Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Пермского края в составе судьи Лаврова Ю.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Паны Л..И., рассмотрел в судебном заседании дело по иску ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ЭНЕРГОСЕРВИС" (614042, ПЕРМСКИЙ КРАЙ, ГОРОД ПЕРМЬ, УЛИЦА МИРГОРОДСКАЯ, ДОМ 1, ОГРН: 1085904018199, Дата присвоения ОГРН: 26.09.2008, ИНН: 5904196028)

к ответчику – ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АБИНСКИЙ ЭЛЕКТРОМЕТАЛЛУРГИЧЕСКИЙ ЗАВОД" (353320, КРАЙ КРАСНОДАРСКИЙ, РАЙОН АБИНСКИЙ, ГОРОД АБИНСК, УЛИЦА ПРОМЫШЛЕННАЯ, 4, ОГРН: 1062323004941, Дата присвоения ОГРН: 07.04.2006, ИНН: 2323025302)

о взыскании 902 547 руб. 00 коп.

В судебном заседании приняли участие:

от истца: Бахматов В.С., доверенность от 28.12.2020 №212, паспорт, диплом, Константинов Е.Н., доверенность от 02.12.2020 №211, паспорт;

от ответчика: Свиридова С.А., доверенность от 28.12.2020 №1.13-08/300, паспорт, диплом

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Энергосервис" (далее - истец, подрядчик) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Абинский Электрометаллургический завод» (далее – ответчик, заказчик) о взыскании задолженности в размере 902 547 руб. 00 коп.

Определением суда от 07.12.2020 исковое заявление принято к производству.

Ответчик с исковыми требованиями не согласен, представил отзыв на исковое заявление от 28.12.2020 №1.13-16/110, в котором указывает, что основные материалы представлены подрядчику по накладным формы М-15 на общую стоимость 47 640 674 руб. 60 коп. В результате некачественного выполнения работ причинены убытки в виде переданного и испорченного давальческого материала в размере 902 547 руб. 00 коп. Заказчик неоднократно уведомлял подрядчика о размере причиненных убытков и об удержании причиненного ущерба из суммы вознаграждения. После устранения замечаний подрядчиком работы были приняты. Заказчик уведомил подрядчика о зачете встречных однородных требований.

В судебном заседании истец поддержал исковые требования, ответчик исковые требования не признал.

В качестве правового обоснования иска истец указывает статьи 309, 310, 711, 740, 746, 753 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В качестве фактических обстоятельств истец отметил, что 03.02.2020 между обществом с ограниченной ответственностью "Энергосервис" (подрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Абинский Электрометаллургический завод» (заказчик) заключен договор подряда №ЖГ20-015 (далее – договор), в соответствии с пунктом 1.1. которого заказчик поручает, а Подрядчик обязуется выполнить работы по футеровке печи на объекте: «Сортопрокатный цех производительностью 500 000 тн. в год», в соответствии с проектно-сметной (технической) документацией, полученной от Заказчика и являющейся приложением № 1 к настоящему Договору, и сдать результат работ Заказчику (далее по тексту договора - Работы), в соответствии с объемами Локального сметного расчета № 555-12-19 (Приложение № 2 к Договору) и согласованным с Заказчиком проектом производства работ (ППP) (Приложение № 3 к настоящему Договору).

Адрес проведения работ: Краснодарский край, г. Абинск, Промышленная улица, 4.

Согласно пункту 1.3. договора все работы по настоящему Договору выполняются собственными силами и средствами Подрядчика в строгом соответствии с нормами действующего законодательства РФ, ГОСТов, СНиПов, другой нормативной и технической документацией и условиями настоящего договора.

Основные материалы, необходимые для выполнения Работ, предоставляется Заказчиком согласно проектной документации и в соответствии с Актом передачи давальческих материалов, предоставляемых Заказчиком (Приложение № 4 к настоящему Договору).

В пункте 2.1. договора согласована стоимость выполнения работ по договору в размере 18 570 400 руб. 00 коп. (в редакции дополнительного соглашения №2 от 18.05.2020).

В состав общей стоимости работ (цены Договора) входят причитающееся вознаграждение Подрядчику и компенсация его издержек, всех затрат Подрядчика, необходимых для выполнения обязательств по настоящему Договору.

