Гражданский кодекс часть 1

Истец, ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ» обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к ответчикам, Администрации Оханского муниципального района, ООО «Джи-пром Инжиниринг» о признании недействительным концессионного соглашения от 19.11.2014г., заключенного между Администрацией Оханского муниципального района и ООО «Джи-пром Инжиниринг» (с учетом уточнения).

Ответчиком (Администрация Оханского муниципального района) представлен отзыв, с иском не согласна, поскольку концессионное соглашение заключено исключительно с целью организации обеспечения надежного теплоснабжения потребителей на территории Оханского городского поселения. Концессионер выбран в результате проведения открытого конкурса на право заключения концессионного соглашения. В отзыве ответчиком указано, что действия ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ» направлены на недопущение на рынок теплоснабжения Оханского городского поселения конкурирующих организаций. Концессионное соглашение заключено на основании схемы теплоснабжения Оханского городского поселения, утвержденной постановлением администрации Оханского городского поселения от 20.10.2014г. № 253 (т.3, л.д.45-49). В дополнении к отзыву Администрацией указано, что в настоящее время в рамках исполнения оспариваемого соглашения, созданы и введены в эксплуатацию объекты первой очереди строительства, созданы объекты второй очереди строительства, часть из них введена в эксплуатацию. По состоянию на 15.09.2015г. ООО «Джи-пром Инжиниринг» выполнило объем работ по строительству 26 объектов, предусмотренных концессионным соглашение на сумму 93 385 226,38 рублей. На 18 созданных и введенных в эксплуатацию объектов концессионного соглашения зарегистрировано право собственности концедента – МО Оханский муниципальный район (т.3, л.д.163).

Ответчиком (ООО «Джи-пром Инжиниринг») представлен отзыв, с иском не согласен, поскольку Общество на основании утвержденной на тот момент схемы теплоснабжения, распоряжения Администрации Оханского муниципального района № 332 от 19.11.2014г., протокола рассмотрения и оценки предложений, заключило с Администрацией концессионное соглашение. ООО «Джи-пром Инжиниринг» было сделано более предпочтительное предложение. Истец не воспользовался своим правом заявиться на участие в конкурсе. Размер банковской гарантии в конкурсной документации определен не был. В связи с чем, ООО «Джи-пром Инжиниринг» в своем конкурсном предложении указало свой вариант размера безотзывной банковской гарантии (500 000 рублей). Этот вариант устроил конкурсную комиссию. Конкретного срока предоставления банковской гарантии в концессионном соглашении не указано, следовательно, банковская гарантия может быть предоставлена на протяжении всего срока действия концессионного соглашения. Претензий относительно качества работ и сроков их выполнения, предоставления банковской гарантии, концедент концессионеру не предъявлял (т.3, л.д.51-56).

В судебном заседании 10.12.2015г. к материалам дела приобщены дополнения к отзыву.

Третьим лицом представлен отзыв, с иском не согласен, поскольку концессионное соглашение от 19.112.014г. заключено в соответствии с требованиями Федеральных законов (т.3, л.д.166).

Заслушав представителей истца, ответчика, исследовав материалы дела, суд установил.

Как следует из материалов дела, ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ» на праве собственности принадлежат котельная № 1, № 2, № 3, № 4, тепловые сети, расположенные в Оханском районе Оханское г/п, г. Оханск (т.1, л.д.237-244).

Истец является теплоснабжающей организацией на территории города Оханска, вырабатывает и поставляет тепловую энергию населению города посредством котельных № 1, № 2, № 3, № 4 и отходящих от них тепловых сетей, являющихся объектами централизованной системы теплоснабжения.

Письмом от 09.07.2014г. № 757 ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ» обратилось к Главе Оханского муниципального района Пермского края с просьбой направить в его адрес копию Программы по строительству, модернизации и реконструкции системы теплоснабжения, согласно которой в Оханском городском поселении в 2014-2015 г.г. вводятся 46 газовых модульных котельных, а также копию концессионного соглашения от 25.06.2014г. на строительство данных объектов. Также истец просил направить в его адрес утвержденную в установленном порядке схему теплоснабжения Оханского городского поселения (т.3, л.д.112).

