов по соглашению.

Поскольку ЗАО «Ломовское» не исполнило надлежащим образом обязательство по уплате процентов, предусмотренных кредитным соглашением, а также не исполнило обязательства по поддержанию кредитного оборота в банке с ноября 2009 года по август 2010 года, истец правомерно применил имущественную ответственность в виде начисления неустойки.

Истец представил расчет неустойки на просроченные проценты за период с 02.12.2009 года по 22.09.2010 года и неустойки за невыполнение оборотов за период с 01.11.2009 года по 31.08.2010 года. Арбитражный суд проверил представленный расчет и принял его за основу.

Таким образом, с ответчиков подлежит взысканию в солидарном порядке неустойка на просроченные проценты за период с 02.12.2009 года по 22.09.2010 года в размере 700 707 руб. 53 коп. и неустойка за невыполнение оборотов за период с 01.11.2009 года по 31.08.2010 года в размере 391 452 руб. 07 коп.

Истец просит обратить взыскание путем продажи с публичных торгов на имущество, принадлежащее ЗАО «Ломовское», являющееся предметом залога по договору об ипотеке №ДИ-74200/2008/00137 от 02.10.2008 года, а именно:

Рассмотрев заявленное требование об обращении взыскания на заложенное имущество, арбитражный суд пришел к следующему.

Согласно ст. 3 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» №102-ФЗ от 16.07.1998 года (далее ФЗ «Об ипотеке»), ипотека обеспечивает уплату залогодержателю основной суммы долга по кредитному договору или иному обеспечиваемому ипотекой обязательству полностью либо в части, предусмотренной договором об ипотеке.

Согласно ч. 5 ст. 5 ФЗ «Об ипотеке» правила об ипотеке недвижимого имущества соответственно применяются к залогу прав арендатора по договору об аренде такого имущества (право аренды), поскольку иное не установлено федеральным законом и не противоречит существу арендных отношений.

Ипотека, установленная в обеспечение исполнения кредитного договора или договора займа с условием выплаты процентов, обеспечивает также уплату кредитору (заимодавцу) причитающихся ему процентов за пользование кредитом (заемными средствами).

Если договором не предусмотрено иное, ипотека обеспечивает также уплату залогодержателю сумм, причитающихся ему:

1) в возмещение убытков и / или в качестве неустойки (штрафа, пени) вследствие неисполнения, просрочки исполнения или иного ненадлежащего исполнения обеспеченного ипотекой обязательства;

2) в виде процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами, предусмотренных обеспеченным ипотекой обязательством либо федеральным законом;

3) в возмещение судебных издержек и иных расходов, вызванных обращением взыскания на заложенное имущество;

4) в возмещение расходов по реализации заложенного имущества.

2. Если договором не предусмотрено иное, ипотека обеспечивает требования залогодержателя в том объеме, какой они имеют к моменту их удовлетворения за счет заложенного имущества.

Залогодержатель вправе обратить взыскание на имущество, заложенное по договору об ипотеке, для удовлетворения за счет этого имущества названных в статьях 3 и 4 настоящего Федерального закона требований, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства, в частности неуплатой или несвоевременной уплатой суммы долга полностью или в части, если договором не предусмотрено иное (ст. 50 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

В соответствие со статьями 348 и 349 Гражданского кодекса РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного недвижимого имущества по решению суда, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем. Однако на предмет залога, переданный залогодержателю, взыскание может быть обращено в порядке, установленном договором о залоге, если законом не установлен иной порядок.

Согласно ст. 56 ФЗ «Об ипотеке» имущество, заложенное по договору об ипотеке, на которое по решению суда обращено взыскание в соответствии с настоящим Федеральным законом, реализуется путем продажи с публичных торгов, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Согласно рекомендациям, изложенным в п. 6 информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 15.01.1998 года №26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге», при наличии спора между залогодателем и залогодержателем начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается судом исходя из рыночной цены этого имущества. При принятии решения об обращении взыскания на предмет залога арбитражные суды должны учитывать то обстоятельство, что указание в решении суда начальной продажной цены заложенного имущества, существенно отличающейся от его рыночной стоимости на момент реализации, может в последствии привести к нарушению прав кредитора или должника в ходе осуществления исполнительного производства. Поэтому, если при рассмотрении указанных споров по инициативе любой из заинтересованных сторон будут представлены доказательства, свидетельствующие о том, что рыночная стоимость имущества, являющегося предметом залога, существенно отличается от его оценки, произведенной сторонами в договоре о залоге, арбитражный суд может предложить лицам, участвующим в деле, принять согласованное решение или определить начальную продажную цену такого имущества в соответствии с представленными доказательствами не зависимо от его оценки сторонами в договоре о залоге.

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Ответчики не представили возражений относительно установления начальной продажной стоимости заложенного имущества при его реализации путем продажи с публичных торгов в размере, установленном в договоре об ипотеке зданий и права аренды земельных участков №ДИ-74200/2008/00137 от 02.10.2008 года, то есть залоговой стоимости, в размере 53 808 558, 43 (пятьдесят три миллиона восемьсот восемь тысяч пятьсот пятьдесят восемь рублей 43 коп.) рублей.

Таким образом, по мнению арбитражного суда, требования истца об обращении взыскания на заложенное имущество, требование о том, что реализация заложенного имущества, на которое обращено взыскание, проводится путем продажи с публичных торгов и об установлении начальной продажной цены заложенного имущества при его реализации в размере залоговой стоимости правомерно и не противоречит закону и условиям заключенного договора.

Руководствуясь ст. ст. 110, статьями 167-171 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. Взыскать в солидарном порядке с закрытого акционерного общества «Ломовское», Орловская область Залегощенский район (ОГРН <***>, ИНН <***>) и общества с ограниченной ответственностью «Бухта», г. Курск (ОГРН <***>, ИНН <***>) в пользу Банка Внешней торговли (открытое акционерное общество) в лице филиала открытого акционерного общества Банка Внешней торговли в г. Курске, г. Курск (ОГРН <***>, ИНН <***>) 54 095 025 руб. 37 коп., из которых 47 000 000 руб. – просроченная задолженность, 5 597 764 руб. 40 коп. – просроченные проценты за период с 01.11.2009 года по 31.08.2010 года; 405 101 руб. 37 коп. – проценты за пользование кредитом за период с 01.09.2010 года, 700 707 руб. 53 коп. – неустойка на просроченные проценты за период с 02.12.2009 года по 22.09.2010 года, 391 452 руб. 07 коп. – неустойка за невыполнение оборотов за период с 01.11.2009 года по 31.08.2010 года. Также взыскать в солидарном порядке 206 000 руб. 00 коп. расходов по госпошлине.

Исполнительные листы выдать по количеству ответчиков после вступления решения в законную силу.

2. Обратить взыскание в пользу Банка Внешней торговли (открытое акционерное общество) в лице филиала открытого акционерного общества Банка Внешней торговли в г. Курске, г. Курск (ОГРН <***>, ИНН <***>) путем продажи с публичных торгов на имущество, являющееся предметом залога по договору о об ипотеке зданий и права аренды земельных участков №ДИ-74200/2008/00137 от 02.10.2008 года, принадлежащее закрытому акционерному обществу «Ломовское», Орловская область Залегощенский район (ОГРН <***>, ИНН <***>), а именно:

Общая стоимость заложенного имущества составляет 53 808 558, 43 (пятьдесят три миллиона восемьсот восемь тысяч пятьсот пятьдесят восемь рублей 43 коп.) рублей.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в течение месяца со дня его принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции.

Судья А.Н. Юдина