Согласно подпункту 2.2.1. договора предусмотрена оплата аванса в размере 3 000 000 руб. 00 коп.

Окончательная оплата за выполненную работу производится в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента подписания сторонами Актов о приемке выполненных работ формы КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 и выставленных счета-фактуры, счета на оплату и исполнительной документации (акты освидетельствования скрытых работ, акт сдачи футеровки) (подпункт 2.2.2 договора).

В пункте 3.1. договора согласованы сроки выполнения работ.

В подпункте 4.3.2. договора указано, что подрядчик обязан обеспечить ежедневное присутствие одного из уполномоченных лиц на объекте Заказчика. Перечень лиц, с подтверждением полномочий доверенностью предоставить в адрес Заказчика.

В силу пункта 5.2. договора в случае невыполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств по настоящему договору, виновная сторона возмещает другой стороне убытки в полном объеме, подтвержденные документально.

На основании пункта 5.5. договора подрядчик обязан устранить дефекты и неполадки, выявленные при технической приемке или при пуске объекта в работу, а также в течение гарантийного срока согласно п. 5.4 Договора. Обнаруженные дефекты и недоделки перечисляются в акте, где также указываются сроки устранения обнаруженных дефектов и недоделок. Заказчик вправе составить односторонний Акт при отказе Подрядчика в подписании Акта выявленных недостатков.

В случае неисполнения Исполнителем указанной обязанности. Заказчик вправе устранить указанные недоработки и (или) недостатки своими силами и (или) поручить их устранение третьему лицу, с отнесением всех произведенных расходов на Исполнителя, либо отказаться от настоящего Договора и потребовать возмещения всех причиненных убытков.

В дополнительном соглашении №3 от 13.08.2020 стороны согласовали выполнение дополнительных работ на сумму 187 472 руб. 00 коп.

Истец выполнил работы на общую сумму 22 509 446 руб. 40 коп., что подтверждается справкой о стоимости выполненных работ и затрат №1 от 26.06.2020 на сумму 11 318 216 руб. 40 коп., актом о приемке выполненных работ №1 от 26.06.2020, справкой о стоимости выполненных работ и затрат №1 от 17.08.2020 на сумму 224 966 руб. 40 коп., актом о приемке выполненных работ №1 от 17.08.2020, справкой о стоимости выполненных работ и затрат №2 от 18.08.2020 на сумму 9 966 142 руб. 80 коп., актом о приемке выполненных работ №2 от 18.08.2020, справкой о стоимости выполненных работ и затрат №3 от 18.08.2020 на сумму 1 000 120 руб. 80 коп., актом о приемке выполненных работ №3 от 18.08.2020.

Заказчик уплатил подрядчику денежную сумму в размере 21 606 899 руб. 40 коп., что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями.

По товарной накладной №ЦБ-628 от 18.05.2020 заказчик передал подрядчику цемент огнеупорный SevenLite 1450в количестве 49 550 кг. и цемент огнеупорный SevenCast 57 RM в количестве 38 950 кг.

03.06.2020 по товарной накладной №ЦБ-604 заказчик передал подрядчику анкер керамический для свода в количестве 12 369 кг.

Согласно уведомлению о применении санкций от 15.06.2020 №1.1-06/1507 заказчик уведомил подрядчика о нерациональном использовании материалов, предложил уплатить штраф в размере 33 344 руб. 00 коп. за июнь.

22.07.2020 стороны подписали акт о выявлении дефекта футеровки карт свода №22/0107, согласно которому 21.07.2020 при инспекционном осмотре залитых крат свода выявлено, что карта в 4 ряду от торца выгрузки, 6-я со стороны стана, залита с существенно смещенными от вертикального расположения двумя керамическими анкерами. Данная карта не годиться к эксплуатации, подлежит демонтажу и перезаливке. Керамические анкеры с этой карты в повторную эксплуатацию не брать.

27.07.2020 истец уплатил ответчику штраф в размере 33 344 руб. 00 коп., что подтверждается платежным поручением №1158.

