Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Пензенской области в составе судьи М.В. Табаченкова, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.А. Балябиной, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Пензенской области

к Публичному акционерному обществу «Мегафон»

о привлечении к административной ответственности,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя – ведущего специалиста-эксперта отдела контроля (надзора) в сфере связи ФИО1 (доверенность от 15.01.2015),

от лица, привлекаемого к административной ответственности, – представителя ФИО2 (доверенность от 05.03.2015),

установил: Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Пензенской области обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении Публичного акционерного общества «Мегафон» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, за оказание иных услуг технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи в форме контентных услуг без получения сведений, позволяющих достоверно установить волеизъявление абонента на оказание данных услуг. В обоснование своего заявления Управление ссылается на абз. 2 пункта 5 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», пункт 7 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342, пункт 5 раздела XI Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг подвижной радиотелефонной связи, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87 и пункт 5 выданной ОАО «Мегафон» лицензии № 50788 от 21.05.2007.

Определением от 16 апреля 2015 года заявление принято к производству суда и рассмотрение дела назначено в порядке упрощенного производства.

27 апреля 2015 года арбитражным судом вынесено определение о рассмотрении дела по правилам административного судопроизводства и о назначении судебного разбирательства.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении и возражениях на отзыв, считая, что согласия на предоставление дополнительных услуг абонент не давала, и что документы запрашивались у сторон в рамках рассмотрения жалобы дочери абонента на основании пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона № 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации".

Представитель лица, привлекаемого к административной ответственности, просил отказать в удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в возражениях на заявление и дополнениях к нему, ссылаясь на отсутствие состава административного правонарушения. Кроме того, представитель Общества полагает, что заявителем при составлении протокола об административном правонарушении были допущены процессуальные нарушения, поскольку вызов на составление протокола был направлен ПАО «Мегафон» менее чем за 2 суток и не по юридическому адресу лица, привлекаемого к административной ответственности, а по адресу места нахождения филиалов, вследствие чего Общество не смогло воспользоваться своим правом на участие при составлении протокола об административном правонарушении.

Заслушав пояснения представителей сторон, изучив материалы дела, суд считает, что заявление не подлежит удовлетворению в силу следующего.

Открытое акционерное общество «Мегафон», переименованное в дальнейшем в Публичное акционерное общество «Мегафон», (сокращенное наименование – ПАО «Мегафон») зарегистрировано 31.01.2005 и внесено в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1027809169585. ПАО «Мегафон» осуществляет оказание услуг подвижной радиотелефонной связи на основании лицензии № 50788 от 21 мая 2007 года, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи.

Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Пензенской области (далее - Управление) в результате осуществления государственного контроля и надзора за выполнением обязательных требований нормативно-правовых актов Российской Федерации в области связи в рамках профилактической и пресекательной деятельности выявлен факт осуществления ПАО «Мегафон» предпринимательской деятельности с нарушением пункта 5 Условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 50788 от 21.05.2007.

В результате государственного контроля и надзора 02 апреля 2015 года должностным лицом Управления Роскомнадзора по Пензенской области, в отсутствие представителя Общества, составлен протокол № П-03/149 об административном правонарушении в области связи (л.д. 1 – 7 т. 2).

В протоколе Обществу вменяется осуществление иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи, в форме контентных услуг «Мобильные подписки» с привлечением третьих лиц без получения сведений, позволяющих достоверно установить волеизъявление абонента на оказание данных услуг. Административный орган полагает, что указанное деяние образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Исходя из правил о подсудности, закрепленных в статье 23.1 КоАП РФ, Управление Роскомнадзора по Пензенской области 06.04.2015 обратилось в арбитражный суд с заявлением (л. д. 4-7 т.1) о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу пункта 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

В ходе судебного разбирательства установлено, что 26.02.2014 между физическим лицом ФИО3 (Абонент) и ОАО «Мегафон» был заключен договор об оказании услуг связи и абоненту был предоставлен абонентский номер <***> (серийный номер SIM-карты 97010272732567740) с тарифным планом «Мегафон-онлайн модем ускор.», в котором своей подписью Абонент подтвердила, что надлежащим образом ознакомлена с Условиями оказания услуг связи «Мегафон» и правилами тарификации и расчетов по выбранному тарифному плану.

