Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Пензенской области в составе судьи Головановой Н.В. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бардиной А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению прокурора г.Кузнецка Пензенской области (442530, <...>, <...>) к обществу с ограниченной ответственностью «Фортуна» (215010, <...>; ОГРН <***>) о привлечении к административной ответственности, при участии в судебном заседании представителя заявителя – старшего помощника прокурора Пензенской области Беляковой Л.Н. (удостоверение),

установил:

прокурор г.Кузнецка Пензенской области обратился в арбитражный суд Пензенской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фортуна» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, извещенное о месте и времени судебного разбирательства надлежащим образом, в судебное заседание не явилось, в письменном отзыве на заявление заявленные требования признало.

На основании положений статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает дело в отсутствие лица, привлекаемого к административной ответственности.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителя заявителя, арбитражный суд приходит к следующему.

Общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» осуществляет деятельность на основании свидетельства о государственной регистрации юридического лица серии 67 №001692730, выданного МИФНС России №2 по Смоленской области 18.08.2010 (т.1л.д.24).

Как следует из материалов дела, прокуратурой города Кузнецка Пензенской области в период с 07.07.2011 года по 25.07.2011 года проведена проверка соблюдения ООО «Фортуна» законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о лотереях в игровых клубах, расположенных по следующим адресам: г.. Кузнецк, Пензенской области, ул. Московская д. № 60; г.Кузнецк, Пензенской области, ул.Ленина д. № 253; г.Кузнецк, Пензенской области, ул. Леваневского д. № 7а.

В ходе проверки было установлено, что в помещениях игровых клубов, расположенных по вышеназванным адресам, используемых ООО «Фортуна» на основании договоров аренды: от 25.07.2011 (ул.Московская, 60); от 27.06.2011 (ул.Ленина, 253); от 27.06.2011 (ул.Леваневского, 7а), в нарушение требований действующего законодательства ООО «Фортуна» под видом проведения стимулирующей лотереи «Торнадо» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых аппаратов. При этом специальное разрешение (лицензия) на осуществление указанного вида деятельности у общества отсутствует, деятельность ведется не на территории законодательно установленных игорных зон.

Усмотрев в действиях ООО «Фортуна» признаки правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, прокурор г.Кузнецка Пензенской области 25.07.2011 вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ООО «Фортуна».

На основании указанного постановления и в соответствии с положениями статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях прокурор обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Фортуна» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Суд находит заявленные требования подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно статье 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, в том числе вне игорных зон.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона N 244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 Закона N 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона N 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 05.10.2010 N 5889/10 по делу N А62-7647/2009, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Согласно материалам дела организатором стимулирующей лотереи "Торнадо", зарегистрированной Федеральной налоговой службой за Государственным регистрационным номером Н200С/002098ФНС, является ООО "Калипсо", срок проведения лотереи установлен с 21.01.2011 по 15.01.2012.

На основании договора № 17/06/11 от 27.06.2011 года, заключенного между ООО «Калипсо» (организатор) и ООО «Фортуна» (оператор), организатор обязуется за вознаграждение предоставить оператору для использования в предпринимательской деятельности, связанной с оказанием услуг по прокату аттракциона иллюзионного развлекательного электронного «Торнадо»: АПК «Аттракцион иллюзионный развлекательный электронный «Торнадо» (передается по акту приема-передачи, который после подписания его уполномоченными представителями сторон является неотъемлемой частью настоящего договора) и право на проведение стимулирующей лотереи «Торнадо», а оператор обязуется осуществлять комплекс мероприятий по прокату АПК «Торнадо», а также от имени организатора, по его поручению и за его счет проводить указанную стимулирующую лотерею.