27.07.2020 стороны подписали акт о выявлении дефекта футеровки карт свода №27/0107, согласно которому при инспекционном осмотре залитых крат свода в необогреваемой зоне выявлено, что 10 карт из бетона марки Sevenlite 1450 Li имеют обширные и глубокие трещины на поверхности. Данные карты не годятся к эксплуатации, подлежат демонтажу и перезаливке. Керамические анкеры с этих карт в повторную эксплуатацию не брать. Общее количество потерянного бетона марки Sevenlite 1450 Li – 4,5 тонны, количество потерянных керамических анкеров – 120 шт.

В письме от 29.07.2020 №1.6-02/1330 заказчик уведомил подрядчика о том, что в ходе выполнения работ на своде печи СПЦ 500 000 тн. в год подрядчиком допущено некачественное выполнение работ, повлекшее потерю бетона, керамических анкеров. Стоимость данных материалов будет вычтена из стоимости договора.

04.08.2020 заказчик в письме №1.6-02/1360 сообщил подрядчику, что затраты по бетону составили: бетон SevenLite 1450 – 4500 кг х 1,02 Евро (демонтаж), бетон SevenCast 57 RM – 0,2 тн. = 200 кг х 1,02 Евро. Израсходовано в брак бетона на сумму 4 794 Евро. Керамические анкера SevenBrick 60 – 120 шт. х 46,75 Евро = 5610 Евро. Всего 10 404 евро х 86,75 руб. = 902 547 руб. 00 коп. Уведомил, что данная сумма будет удержана с выполнения, предложил предоставить дополнительное соглашение.

В письме от 11.08.2020 №1.6-02/1390 заказчик сообщил подрядчику, что в ходе выполнения работ неоднократно выявлялся брак, работы выполняются некачественно. Виновная сторона обязана возместить убытки, что подтверждается актами.

13.08.2020 в письме №ЖГ20-08/1410 подрядчик сообщил заказчику в ответ, в том числе, на письма №1.6-02/1330, №1.6-02/1360, №1.6-02/1390, о том, что для выполнения работ привлекает только квалифицированных специалистов. Замечания, поступившие от заказчика, по поводу качества выполненных работ (акт №27/0107 от 27.07.2020) устранены в кратчайшие сроки и без замечаний. Количество забракованных работ - менее 1%. Подрядчик выполняет работы в соответствии с проектом и под руководством куратора. Все изменения в проект согласовываются с куратором, в том числе замена бетона. Вышеперечисленные потери уже заложены в проект и составляют в среднем 5-6%. Перерасхода материала нет. С удержанием денежной суммы в размере 902 547 руб. 00 коп. подрядчик не согласен.

17.08.2020 стороны подписали акт выполненных работ по устранению выявленных отклонений, согласно которому указанные в акте №13/1 отклонения устранены подрядчиком.

20.08.2020 в письме №1.6-02/1436 заказчик повторно уведомил подрядчика об удержании суммы 902 547 руб. 00 коп. в связи с некачественным выполнением работ.

02.09.2020 вместе с письмом от 27.08.2020 №1.1-06/2317 ответчик направил истцу подписанные акты о приемке выполненных работ на сумму 10 996 262 руб. 60 коп., сообщив об удержании суммы 902 547 руб. 00 коп.

Согласно письму от 13.10.2020 №ЖГ20-10/1767 истец предложил ответчику произвести окончательную оплату выполненных работ в размере 902 547 руб. 00 коп.

27.10.2020 истец направил в адрес ответчика претензию от 21.10.2020 №ЖГ20-10/1800 с требованием уплатить денежную сумму в размере 902 547 руб. 00 коп.

30.10.2020 в письме №1.1-06/2908 от 23.10.2020 заказчик в ответ на письмо №ЖГ20-10/1767 уведомил подрядчика о том, что основания для оплаты задолженности в размере 902 547 руб. 00 коп. отсутствуют, так как были причинены убытки на указанную сумму. Повторно уведомил о прекращении обязательств по возмещению убытков путем зачета встречных однородных требований по оплате выполненных работ.

В ответе на претензию от 05.11.2020 №1.1-06/2985 ответчик сообщил, что при выполнении работ причинены убытки. Задолженность отсутствует.

13.11.2020 ответчик направил истцу претензию от 05.11.2020 №1.1-06/2986, указав, что работы в полном объеме приняты и оплачены. Потребовал предоставить отчет об израсходованных материалах.