11.02.2015 в Управление Роскомнадзора по Пензенской области поступило обращение гражданки ФИО4 (предположительно - дочери абонента ФИО3), в котором указано, что «…В период с января 2015 года по н.в. ОАО «Мегафон» незаконно списывает денежные средства со счета абонента, при этом ссылаясь на добровольное подключение абонентом платных мобильных подписок. Однако, абонент их не подключал, сим-карта из модема 4G не извлекалась, в мобильное устройство не вставлялась и согласия на выход , просмотр и т.д. платных сайтов Абонент не давал…».

В ходе рассмотрения данного обращения Управлением Роскомнадзора по Пензенской области 04.03.2015в адрес ОАО «Мегафон» был сделан запрос № 762-03/58 о предоставлении сведений.

В ответ на вышеуказанный запрос 20.03.2015 ОАО «Мегафон» сообщило, что за период с 01.01.2015 по 11.02.2015 на абонентском номере <***>, зарегистрированном на ФИО3, в сети Интернет был подключен сервис «Мобильные подписки» с оплатой услуги со счета указанного абонентского номера, и что подписки были подключены только после нажатия Абонентом кнопки активации подписки на странице оформления подписки, содержащей информацию о стоимости услуги и ссылку на условия предоставления услуги, отметив, что данным действием Абонент согласился с условиями предоставления и оплаты услуги, что было также указано непосредственно под кнопкой активации. К данному сообщению Обществом были приложены копия Условий оказания услуг связи и копия договора об оказании услуг связи.

30.03.2015 Управлением Роскомнадзора по Пензенской области в адрес Центрального офиса организации (Поволжский филиал ОАО «Мегафон») и Пензенского регионального отделения Поволжского филиала ОАО «Мегафон» факсом было направлено сообщение о прибытии 02 апреля 2015 года в 14 часов для предоставления объяснений по существу дела и составления протокола об административном правонарушении. 02 апреля 2015 года в отсутствие представителей лица, привлекаемого к административной ответственности, в отношении ОАО «Мегафон» составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Суд считает недоказанным событие административного правонарушения.

Согласно положениям статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по оказанию услуг связи включена в перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии.

Положениями статьи 3 названного Федерального закона установлено понятие лицензионных требований, которые определяются как совокупность требований, которые установлены положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, основаны на соответствующих требованиях законодательства Российской Федерации и направлены на обеспечение достижения целей лицензирования.

Правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации и на находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях, полномочия органов государственной власти в области связи, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи, установлены Федеральным Законом № 126-ФЗ от 7 июля 2003 года "О связи" (далее по тексту – Закон «О связи»).

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 29 Закона «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

Согласно пункту 1 статьи 44 Закона «О связи» на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

В соответствии с положениями пункта 11 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87, к числу таких услуг связи, вносимых в лицензии, относятся услуги подвижной радиотелефонной связи.

Пунктом 1 статьи 46 Закона «О связи» предусмотрено, что оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Пунктом 5 раздела XI Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 № 87, к числу лицензионных условий при оказании услуг подвижной радиотелефонной связи относится требование об оказании услуг в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Аналогичные положения содержатся в пункте 5 приложения к упомянутой выше выданной Обществу лицензии, в котором сформулированы соответствующие лицензионные требования.

Согласно пункту 2 статьи 44 Закона «О связи» правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации.

Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, порядок идентификации пользователей услугами связи по передаче данных и предоставлению доступа к информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и используемого ими оконечного оборудования, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон (пункт 2 статьи 44 Закона о связи).

Правила оказания услуг телефонной связи (далее – Правила) Утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 9 декабря 2014 № 1342.

Указанные Правила регулируют отношения между абонентом и (или) пользователем услуг телефонной связи и оператором связи при оказании услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи в сети связи общего пользования, а также при оказании услуг подвижной радиосвязи, услуг подвижной радиотелефонной связи и услуг подвижной спутниковой радиосвязи (далее - подвижная связь) в сети связи общего пользования.

В силу пункта 7 указанных Правил оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

Согласно материалам дела ОАО «Мегафон» реализован сервис «Мобильные подписки», воспользовавшись которым клиенты могут осуществить подписку на различные услуги информационно-развлекательного характера. Условия оказания услуги «Мобильные подписки» размещены на официальном сайте ПАО «Мегафон». Согласно пункту 1.1. данных Условий для заказа услуги абонент осуществляет запрос путем направления SMS-сообщения, MMS-сообщения, USSD-запроса, Голосового вызова с Абонентского устройства, либо WEB/WAP– запроса на Цифровой идентификатор, в котором Абонент подтверждает свое согласие на получение услуги. Цифровые идентификаторы определяются оператором и указываются на сайте Оператора podpiski.megafon.ru. Выполнение Абонентом действий по подключению Услуги, предусмотренных пунктом 1.1. указанных Условий, считается полным и безоговорочным согласием Абонента с настоящими Условиями (акцепт оферты) и влечет за собой изменение и/или дополнение Договора об оказании услуг связи, заключенного Оператором связи с Абонентом.