Письмом от 08.08.2014г. № 1629 Глава Оханского муниципального района Пермского края рекомендовал обратиться за истребуемыми документами в Оханское городское поселений (т.3, л.д.113).

Письмом от 12.08.2014г. № 995 ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ» обратилось к Главе Оханского городского поселения о предоставлении документов, указанных в письме № 757 (т.3 ,л.д.114),

Письмом от 26.08.2014г. № 858 МКУ администрация Оханского городского поселения, уведомило Общество о том, что полномочия по реализации Программы по строительству, модернизации и реконструкции системы теплоснабжения переданы администрации Оханского муниципального района Пермского края, которая и является одной из сторон, заключивших концессионное соглашение на строительство газовых модульных котельных. Схема теплоснабжения Оханского городского поселения не утверждена и находится на стадии разработки (т.3, л.д.115).

Истцом в материалы дела представлено Постановление № 178 от 07.08.2014г. администрации Оханского городского поселения «О создании комиссии по подготовке объектов ЖКХ г. Оханска к эксплуатации в осенне-зимних условиях 2014-2015 г.г. в новой редакции» (т.3, л.д.116).

Распоряжением администрации Оханского городского поселения от 18.08.2014г. № 64 «О разработке схемы теплоснабжения» утверждена рабочая группа, в состав которой вошел директор ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», директор ООО «Джи-пром Инжиниринг» (т.3, л.д.119).

22.09.2014г. администрацией Оханского муниципального района Пермского края издано распоряжение № 264 «О заключении концессионного соглашения» (т.1, л.д.45), в соответствии с которым администрации Оханского муниципального района Пермского края было поручено в порядке, установленном ст.22 Федеральным законом от 21.07.2005 г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», руководствуясь решением Земского собрания Оханского муниципального района от 30.07.2014г. № 30/5 «О реализации мероприятий по созданию объектов коммунального хозяйства», заключить концессионное соглашение о строительстве объектов теплоснабжения, утвердить основные условия концессионного соглашения, критерии конкурса и параметры критериев конкурса.

С учетом утвержденных условий концессионного соглашения, проект концессионного соглашения включал в себя условия по способам обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению, размер предоставляемого обеспечения и срок, на которые оно предоставляется.

Способом обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению является предоставление безотзывной банковской гарантии в порядке и на условиях, которые предусмотрены конкурсной документацией и концессионным соглашением. Обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению установлено в размере 10 000 000 рублей. Банковская гарантия вступает в силу с даты заключения концессионного соглашения и действует до момента ввода объектов концессионного соглашения в эксплуатацию (т.1, л.д.51)

В соответствии с протоколом № 1 от 19.11.2014г. вскрытия конвертов с конкурсными предложениями на право заключения концессионного соглашения, на конкурс представлена одна заявка от ООО «Джи-пром Инжиниринг», в связи с чем, конкурс признан несостоявшимся.

Единственная заявка на участие в открытом конкурсе на право заключения концессионного соглашения, представленная ООО «Джи-пром Инжиниринг», признана соответствующей требованиям, установленным в конкурсной документации (т.1, л.д.166-173).

19.11.2014г. между МО «Оханский муниципальный район» (концедент), Управлением развития инфраструктуры и ЖКХ администрации Оханского муниципального района Пермского края (уполномоченный орган) и ООО «Джи-пром Инжиниринг» (концессионер) заключено концессионное соглашение, на строительство объектов теплоснабжения: автоматизированных газовых блочно-модульных котельных с использованием энергоэффективного оборудования и технологий (т.1, л.д.20).