Права, указанные в п. 1.3 вышеуказанного договора предоставляются на срок с 27.06.2011 года по 31.09.2011.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях" (далее - Закон N 138-ФЗ) лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник) получает право на выигрыш, если будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным, предусмотренным условиями договора, способом (пункт 1); выигрыш - часть призового фонда лотереи, определяемая согласно условиям лотереи, выплачиваемая в денежной форме участнику лотереи, передаваемая (в натуре) в собственность или предоставляемая участнику лотереи, признанному выигравшим в соответствии с условиями лотереи (пункт 2); розыгрыш призового фонда - это процедура, которая проводится с использованием лотерейного оборудования и основана на принципе случайного определения выигрышей (пункт 4); лотерейный билет - документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи с участником лотереи; лотерейный билет является защищенной от подделок полиграфической продукцией (пункт 5); под лотерейным оборудованием понимается оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами (пункт 14).

В соответствии с частью 2 статьи 3 Закона N 138-ФЗ бестиражной лотереей является лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Пунктом 2 части 3 статьи 3 Закона N 138-ФЗ установлено, что стимулирующая лотерея - это лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Согласно условиям стимулирующей лотереи «Торнадо » (государственный регистрационный номер стимулирующей лотереи № Н200С/002098 ФНС) срок проведения стимулирующей лотереи с 21.01.2011г. по 15.01.2012 г. В указанный срок проводятся следующие мероприятия:

заключение договоров (контрактов) с изготовителем купонов;

заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи;

информирование участников лотереи о сроках проведения лотереи и ее условиях;

заключение договоров с участниками лотереи; - розыгрыш призового фонда лотереи;

выплата выигрышей участникам лотереи.

Призовой фонд лотереи формируется за счет собственных средств организатора лотереи. Призовой фонд лотереи используется исключительно на выплату выигрышей выигравшим участникам лотереи. Розыгрыш призового фонда лотереи состоит в выявлении участником лотереи нанесенной на игровое поле купона скрытой информации (надписей, знаков) и сопоставлении выявленной информации с условиями лотереи, в т.ч. выдержками из условий лотереи указанными на купоне. Алгоритм определения выигрышей, основан на принципе случайною определения выигрышей участниками лотереи, выигрышные купоны определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. Купон считается выигрышным, если на игровом поле указана одна из следующих формул: Рв = 10 х К; Рв = 50 х К; Рв = 100 * К; Рв = 500 х К; Рв = 1000 * К, где Рв - размер выигрыша в рублях; К -коэффициент = 1; 5; 10. информация о размере применяемого коэффициента указывается в месте проведения лотереи. Купон считается без выигрышным, в случае если на игровом поле указана надпись «Без выигрыша».

Выигрыши выплачиваются участникам лотереи, признанным выигравшим в соответствии с условиями лотереи в срок с «07» января 2011 г. по «31» декабря 2011 г. в местах реализации услуги представителями организатора и/или оператора лотереи. Для получения выигрыша участник должен предъявить купон с выявленной информацией о размере выигрыша. Порядок информирования участников стимулирующей лотереи об условиях лотереи. В срок проведения лотереи участники лотереи информируются о сроках и условиях се проведения посредством размещения соответствующей информации на сайте организатора лотереи и распространения информационных плакатов и листовок в местах реализации услуги.

Оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ представленные в материалы дела доказательства, суд установил, что фактически механизм деятельности клубов заключался в следующем: посетитель получает право на прокат развлекательного аппарата с момента оплаты соответствующей услуги в кассу. Посетитель выбирает конкретное развлекательное оборудование, на которое оператор - кассир с помощью ключа вводит баллы (кредиты) в размере, эквивалентном стоимости проката развлекательного оборудования из расчета 1 руб.= 1 баллу (кредиту). После этого посетитель самостоятельно осуществляет на нем игру. Смысл игры заключается в том, что посетителю для увеличения баллов (кредитов), зачисленных в развлекательное оборудование, необходимо набрать определенную комбинацию картинок. Она определяется случайным образом программой, установленной на оборудовании. Если в комбинации картинки не совпадают, то кредиты уменьшаются.