В соответствии со статьей 7 Условий оказания услуг связи «Мегафон», опубликованных на официальном сайте лица, привлекаемого к административной ответственности, идентификаторами Абонента, закрепляемыми за абонентом в Сети связи Оператора, являются Абонентский номер, уникальный код идентификации, пароль, кодовое слово, номер SIM-карты и др., используемые по отдельности или совместно в соответствии с правилами Оператора.

Идентификаторы Абонента используются при изменении перечня Услуг, оказываемых Абоненту, информационно-справочном обслуживании, при оплате Услуг и в иных случаях, предусмотренных настоящими Условиями и Оператором при оказании отдельных Услуг (пункт 7.2. статьи 7 Условий).

В случаях, определенных Оператором, Абонент имеет возможность вносить платежи и изменения в набор Услуг, а также изменять другие условия Договора с помощью технических и/или электронных средств и другими способами с использованием Идентификаторов (кодов, паролей, и иных средств), подтверждающих, что распоряжение дано Абонентом (пункт 7.3. статьи 7 Условий).

Запросы и распоряжения Абонента, переданные Оператору с использованием Идентификаторов, подтверждающих, что распоряжение дано Абонентом, а также телефонограммы Абонента, переданные при условии идентификации Абонента, имеют такую же юридическую силу, как если бы они были поданы лично Абонентом в присутствии Представителя Оператора (пункт 7.3. статьи 7 Условий).

Из распечатанной детализации вызовов абонента ФИО3 (тел. <***>) видно, что 20 января 2015 года и 05 февраля 2015 года в 18 часов 13 минут 37 секунд и в 09 часов 58 минут 55 секунд, соответственно, со счета Абонента списано по 20 руб. за «Мобильные подписки» (видео-портал). Из представленной ПАО «Мегафон» технической информации, зафиксированной програмно-аппаратным комплексом дополнительных услуг, описаны действия Абонента номера <***> по подключению подписки – доступ к сайтам http://mr3music.ru/ (20.01.2015 г.) и http://m0biland.com/ (05.02.2015). Согласно данной технической информации Абонент совершил действие по выбору контента на сайте подписки и был переадресован на страницу Оператора. При переадресации платформа оператора по номеру идентифицировала Абонента, намеревающегося оформить подписку (20.01.2015 в 18 час. 13 мин. 19 сек. и 05.02.2015 в 09 час. 58 мин. 50 сек.). Далее последовало отображение на абонентском устройстве страницы Оператора с указанием выбранной подписки, ее стоимости, идентифицированного номера абонента, ссылки на условия предоставления подписки, кнопки активации подписки и кнопок отмены (20.01.2015 в 18 час. 13 мин. 20 сек. и 05.02.2015 в 09 час. 58 мин. 53 сек.). Далее последовало нажатие Абонентом кнопки активации подписки (20.01.205 г. в 18 час. 13 мин. 37 сек. и 05.02.2015 в 09 час. 58 мин. 55 сек. ), что совпадает с точным временем списания с лицевого счета Абонента денежной суммы в размере 20 руб. (20.01.2015 и 05.02.2015) из письменной детализации. Впоследствии последовало SMS-информирование Абонента с номера 4832 об успешном оформлении подписки с указанием логина и пароля для доступа на сайты и SMS-информирование Абонента с номера 5051 об успешном оформлении подписки на сайты http://mr3music.ru/ и http://m0biland.com/.

Таким образом, показаниями програмно-аппаратного комплекса дополнительных услуг «ПАК ДУ IS-NWP-II», имеющим соответствующую декларацию о соответствии, выданную Федеральным агентством связи, зафиксирован факт соединения абонентского номера <***> с контент – провайдером и активации дополнительных контент-услуг.