19.11.2020 истец в ответе на претензию №ЖГ20-11/1924 направил ответчику отчет №1 от 14.08.2020 о расходе основных давальческих материалов, копии накладных на отпуск материалов на сторону, копии актов о выявлении негодного к использованию огнеупорного бетона, копию акта остатков огнеупоров. Иных материалов от заказчика не принимал. Приложенная к претензии копия оборотно-сальдовой ведомости по счету 10.07 за период с 01.01.2020-13.10.2020 не отражает документы, подписанные сторонами. Экономия материалов составила 62 822 кг. Для подтверждения экономии предложил провести независимую экспертизу.

25.12.2020 заказчик направил подрядчику возражения №1.1-06/3373 на отчет №1 от 14.08.2020 о расходе основных давальческих материалов, сообщив, что отчет содержит недостоверную информацию об объемах израсходованного при производстве работ материалов. Отчет принят с разногласиями. Факт ненадлежащего выполнения работ по договору и порчу материалов по вине подрядчика подтверждается комиссионными актами о выявлении дефекта футеровки карт свода №22/0107 от 22.07.2020, №27/0107 от 27.07.2020. Не представлен отчет об использовании цемента. В отчете заказчик указал, что принято с разногласиями в части исключения испорченного при некачественном выполнении работ материала в п. 1 Анкер керамический для свода SevenBrick 60К Н=305 мм, 17.14.16AD в количестве 120 штук и в п. 34 цемент огнеупорный Sevenlite 1450 Li в количестве 4 500 кг. Факт порчи подтверждается актом №27/0107 от 27.07.2020. Отчет об использовании цемента огнеупорного Sevenlite 1050 17.14.16AD в объеме 30 190 кг не представлен.

Истец также пояснил, что ответчику 13.08.2020 возвращены по акту №13/2 материалы, которые он оценил на сумму убытков в размере 902 547 руб. 00 коп.

В соответствии с проектной документацией фирмы DANIELI предусмотрены потери основных материалов в ходе производства работ. Истец не превысил данные показатели даже с учетом забракованного материала. По мнению истца, ответчик злоупотребляет своим правом.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с исковым заявлением о взыскании с ответчика задолженности.

Исследовав и оценив в совокупности в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные доказательства, пояснения истца, ответчика, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

Правоотношения сторон по данному спору регулируются нормами, предусмотренными в Главе 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункта 2 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании пункта 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

В силу пункта 1 ст. 721 Гражданского кодекса Российской Федерации качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда. Результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В пункте 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Судом установлено, что между сторонами возник спор по оплате стоимости выполненных истцом и принятых ответчиком работ на сумму 902 547 руб. 00 коп.

Из представленных документов следует, что ответчик удержал указанную сумму в счет возмещения убытков, возникших в результате некачественного выполнения подрядчиком работ.

В силу статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации защита гражданских прав осуществляется способами, предусмотренными законом, в том числе путем возмещения убытков.

Согласно пункту 1 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Пунктом 2 указанной статьи предусмотрено, что под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Требуя возмещения реального ущерба, лицо, право которого нарушено, обязано доказать размер ущерба (ст. 393 Гражданского кодекса Российской Федерации), причинную связь между ущербом и действиями лица, нарушившего право, а также его вину.

В пункте 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 года N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление от 23.06.2015 года N 25) разъяснено, что по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков. По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (пункт 2 статьи 1064 Гражданского кодекса). Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство (причинившем вред); вина такого лица предполагается, пока не доказано обратное.

Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. По смыслу пункта 1 статьи 15 ГК РФ в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ). По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (пункт 2 статьи 1064 ГК РФ). Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред. Вина в нарушении обязательства или в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное.

В пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее – Постановление Пленума ВС РФ №7) указано, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (пункт 1 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Если иное не предусмотрено законом или договором, убытки подлежат возмещению в полном размере: в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (статья 15, пункт 2 статьи 393 ГК РФ).