Если после игры на оборудовании у посетителя остались выигранные баллы (кредиты), то ему предлагается поучаствовать в стимулирующей лотерее «Торнадо». В кассе игрового клуба ООО «Фортуна» посетитель получает скретч-карту (лотерейный билет) с нанесенным на нее защитным слоем, стирает защитный слой и определяет выигрыш. При предъявлении кассиру скретч-карты с выявленной надписью с указанием номинала выигрыша кассир выплачивает посетителю денежные средства, соответствующие номиналу выигрыша.

Если же в процессе игры все кредиты были использованы и равняются «0», то игра считается оконченной. В этом случае посетителю не предлагается получение скретч-карты (лотерейного билета) и попытка выиграть какую - либо денежную сумму.

Указанные обстоятельства подтверждаются объяснениями участников игры ФИО1, ФИО2, ФИО3, исполнительного директора ООО «Фортуна» ФИО4, кассиров - операторов ФИО5, ФИО6, ФИО7, протоколами осмотра принадлежащих ООО «Фортуна», помещений и находящихся там вещей и документов, составленным в рамках административного производства по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ в отношении ООО «Фортуна» от 07.07.2011, 11.07.2011 и 12.07.2011.

Указанные обстоятельства подтверждаются объяснениями участников игры ФИО1., ФИО2, ФИО3, исполнительного директора ООО «Фортуна» ФИО4, кассиров - операторов ФИО5, ФИО6, ФИО7, протоколами осмотра принадлежащих ООО «Фортуна» помещений и находящихся там вещей и документов, составленными в рамках административного производства по ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ в отношении ООО «Фортуна» от 07.07.2011, 11.07.2011 и 12.07.2011.

Так, актом осмотра от 07.07.2011 установлено, что в помещении развлекательного клуба, расположенного по адресу: г. Кузнецк, Пензенская область, ул. Московская, 60, находятся игровые аппараты в количестве 25 штук. Актом осмотра от 11.07.2011 установлено, что в помещении развлекательного клуба, расположенного по адресу : г. Кузнецк, Пензенская область, ул. Ленина, 253, находятся игровые аппараты в количестве 14 штук. Актом осмотра от 12.07.2011 установлено, что в помещении развлекательного клуба, расположенного по адресу : г. Кузнецк, Пензенская область, ул. Леваневского, 7а, находятся игровые аппараты в количестве 13 штук. На аппаратах имеются металлические таблички, на которых указаны следующие данные: ООО «Системные технологии», наименование изделия: АПК Аттракцион иллюзионный развлекательный электронный «Торнадо», напряжение: 220 В, частота: 50 Гц, мощность: не более 200 Вт, ТУ 9685-001-88469035-2010, и соответствующий серийный номер. Аналогичные таблички установлены на остальных игровых аппаратах.

На момент осмотра помещения ООО «Фортуна» 07.07.2011 по адресу : г.Кузнецк, Пензенская область, ул. Московская, 60 все 25 игровых автоматов были включены, на экранах отображались заставки игр: «Фрукты», «Гараж», «Клубнички», «Остров - 2», «Пробки». На момент осмотра помещения ООО «Фортуна» 11.07.2011 по адресу : г. Кузнецк, Пензенская область, ул. Ленина, 253 все 14 игровых автоматов включены, на экранах отображались заставки игр: «Фрукты», «Печки», «Резидент», «Обезъяны», «Гномы». На момент осмотра помещения ООО «Фортуна» 12.07.2011 г. по адресу : г. Кузнецк, Пензенская область, ул. Леваневского, 7а все 13 игровых автоматов включены, на экранах отображались заставки игр: «Фрукты», «Пробки», «Резидент», «Обезьяны», «Гараж».

Указанные игровые аппараты используются ООО «Фортуна» на основании актов приемки: акта приема-передачи от 27.06.2011 г. о передаче АПК «аттракцион иллюзионный развлекательный электронный «Торнадо», в количестве 27 штук; акта приема-передачи от 27.06.2011 г. о передаче АПК «аттракцион иллюзионный развлекательный электронный «Торнадо», в количестве 14 штук; акта приема-передачи от 27.06.2011 г. о передаче АПК «аттракцион иллюзионный развлекательный электронный «Торнадо», в количестве 13 штук.