Полагая, что заключенное 19.11.2014г. между ответчиками концессионное соглашение не соответствует действующему законодательству, вследствие чего является ничтожным и не влечет правовых последствий для его участников, ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», являясь единой теплоснабжающей организациейц на территории города Оханска, обратилось в Арбитражный суд Пермского края с рассматриваемым иском.

Согласно ч.1 ст.4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

В соответствии со ст.8 ГК РФ, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с п.1 ст.11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

Отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением и прекращением концессионных соглашений урегулированы Федеральным законом от 21.07.2005г. № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - ФЗ № 115-ФЗ).

Концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 названного Закона.

Согласно ч. 7 ст. 32 Закона конкурс по решению концедента объявляется несостоявшимся в случае, если в конкурсную комиссию представлено менее двух конкурсных предложений или конкурсной комиссией признано соответствующими требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, менее двух конкурсных предложений. Концедент вправе рассмотреть представленное только одним участником конкурса конкурсное предложение и в случае его соответствия требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, принять решение о заключении с этим участником конкурса концессионного соглашения в соответствии с условиями, содержащимися в представленном им конкурсном предложении, в тридцатидневный срок со дня принятия решения о признании конкурса несостоявшимся.

В силу ч. 6 ст. 29 Закона в случае если конкурс объявлен несостоявшимся в соответствии с частью 6 статьи 27 настоящего Федерального закона, концедент вправе вскрыть конверт с единственной представленной заявкой на участие в конкурсе и рассмотреть эту заявку в порядке, установленном настоящей статьей, в течение трех рабочих дней со дня принятия решения о признании конкурса несостоявшимся. В случае, если заявитель и представленная им заявка на участие в конкурсе соответствуют требованиям, установленным конкурсной документацией, концедент в течение десяти рабочих дней со дня принятия решения о признании конкурса несостоявшимся вправе предложить такому заявителю представить предложение о заключении концессионного соглашения на условиях, соответствующих конкурсной документации.

По результатам рассмотрения представленного заявителем предложения концедент в случае, если это предложение соответствует требованиям конкурсной документации, в том числе критериям конкурса, принимает решение о заключении концессионного соглашения с таким заявителем.

В соответствии с ч. 6 ст. 27 Закона в случае, если по истечении срока представления заявок на участие в конкурсе представлено менее двух заявок на участие в конкурсе, конкурс по решению концедента, принимаемому на следующий день после истечения этого срока, объявляется несостоявшимся.

Таким образом, из смысла названных статей закона следует, что обязательным условием заключения концессионного соглашения с лицом, принявшим участие в проведении конкурса, признанного несостоявшимся в соответствии с ч.6 ст.27, является соответствие его предложения требованиям, установленным конкурсной документацией.

Статьей 23 Закона предусмотрено, что конкурсная документация должна содержать, в том числе, условия конкурса и критерии конкурса (п. п. 1, 4 ч. 1 ст. 23 Закона).

В разделе 3.10 конкурсной документации, утвержденной распоряжением Главы администрации Оханского муниципального района № 264 от 22.09.2014г. предусмотрено, что конкурс по решению концедента объявляется несостоявшимся в случае, если в конкурсную комиссию представлено менее двух заявок на участие в конкурсе. Концедент вскрывает конверт с единственной представленной заявкой на участие в конкурсе и рассматривает эту заявку в порядке, установленном конкурсной документацией, в течение трех рабочих дней со дня принятия решения о признании конкурса несостоявшимся.

Данные условия конкурсной документации соответствуют положениям части 6 статьи 29 части 3 статьи 36 ФЗ № 115-ФЗ.

Из материалов дела следует, что конкурс на заключение концессионного соглашения на строительство объектов теплоснабжения: автоматизированных газовых блочно-модульных котельных, признан несостоявшимся.

В связи с тем, что поступила только одна заявка на участие в конкурсе на право заключения концессионного соглашения от ООО «Джи-пром Инжиниринг», администрацией Оханского муниципального района Пермского края с указанным Обществом было заключено оспариваемое концессионное соглашение.