В пункте 5 Постановление Пленума ВС РФ №7 предусмотрено, что по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками. Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 713 ГК РФ подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

Факт причинения ответчику убытков подтверждается актами о выявлении дефекта футеровки карт свода от 22.07.2020 №22/0107 и от 27.07.2020 №27/0107, в которых указано, что в выполненных истцом работах выявлены недостатки, подлежащие устранению.

В акте №27/0107 указано количество потерянного бетона марки Sevenlite 1450 Li (4,5 тонны) и количество потерянных керамических анкеров (120 шт.).

В акте №22/0107 указано, что карта в ряду от торца выгрузки залита со смещенными керамическими анкерами. При этом, в пояснениях к отзыву на исковое заявление от 01.02.2021 ответчик представил расчет количества испорченного цемента марки SevenCast 57 RM. Согласно данному расчету использовано на заливку карты 674,73 кг. цемента (1400 мм (длина карты) х 1125 мм (ширина карты) х 180 мм (толщина карты) *2380 кг/м³ (чертеж TPC1TL-JC31-R1411-FD001_01)). При этом, ответчик удержал из стоимости работ стоимость 200 кг цемента марки SevenCast 57 RM.

Истец контррасчет количества использованного цемента не представил.

Довод истца о том, что он вернул основные материалы в количестве большем, чем предусмотрено условиями договора, судом отклоняется, как основанный на неверном толковании договора, так как в случае, если бы работы были выполнены качественно, то возврату подлежало большее количество цемента и анкеров.

В судебном заседании истец сообщил, что приобрел 4 тонны цемента у ответчика и передал его ответчику. При этом, доказательства приобретения и передачи данного цемента ответчику истцом не представлено. Ответчик отрицает факт продажи цемента истцу.

Довод истца о том, что количество демонтированного бетона и анкеров не превышает согласованных в договоре потерь, в связи с чем, расходы на приобретение цемента и анкеров не являются убытками, судом отклоняется, как основанный на неверном толковании условий договора и законодательства.

В соответствии с пунктом 4.1. "РДС 82-202-96. Правила разработки и применения нормативов трудноустранимых потерь и отходов материалов в строительстве", утвержденных Постановлением Минстроя РФ от 08.08.1996 N 18-65 (далее – Правила №РДС 82-202-96), потери - это та часть материалов, которая не может быть использована в производстве: затвердевшая в транспортных средствах бетонная смесь или раствор; схватившийся или теряемый в результате распыления цемент; осколки кирпича, мелких блоков и других стеновых материалов и т.п.

Потери, образующиеся при соблюдении правил производства работ по СНиП, при рациональном расходе материалов, относятся к трудноустранимым потерям.

Трудноустранимые потери и отходы сырья, материалов, изделий и конструкций в строительстве и естественная убыль материалов при транспортировании - это количество материалов, которое не входит в массу продукции (бетонная и растворная смеси, изделия, конструкции и т.п.), возникающее неизбежно в процессе производства работ при соблюдении правил и использовании качественных материалов, необходимых машин и механизмов.

Одной из разновидностей трудноустранимых потерь является естественная убыль.

Естественная убыль - это потери количества (массы, объема) продукции вследствие ее физико-химических свойств, возникающие при транспортировании и хранении, включая погрузочно-разгрузочные операции.

К этим потерям относятся:

-усушка и выветривание (улетучивание, вымерзание, испарение) содержащейся в продукции влаги или улетучивание из нее отдельных частиц при температурных изменениях;

-утечка при перекачивании из одной тары в другую, просачивание через тару либо впитывание в нее;

-раструска и распыление при погрузочно-разгрузочных операциях.

К трудноустранимым потерям относятся отходы, возникновения которых трудно избежать при соблюдении правил производства работ и рациональном использовании материалов.

Согласно пункту 4.2. Правил №РДС 82-202-96 также существуют потери и отходы материалов, которые не должны иметь места при производстве работ с соблюдением требований стандартов, строительных норм и правил, допусков и т.д., которые относятся к устранимым. Данные потери возникают в результате, в том числе, несоблюдения правил производства работ, небрежного отношения к материалам, изделиям и конструкциям, брака в работе и т.п.