Игровые автоматы не имеют устройства для выдачи лотерейных билетов и устройства для считывания штрих кодов лотерейных билетов.

Согласно представленному ООО «Фортуна» в ходе проверки реестру выплат по стимулирующей лотерее «Торнадо» в развлекательном клубе, в период с 27.06.2011г. по 08.07.2011г. были произведены выплаты выигрышей по скретч-картам в размерах: 5000 руб., 500 руб., 100 руб., 500 руб., 100 руб., 500 руб., 500 руб., 100 руб., 100 руб., 5000 руб., 500 руб., 500 руб., 100 руб., 100 руб., 100руб., что не соответствует размерам выигрышей, предусмотренных условиями стимулирующей лотереи «Торнадо».

При этом, проведенная проверка установила, что передача посетителями игрового клуба ООО «Фортуна» кассиру-оператору денежных средств производится в качестве ставки, тем самым он получает доступ к участию в азартной игре, основанной на факте риска. В качестве игрового оборудования для организации и проведения азартных игр в клубе применяется развлекательное оборудование АПК «Аттракцион иллюзионный развлекательный электронный» «Торнадо». Азартная игра запускается только после внесения определенной суммы (ставки) в кассу организации. Игра на развлекательном оборудовании проводится без участия работников лотерейного клуба ООО «Фортуна», по правилам, установленным ООО «Фортуна». Скретч-карты (лотерейные билеты) выдаются только посетителям клуба, набравшим определенное количество кредитов на развлекательном оборудовании, а не всем, что предусмотрено условиями проведения стимулирующей лотереи «Торнадо». Таким образом, возможность выигрыша в лотерет напрямую обусловлена наличием выигрыша на развлекательном оборудовании.

Выигрышем при данной процедуре организации азартной деятельности определяется право на участие в стимулирующей лотерее, а риск состоит в вероятности потери денежных средств, заплаченных за прокат оборудования, вследствие чего у лица не возникает право на участие в стимулирующей лотерее путем получения скретч-карты с возможностью выигрыша.

При наступлении положительного результата азартной игры набранные на оборудовании кредиты являются имущественным правом посетителя на участие в стимулирующей лотерее.

В соответствии с п. 6 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты и Российской Федерации» деятельностью по организации и проведению азартных игр признается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Согласно п. 4 ст. 4 названного Федерального закона выигрышем являются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры.

Под игровым автоматом понимается игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (п. 18 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты и Российской Федерации).

Таким образом, суд установил, что осуществляемая обществом деятельность не отвечает признакам лотереи, а организована по принципу азартной игры. В нарушение условий проведения стимулирующей лотереи обществом осуществлялась предпринимательская деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования - игровых автоматов.

Следовательно, в действиях общества имеется событие и состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Учитывая, что вина в совершении административного правонарушения признана обществом, административное правонарушение совершено обществом впервые, суд считает возможным применить к нему меру ответственности в виде наложения штрафа в размере 40000руб., что соответствует нижнему пределу санкции, установленной частью 2 статьи 14.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для юридических лиц.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса

Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

привлечь общество с ограниченной ответственностью «Фортуна» ( ОГРН <***>; <...>) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и наложить на него административный штраф в размере 40000 рублей.

Административный штраф подлежит уплате не позднее тридцати дней со дня вступления настоящего решения в законную силу по следующим реквизитам:

УФК по Пензенской области (Прокуратура Пензенской области) ИНН <***>, КПП 583701001; Банк: ГРКЦ ГУ Банка России по Пензенской области г.Пенза, р/с <***>, КБК 41511690040040000140, ОКАТО 56401000000, БИК 045655001.

Решение может быть обжаловано в течение десяти рабочих дней после принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Пензенской области

Судья Н.В.Голованова.