Согласно части 3 статьи 13 ФЗ № 115-ФЗ условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения, не могут быть изменены соглашением сторон за исключением случаев, установленных законом.

Пункт 1 части 2 статьи 22 ФЗ № 115-ФЗ устанавливает, что решение о заключении концессионного соглашения должно содержать условия концессионного соглашения, определенные в соответствии со статьей 10 настоящего закона.

В п. 6.1 ч.1 ст.10 Закона о концессионных соглашениях в качестве существенного условия, которое должно включать в себя концессионное соглашение, определено, в том числе, способы обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению (предоставление безотзывной банковской гарантии, передача концессионером концеденту в залог прав концессионера по договору банковского вклада (депозита), осуществление страхования риска ответственности концессионера за нарушение обязательств по концессионному соглашению), размеры предоставляемого обеспечения и срок, на который оно предоставляется.

Пунктом 11 ч. 1 ст. 23 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что конкурсная документация должна содержать указание на способы обеспечения концессионером исполнения обязательств по концессионному соглашению.

Федеральным законом от 7 мая 2013 г. № 103-ФЗ с 1 января 2014г. рассматриваемый пункт дополнен положением, рассчитанным на случай, когда объектом концессионного соглашения является имущество, указанное в ч. 1.2 ст.10 ФЗ № 115-ФЗ, т.е. объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. В этом случае конкурсная документация должна содержать требование о предоставлении победителем конкурса в целях обеспечения исполнения обязательств по концессионному соглашению безотзывной банковской гарантии в соответствии с требованиями, установленными частями 4 и 4.1 ст. 10 данного Закона, но не менее чем в определенном конкурсной документацией размере.

В п. 23 ч. 1 этой же статьи указано, что конкурсная документация должна содержать требования к победителю конкурса о представлении документов, подтверждающих обеспечение исполнения обязательств концессионера по концессионному соглашению в соответствии с установленными настоящим Федеральным законом способами обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению, а также требования к таким документам.

Концессионное соглашение заключается в письменной форме с победителем конкурса или иными указанными в частях 2, 3 и 3.2 настоящей статьи лицами при условии представления ими документов, предусмотренных конкурсной документацией и подтверждающих обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению. Концессионное соглашение вступает в силу с момента его подписания (ч. 4 ст. 36 Закона о концессионных соглашениях).

Требования к победителю открытого конкурса о представлении документов, подтверждающих обеспечение исполнения обязательств концессионера по концессионному соглашению, определены в разделе 3.9 Конкурсной документации (т.1, л.д.105).

В качестве одного из условий заключения концессионного соглашения предусматривается необходимость представления победителем открытого конкурса документов, подтверждающих обеспечение им исполнения обязательств по концессионному соглашению.

В указанном разделе указано, что концессионное соглашение заключается только после предоставления победителем открытого конкурса всех необходимых документов, подтверждающих обеспечение исполнения обязательств концессионера по концессионному соглашению.

В указанном разделе определен способ обеспечения исполнения концессионером обязательств по концессионному соглашению: предоставление безотзывной непередаваемой банковской гарантии. Размеры предоставляемого обеспечения и срок, устанавливаются в концессионном соглашении.

В разделе 3.9 документации указано также, что непредставление документов, подтверждающих обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению, а также представление документов по исполнению обязательств, не соответствующих требованиям, установленным настоящей конкурсной документацией и решением концедента о заключении концессионного соглашения, однозначно трактуется конкурсной комиссией как уклонение победителя открытого конкурса от заключения концессионного соглашения.

Как указано выше, размер безотзывной банковской гарантии, определенный в конкурсной документ составлял 10 000 000 рублей.

При этом, как следует из концессионного соглашения размер обеспечения исполнения обязательств в форме безотзывной непередаваемой банковской гарантии установлен в размере 500 000 рублей, без указания срока ее внесения (п.7.9 концессионного соглашения).