На официальных интернет сайтах http://mr3music.ru/ и http://m0biland.com/ опубликованы Правила предоставления услуг «Подписка на http://mr3music.ru/» и «Подписка на http://m0biland.com/» для абонентов ОАО «Мегафон», согласно которым положения указанных Правил являются обязательными и озвучиваются в настоящих правилах на предоставление услуги «Подписка» Абонентам ОАО «МегаФон». Заказ услуги «Подписка» осуществляется Абонентом при использовании Интернет-ресурсов «mr3music.ru» и «m0biland.com» (далее – «Ресурс») посредствам услуг связи Оператора путем выбора интересующего его закрытого раздела и/или дополнительного функционала Ресурса и подтверждения ознакомления с настоящими Правилами, размещенными в ссылке «Правила Подписки», посредством нажатия кнопки активации подписки. При предоставлении услуги «Подписка» могут использоваться различные способы привлечения Абонентов к заказу услуги, включая, но не ограничиваясь, баннеры, тизеры, редиректы. Осуществляя заказ услуги «Подписка» в порядке, предусмотренном пунктом 3 настоящих Правил, Абонент подтверждает свое ознакомление и согласие с настоящими Правилами (пункт 4.1.), подтверждает свое согласие на получение услуги «Подписка» в соответствии с условиями, изложенными в настоящих Правилах (пункт 4.2.), подтверждает факт выполнения всех требований, предъявляемых настоящими Правилами к Абоненту, а также принимает на себя обязательство следовать этим требованиям в период использования услуги «Подписка» (пункт 4.3.), выражает согласие на отправку ему бесплатных SMS-сообщений с короткого сервисного номера 5051 для Абонентов ОАО «МегаФон», напоминающих Абоненту о содержании, стоимости, порядке отказа от услуги «Подписка» и обязуется оплачивать услуги связи и/или иные услуги Оператора, оказанные при использовании услуги «Подписка» (пункт 4.5.), выполнение Абонентом указанных в пункте 4 настоящих Правил действий означает согласие Абонента на получение Контентной услуги в соответствии с заявленными Оператором условиями, на получение выбранной Абонентом Подписки на Контент в соответствии с заявленными Контент-провайдером условиями, на передачу данных, идентифицирующих Абонента (в частности, номера мобильного телефона Абонента) третьим лицам, привлекаемым Контент-провайдером для оказания Подписки на Контент, а также на получение бесплатных SMS-сообщений, напоминающих Абоненту о содержании, стоимости, порядке отказа от предоставления Контентной услуги (пункт 4.6.).

После выполнения Абонентом действий, указанных в пункте 3 настоящих Правил, услуга «Подписка» начинает предоставляться на платной основе. Факт начала оказания услуги подтверждается отправкой Абоненту с короткого сервисного номера 5051 для Абонентов ОАО «МегаФон» SMS-сообщения, информирующего Абонента о факте подключения и условиях предоставления услуги «Подписка» и отказа от неё. При этом, с лицевого счета Абонента Оператором списываются денежные средства в размере 20.00 рублей (включая НДС) за 1 день (для абонентов ОАО "МегаФон").

Контент-провайдером ООО «Ай-Куб» по электронному адресу http://mr3music.ru/ и http://mObiland.com/ размещена информация о правилах оказания услуг, согласно которой предоставление услуг осуществляется при выполнении Абонентом определенных действий. Следовательно, получение контент-услуги от контент-провайдера производится посредством использования услуги доступа, предоставляемой оператором связи, для последующего заключения отдельного договора между Абонентом и контент-провайдером, предметом которого является получение конкретной индивидуально заказываемой Абонентом информации через сети связи.

Пунктом 2 статьи 434 Гражданского кодекса Российской Федерации установлена возможность заключения договора путем обмена документами посредством средств связи, позволяющих достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В пункте 58 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что для квалификации действий в качестве согласия действий адресата оферты акцептом в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту, приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте.

В силу пункта 5 статьи 44 Закона «О связи» оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

Таким образом, Абонент ФИО3 посредством совершения последовательных активных действий подтвердила свое волеизъявление на подключение услуги «Подписка», что подтверждается данными сертифицированной биллинговой системы оператора. При этом, указанные действия были совершены с помощью абонентского устройства с использованием установленной в нем SIM– карты и абонентского номера <***>, выделенных абоненту ФИО3 по договору с Оператором, что позволило Оператору однозначно идентифицировать Абонента.

Кроме того, суд принимает во внимание подпункты «и» и «м» пункта 14.12.2 и пункта 14.13 Условий оказания услуг связи «Мегафон», с которыми Абонент была ознакомлена при заключении Договора, что подтверждается ее подписью, где указано, что Абонент должен принять меры по предотвращению использования ресурсов сети Интернет третьими лицами от его имени (обеспечить сохранность паролей и прочих кодов авторизованного доступа), принять надлежащие меры по такой настройке своих ресурсов, которая препятствовала недобросовестному использованию этих ресурсов третьими лицами, а также оперативно реагировать при обнаружении случаев такого использования, не допускать использование SIM – карты третьими лицами в целях снятия с нее информации, копирования информации, изготовления дубликатов SIM – карты, а также осуществление других противоправных действий, а также пункт 7-1.3. Условий в соответствии с которым Абонент несет ответственность за сохранность установленного пароля к Личному кабинету и за убытки, которые могут возникнуть по причине передачи пароля третьим лицам и/или несанкционированного использования пароля третьими лицами.