В пункте 6.1. Инструкции по хранению и установке огнеупорных материалов, разработанной компанией DANIELI, указано, что при оценке количества бетона, необходимо учитывать наличие резервов на площадке. При этом резерва 5% достаточно для покрытия потерь от повреждения мешков, пролитого материала, материалов, оставшихся в мешках, смесителе. В пункте 8.1. данной инструкции предусмотрено, что объем резервов на сложность работ зависит от нескольких факторов, таких как квалификация оператора, расположение поверхности (например свод или вертикальная стена), расстояние между анкерами и тип и толщина облицовки, а также условия окружающей среды.

В силу подпункта 4.3.3. договора подрядчик обязан выполнить работы качественно в соответствии со СНиП, ГОСТами, чертежами и т.д. в объеме и в сроки, предусмотренные настоящим договором.

На основании изложенного, с учетом того, что убытки у ответчика возникли не в результате трудноустранимых потерь, а в результате некачественного выполнения истцом работ (устранимые потери), суд приходит к выводу о том, что истец обязан был возместить ответчику данные убытки.

Согласно письму компании DANIELI от 24.08.2020 стоимость цемента марки Sevenlite 1450 LI составляет 1,02 евро за 1 кг., стоимость цемента марки SevenCast 57 RM составляет 1,02 евро за 1 кг., стоимость анкера А 61 InSevenBrick 60 К.Н=305 мм составляет 46,75 евро за штуку.

В соответствии с пунктом 5.11. договора, при утрате или порче оборудования и материалов, полученных от заказчика, подрядчик обязан возместить рыночную стоимость утраченного (испорченного) оборудования или материала на момент предъявления претензии.

Расчет убытков произведен заказчиком в письме от 04.08.2020 №1.6-02/1360.

Из представленной ответчиком информации с сайта Банка России официальный курс Евро к рублю Российской Федерации на 04.08.2020 составлял 87,2253. При расчете убытков ответчик применил курс 86,75 руб.

Арифметически расчет убытков судом проверен, признан верным.

Истец контррасчет убытков не представил суду.

В пункте 5.8. договора согласовано сторонами, что в случае установления фактов нерационального использования, ненадлежащего хранения предоставленных Подрядчику материалов, оборудования, средств осуществления работ и т.п., их хищения (в том числе попыток) и порчи (умышленно или по неосторожности) или хищения (попыток хищения) и /или порчи иного имущества Заказчика персоналом Подрядчика, Подрядчик несет ответственность в виде уплаты штрафа в размере 20 тысяч рублей, а так же по требованию Заказчика немедленно обязуется возместить ущерб, причиненный такими действиями.

Заказчик уведомляет Подрядчика обо всех фактах выявленных нарушений и применении мер ответственности и вправе удержать начисленные штрафы, а также средства в счет возмещения ущерба из средств, подлежащих выплате подрядчику, о чем подрядчик обязуется подписать акт взаимозачета.

В случае невозможности удержаний, Подрядчик обязан в 10-тидневный срок с момента получения уведомления Заказчика оплатить штрафы и возместить ущерб.

Таким образом, право заказчика на удержание суммы ущерба из стоимости работ, подлежащей уплате подрядчику, предусмотрено условиями договора, о чем заказчик уведомил подрядчика в письмах от 29.07.2020 №1.6-02/1330, от 04.08.2020 №1.6-02/1360, от 11.08.2020 №1.6-02/1390, от 20.08.2020 №1.6-02/1436, от 27.08.2020 №1.1-06/2317.

В письме №1.1-06/2908 от 23.10.2020 заказчик уведомил подрядчика о прекращении обязательств по возмещению убытков путем зачета встречных однородных требований по оплате выполненных работ.

Доказательства возмещения заказчику убытков подрядчиком не представлено.

В силу пункта 1 статьи 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны (статья 410 ГК РФ).

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что обязательства ответчика по оплате истцу стоимости выполненных работ в размере 902 547 руб. 00 коп. считаются прекращенными, в связи с чем, исковые требования о взыскании задолженности удовлетворению не подлежат.

Иные доводы истца судом оценены, отклонены, как не имеющие правового значения для рассмотрения настоящего спора.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь ст.ст.110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Пермского края

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований обществу с ограниченной ответственностью "Энергосервис" (ОГРН: 1085904018199, ИНН: 5904196028) отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Пермского края.

Судья Ю.А. Лавров