В силу пункта 11 статьи 23 ФЗ № 115-ФЗ конкурсная документация должна содержать указание на способы обеспечения концессионером исполнения обязательств по концессионному соглашению, а в случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, указанное в части 1.2 статьи 10 настоящего Федерального закона, требование о предоставлении победителем конкурса в целях обеспечения исполнения обязательств по концессионному соглашению безотзывной банковской гарантии в соответствии с требованиями, установленными частями 4 и 4.1 статьи 10 настоящего Федерального закона, но не менее чем в определенном конкурсной документацией размере;

При этом концессионное соглашение заключается с единственным участником конкурса в соответствии с требованиями конкурсной документации.

В сообщении о проведении конкурса и конкурсной документации установлены основные условия концессионного соглашения, одним из которых является способ обеспечения исполнения концессионером концессионного соглашения в виде предоставления безотзывной банковской гарантии в размере 10 000 000 рублей.

Вместе с тем, согласно пункту 7.9 концессионного соглашения от 19.11.2014г., заключенного между администрацией Оханского муниципального района Пермского края и ООО «Джи-пром Инжиниринг», размер безотзывной банковской гарантии установлен в размере 500 000 рублей, что не соответствует условиям конкурса.

Суд также считает необходимым отметить, что ни в момент подписания концессионного соглашения (19.11.2014г.), ни на момент рассмотрения дела по существу (декабрь 2015г.) концессионером - ООО «Джи-пром Инжиниринг», безотзывная банковская гарантия в размере 500 000 рублей не внесена.

Федеральным законом от 7 мая 2013 г. N 103-ФЗ с 1 января 2014 г. введены части 2.3 и 2.4 ст.22, устанавливающие дополнительные к предусмотренным частью 2 данной статьи требования к решению концедента о заключении концессионного соглашения в случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, указанное в ч. 1.2 ст. 10 ФЗ № 115-ФЗ,б т.е. объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем.

В соответствии с ч. 2.3 ст.22 в этом случае решением концедента о заключении концессионного соглашения устанавливаются:

1) задание и минимально допустимые плановые значения показателей деятельности концессионера;

2) требование об указании участниками конкурса в составе конкурсного предложения мероприятий по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, обеспечивающих достижение предусмотренных заданием целей и минимально допустимых плановых значений показателей деятельности концессионера, с описанием основных характеристик этих мероприятий.

Порядок формирования указанного задания определяет часть 2.4 ст.22:

задание формируется на основании утвержденных схем теплоснабжения, схем водоснабжения и водоотведения поселений и городских округов в части выполнения задач и достижения целевых показателей развития систем теплоснабжения и (или) систем водоснабжения и водоотведения поселений и городских округов, зон централизованного и нецентрализованного водоснабжения, границ планируемых зон размещения объектов теплоснабжения и (или) объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, а также на основании данных прогноза потребления тепловой энергии, теплоносителя и (или) горячей воды, питьевой воды, технической воды, количества и состава сточных вод;

задание должно содержать величины необходимой тепловой мощности, необходимой мощности (нагрузки) водопроводных сетей, канализационных сетей и сооружений на них в определенных точках поставки, точках подключения (технологического присоединения), точках приема, точках подачи, точках отведения, сроки ввода мощностей в эксплуатацию и вывода их из эксплуатации;

задание не может содержать требования, ограничивающие доступ какого-либо из участников конкурса к участию в конкурсе и (или) создающие кому-либо из участников конкурса преимущественные условия участия в конкурсе.

Из анализа статей 10, 22, 23 ФЗ № 115-ФЗ следует, что инвестиционные программы должны разрабатываться на основании территориальных схем. Положениями, определяющими порядок заключения концессионных сделок в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, где установлено требование о соответствии решения концессионера и конкурсной документации на право заключения концессионного соглашения схемам соответственно теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения (ч. 2.3, 2.4 ст. 22 Закона о концессионных соглашениях), играющим аналогичную роль в этих подотраслях жилищно-коммунального хозяйства. Инвестиционная программа концессионера в отношении объектов в сфере теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения должна быть утверждена до проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, ее отсутствие является ограничением для проведения такого конкурса.