Абонентское устройство с установленной в нем идентификационным модулем (SIM – картой) с 20.01.2015 по 05.02.2015 находилось в зоне ответственности Абонента, что заявителем не отрицается.

Помимо этого, суд считает недоказанным событие административного правонарушения, в силу того, что непосредственно у Абонента ФИО3 объяснения взяты не были, то есть административным органом не выяснялось, давала ли она согласия на подключение дополнительных услуг. Протокол об административном правонарушении был составлен в связи с поступившей жалобой ФИО4 – дочери Абонента. Однако заявитель не выяснял, является ли ФИО4 дочерью Абонента, и не проверял волеизъявления Абонента ФИО3 на передачу полномочий по пользованию SIM-картой ФИО4

Иных доказательств, опровергающих согласие Абонента на получение услуг доступа к информационно-развлекательным сервисам, в нарушение части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса РФ административным органом в материалы дела не представлено.

Также суд считает, что Управлением Роскомнадзора по Пензенской области при составлении протокола об административном правонарушении допущены процессуальные нарушения.

Положениями части 1 статьи 27 Закона «О связи» закреплено понятие федерального государственного надзора в области связи, под которым понимаются деятельность уполномоченных федеральных органов исполнительной власти, направленная на предупреждение, выявление и пресечение нарушений юридическими и физическими лицами требований, установленных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации в области связи (далее - обязательные требования), посредством организации и проведения проверок указанных лиц, принятия предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений, и деятельность указанных федеральных органов исполнительной власти по систематическому наблюдению за исполнением обязательных требований, анализу и прогнозированию состояния исполнения указанных требований при осуществлении юридическими и физическими лицами своей деятельности.

Пунктом 2 статьи 27 Закона «О связи» установлено, что федеральный государственный надзор в области связи осуществляется уполномоченными федеральными органами исполнительной власти (далее - органы государственного надзора) в соответствии с их компетенцией в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В силу пункта 5 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, утв. постановлением Правительства РФ от 16 марта 2009 № 228 Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций осуществляет государственный контроль и надзор в области оказания услуг связи.

В соответствии с пунктом 6 Положения о Федеральном государственном надзоре в области связи, утверждённого Постановлением Правительства РФ от 05.06.2013 № 476, к отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора, организацией и проведением проверок юридических и физических лиц, применяются положения Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных Федеральным законом «О связи».

На основании пункта 7 Положения о Федеральном государственном надзоре в области связи, утверждённого постановлением Правительства РФ от 05.06.2013 № 476, государственный надзор осуществляется посредством организации и проведения плановых и внеплановых, документарных и выездных проверок в соответствии со статьями 9 - 13 и 14 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», мероприятий по контролю в области связи, не связанных с взаимодействием с юридическими и физическими лицами, а также систематического наблюдения, анализа и прогнозирования состояния исполнения обязательных требований к оказанию услуг связи.

В протоколе № П-03/149 об административном правонарушении в области связи от 02 апреля 2015 года заявителем указано, что он составлен в результате осуществления государственного контроля и надзора за выполнением обязательных требований нормативно-правовых актов в области связи в рамках профилактической и пресекательной деятельности.

Материалами дела установлено и подтверждено в судебном заседании представителем заявителя, что после поступления в Управление Роскомнадзора по Пензенской области обращения гражданки ФИО4, заявителем в адрес гражданки ФИО4 и ОАО «Мегафон» были направлены запросы № 491-03/58 от 13.02.2015 и № 762-03/58 от 04.03.2015, соответственно, «О предоставлении сведений». В ответ на данные запросы указанными лицами были предоставлены указанные в них документы.

То есть довод представителя заявителя о том, что для составления протокола об административном правонарушении не требовалось взаимодействия с юридическими и физическими лицами опровергается материалами дела.

Таким образом, исходя из положений вышеуказанных нормативных правовых актов, суд полагает, что государственный контроль в данном случае осуществлялся посредством проведения внеплановой документарной проверки.

В тоже время суд принимает во внимание следующее.