Как следует из материалов дела, и не оспаривается сторонами, на момент издания распоряжения № 264 от 22.09.2014г. схема теплоснабжения Оханского городского поселения не утверждена.

Схема теплоснабжения Оханского городского поселения утверждена Постановлением Оханского городского поселения Пермского края № 253 от 20.10.2014г., то есть в нарушение положений ФЗ № 115-ФЗ (т.1, л.д.174).

Данный факт подтверждается также следующими доказательствами, представленными истцом в обоснование исковых требований.

Письмом от 17.11.2014г. ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ» в адрес Министерства строительства и ЖКХ РФ направлено заявление о разногласиях, возникших при разработке и утверждении схемы теплоснабжения городского поселения с населением мене 500 тыс. человек (т.1, л.д.221).

В заявлении истец просит признать недействительным постановлением администрации Оханского городского поселения от 20.10.2014г. № 253 об утверждении схемы теплоснабжения Оханского городского поселения, разработанной ООО «Джи-пром Инжиниринг» и об обязании МКУ администрации Оханского городского поселения утвердить схему теплоснабжения МО «Оханское городское поселение» на период 2015-2030 г.г., разработанную ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ».

05.08.2015г. состоялось заседание Комиссии Министерства строительства и ЖКХ РФ по вопросу рассмотрения разногласий, возникших между ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ» и администрацией Оханского городского поселения, возникших при утверждении схемы теплоснабжения Оханского городского поселения (т.1, л.д.247).

По итогам заседания составлен протокол № 373-ПРМ-ЛГ, согласно которому требования ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», изложенные в заявлении от 17.11.2014г. № 1372 об отмене постановления об утверждении схемы теплоснабжения Оханского городского поселения и возврате ее на доработку, удовлетворены.

Администрации Оханского городского поселения рекомендовано:

- отменить постановление об утверждении схемы теплоснабжения Оханского городского поселения и доработать ее в связи с наличием существенных замечаний к нормативным правовым актам, которыми утверждена схема теплоснабжения и несоответствии схемы нормам Постановления № 154 (срок до 21.08.2015г.);

- в рамках доработки схемы теплоснабжения в целях приведения в соответствии Закону № 190-ФЗ, ФЗ от 23.11.2009г. № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», Постановлению № 154 и Правилам организации теплоснабжения в РФ, утвержденными постановлением Правительства РФ от 08.08.2012г. № 808 внести изменения в схему теплоснабжения Оханского городского поселения, при этом учесть выводы, содержащиеся в экспертном заключении по схеме теплоснабжения Оханского городского поселения, выполненные НП «Российское теплоснабжение» (приложение к протоколу) (срок до 01.11.2015г.).

Приказом Министерства строительства и ЖКХ РФ от 12.08.2015г. № 583/пр утверждены решения, принятые по результатам рассмотрения разногласий, возникших между ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ» и администрацией Оханского городского поселения, возникших при утверждении схемы теплоснабжения Оханского городского поселения, в соответствии с протоколом от 05.08.2015г. № 373-ПРМ-ЛГ (т.1, л.д.245).

В экспертном заключении, выполненном НП «Российское теплоснабжение», являющимся приложением к протоколу заседания № 373-ПРМ-ЛГ от 05.08.2015г. Министерства строительства и ЖКХ РФ, на основании которых в том, числе и было удовлетворено заявление ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», указано, что схема теплоснабжения Оханского городского поселения, разработанная ООО «Джи-пром Инжиниринг», не соответствует требованиям к порядку разработки и утверждения схем теплоснабжения, утвержденными постановлением Правительства РФ № 154 от 22.02.2012г. (т.1, л.д.251-323).

Решением Оханского районного суда от 11.08.2015г. по делу № 2-71/2015, удовлетворено заявление ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», об оспаривании нормативного правового акта, принятого МКУ администрацией Оханского городского поселения Пермского края (т.3, л.д. 101-106).

Суд признал противоречащим федеральному законодательству и недействующему со дня вступления решения в законную силу Постановления администрации Оханского городского поселения Пермского края от 20.10.2014г. № 253 «Об утверждении схемы теплоснабжения Оханского городского поселения», включая приложение «Схема теплоснабжения Оханского городского поселения».

Решение суда не обжаловано, вступило в законную силу.

07.10.2015г. Управлением Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю вынесено решение по делу № 477-15-а, возбужденное по признакам нарушения Администрацией Оханского городского поселения Пермского края ч.1 ст.15 ФЗ от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившиеся в необоснованном препятствовании осуществлению деятельности ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», путем не утверждения проекта схемы теплоснабжения, разработанной ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», в качестве схемы теплоснабжения Оханского городского поселения, и утверждения в качестве схемы, проекта, разработанного ООО «Джи-пром Инжиниринг» (т.3, л.д.122-126).

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю признала в действиях (бездействиях) Администрации Оханского городского поселения Пермского края нарушение ч.1 ст.15 ФЗ от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившиеся в необоснованном препятствовании осуществлению деятельности хозяйствующего субъекта, в т.ч. ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», путем не утверждения проекта схемы теплоснабжения, разработанной ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», в качестве схемы теплоснабжения Оханского городского поселения, и в то же время утверждения в качестве таковой схемы теплоснабжения, разработанного ООО «Джи-пром Инжиниринг», что приводит либо может привезти к ограничению, устранению, недопущению конкуренции на рынке услуг теплоснабжения в Оханском городском поселении.

В решении от 07.10.2015г. указано, что с учетом норм ч.1 ст.15 ФЗ от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», обстоятельств дела, в первую очередь рассмотрению подлежал проект схемы теплоснабжения, разработанный ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ» и поступивший в администрацию 11.09.2014г. Комиссией антимонопольного органа также учтено, что схема теплоснабжения, разработанная ООО «Джи-пром Инжиниринг», основана на децентрализации существующей системы теплоснабжения (в настоящее время находящейся в собственности ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ») и строительстве новых автономных котельных.

Рассмотрение дела прекращено, в связи с тем, что администрацией Оханского городского поселения, добровольно устранены допущенные нарушения, путем утверждения проекта схемы теплоснабжения, разработанной ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», в качестве схемы теплоснабжения Оханского городского поселения (постановление от 01.09.2015г. № 292).

Согласно п.8.1 концессионное соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует до 01.06.2024г.

Срок осуществления концессионером деятельности по производству, передачи и распределению тепловой энергии с использованием объектов соглашения (п.1.1), с 31.12.2014г. по 01.06.2024г. (п.8.6).

С учетом утверждения администрацией Оханского городского поселения, проекта схемы теплоснабжения, разработанной ООО «Сервисный центр «КОНТАКТ», в качестве схемы теплоснабжения Оханского городского поселения (постановление от 01.09.2015г. № 292), признании противоречащим федеральному законодательству и недействующему со дня вступления решения в законную силу Постановления администрации Оханского городского поселения Пермского края от 20.10.2014г. № 253 «Об утверждении схемы теплоснабжения Оханского городского поселения», разработанной ООО «Джи-пром Инжиниринг», концессионер по соглашению от 19.11.2014г. не может с 31.12.2014г. осуществлять деятельность по производству, передачи и распределению тепловой энергии с использованием объектов соглашения.

Частью 1 статьи 3 ФЗ N 115-ФЗ установлено, что по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Пунктом 4 статья 36 ФЗ № 115-ФЗ предусмотрено, что концессионное соглашение заключается в письменной форме с победителем конкурса или иными указанными в частях 2, 3 и 3.2 настоящей статьи лицами при условии представления ими документов, предусмотренных конкурсной документацией и подтверждающих обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению.