В силу пункта 2 статьи 10 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" основанием для проведения внеплановой проверки является поступление в органы государственного контроля (надзора), органы муниципального контроля обращений и заявлений граждан, в том числе, о нарушении прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены).

В судебном заседании установлено и материалами дела подтверждается, что основанием для проведения проверки является обращение ФИО4 Обращение гражданки ФИО3, права которой (как Абонента) в данном случае могли быть признаны нарушенными, в материалах дела отсутствует.

Таким образом, суд полагает, что основания для проведения внеплановой проверки в соответствии с положениями ФЗ № 294 - ФЗ в данном случае отсутствовали.

Вместе с тем, суд считает возможным применение в данной ситуации пункта 3 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ, в силу которого поводом к возбуждению дела об административном правонарушении являются сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Фактическое выявление признаков административного правонарушения является достаточным основанием для возбуждения дела об административном правонарушении и привлечения к административной ответственности, независимо от повода проверки и порядка ее проведения.

В данном случае признаки административного правонарушения были выявлены административным органом в результате поступления обращения гражданки ФИО4 Однако данное обстоятельство не являлось достаточным доказательством наличия события административного правонарушения, в связи с чем административным органом были запрошены дополнительные документы, что не отрицается Управлением Роскомнадзора по Пензенской области. То есть, административным органом по указанному обращению фактически осуществлялись дополнительные действия.

На основании пункта 1 статьи 28.7 КоАП РФ в случаях, если после выявления административного правонарушения, в том числе, в области законодательства о защите прав потребителей, осуществляются иные процессуальные действия, требующие значительных временных затрат, проводится административное расследование. В соответствии с пунктом 2 статьи 28.7 КоАП РФ решение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования принимается должностным лицом, уполномоченным в соответствии со статьей 28.3 настоящего Кодекса составлять протокол об административном правонарушении, в виде определения. Однако указанное определение Управлением Роскомнадзора по Пензенской области не выносилось, в связи с чем суд делает вывод о нарушении административным органом процедуры составления протокола об административном правонарушении.

Ссылка заявителя на то, что проверка проводилась на основании пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 02.05.2006г. № 59-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации" не принимается во внимание судом. Согласно части 1 статьи 1 указанного Федерального закона он регулирует правоотношения, связанные с реализацией гражданином Российской Федерации закреплённого за ним Конституцией Российской Федерации права на обращение в государственные органы и органы местного самоуправления, а также устанавливает порядок рассмотрения обращений граждан государственными органами, органами местного самоуправления и должностными лицами. Данный федеральный закон не устанавливает порядок проверки юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, не регулирует порядок привлечения к административной ответственности. Обязанность государственного органа рассмотреть в установленном порядке обращение гражданина не подменяет собой установленные законодательством порядок привлечения к административной ответственности и проведения проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Довод представителя ПАО «Мегафон» о не извещении Общества заблаговременно о времени и месте составления протокола об административном правонарушении судом отклоняется. Материалами дела установлено, что извещение о времени и месте составления протокола об административном правонарушении было направлено заявителем в адрес Центрального офиса организации (Поволжский филиал ОАО «Мегафон») и Пензенского регионального отделения Поволжского филиала ОАО «Мегафон» факсом в соответствии с предоставленной ОАО «Мегафон» контактной информацией (письмо от 13.05.2014 № 5/7-09-СЕО-исх-244/14, л.д. 40-41 т. 3). Также пунктом 6 доверенности № 5/114-15 от 27.02.2015, представленной в материалы дела (л.д. 53-58 т. 3), предусмотрено право представителя ОАО «Мегафон» - директора по правовым вопросам Поволжского филиала ОАО «Мегафон», пользоваться всеми правами, предусмотренными частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ для лица, в отношении которого ведется административное производство, в том числе, правом участвовать в составлении и рассмотрении протокола об административном правонарушении. С учетом того, что составление протокола об административном правонарушении было назначено на 02.04.2015 на 14 часов, а факс с сообщением о времени и месте составления протокола об административном правонарушении был получен Центральным офисом организации (Поволжский филиал ОАО «Мегафон»), расположенном в г. Самаре 30.03.2015, суд полагает, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, располагало достаточным количеством времени для прибытия на составление протокола об административном правонарушении.

В соответствии с частью 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса РФ по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Отказать Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Пензенской области в удовлетворении заявления о привлечении Публичного акционерного общества «Мегафон» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

На решение в десятидневный срок со дня его принятия может быть подана апелляционная жалоба в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья М.В. Табаченков