Как указано выше, в разделе 3.9 Конкурсной документации указано, что концессионное соглашение заключается только после предоставления победителем открытого конкурса всех необходимых документов, подтверждающих обеспечение исполнения обязательств концессионера по концессионному соглашению.

При этом, как пояснил директор ООО «Джи-пром Инжиниринг» именно концессионером был определен размер банковской гарантии в размере 500 000 рублей, данная сумму не внесена, в связи с тем, что концессионным соглашением не предусмотрен срок внесения безотзывной банковской гарантии.

Данный довод основан на неправильном применении перечисленных норм закона.

С учетом решения Оханского районного суда от 11.08.2015г. по делу № 2-71/2015, решения УФАС Пермского края от 07.10.2015г., действия (бездействия) администрации при организации и проведении открытого конкурса, выразившихся в опубликовании конкурсной документации, утверждении конкурсной документации, в отсутствие утвержденной схемы теплоснабжения, следует признать не соответствующими требованиям пункта 2.4 статьи 22 ФЗ № 115-ФЗ.

Допущенные нарушения администрацией Оханского городского поселения устранены.

Заключение концессионного соглашения от 19.11.2014г., с иными перечисленными существенными условиями, а именно установление в концессионном соглашении иного размера безотзывной банковской гарантии, чем указанной в конкурсной документации, утверждение схемы теплоснабжения после публикации сообщения о проведении открытого конкурса, которые не были определены ни распоряжением о заключении концессионного соглашения, не содержащимися в первоначальной оферте (конкурсной документации), по юридической природе является новым договором с иными условиями исполнения.

В соответствии со статьей 447 ГК РФ и части 1 статьи 13 ФЗ № 115-ФЗ формой заключения концессионного соглашения является конкурс. Таким образом, заключение после проведения конкурса соглашения, устанавливающего существенные условия договора, является также нарушением требований, предусмотренных статьей 17.1 от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Согласно пункту 1 статьи 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным этим Кодексом, в силу ее признания таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Согласно с п.2 ст.166 ГК РФ требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе.

Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения (статья 167 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Общим последствием недействительности сделки является возвращение сторон в первоначальное положение. Согласно пункту 2 статьи 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, - возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Согласно статье 12 и пункту 2 статьи 166 ГК РФ применение гражданско-правовых последствий недействительности ничтожной сделки является одним из способов защиты гражданских прав, осуществление которого должно производиться исключительно по инициативе сторон сделки и иных заинтересованных лиц.

Это следует также из пункта 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

С учетом вышеизложенного, суда делает вывод о правомерности заявленных истцом требований о признании недействительным концессионного соглашения от 19.11.2014г.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в ст.9 АПК РФ, а также положений ст.65 АПК РФ, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права, в том числе и на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий несовершения им соответствующих процессуальных действий.

По мнению суда, ответчики не привели правовых оснований, опровергающих доводы истца, в обоснование заявленных требований.

Согласно ч.1 ст.110 АПК РФ, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются судом со стороны.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 176, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Пермского края

Р Е Ш И Л:

1. Иск удовлетворить.

2. Признать недействительным концессионное соглашение от 19.11.2014г., заключенное между Администрацией Оханского муниципального района и ООО «Джи-пром Инжиниринг».

3. Взыскать с Администрации Оханского муниципального района (ОГРН <***> / 5946000020) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Сервисный центр «КОНТАКТ» (ОГРН <***> / 5902825390)в возмещение расходов по оплате государственной пошлины денежные средства в размере 3 000 руб. 00 коп.

4. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Джи-пром Инжиниринг» (ОГРН <***> / ИНН <***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Сервисный центр «КОНТАКТ» (ОГРН <***> / 5902825390)в возмещение расходов по оплате государственной пошлины денежные средства в размере 3 000 руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas.arbitr.ru.

Судья Н.Ю. Богаткина