Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Тайга» /далее - заявитель или общество/ обратилось в арбитражный суд с требованием / с учетом уточнения представителем общества в судебном заседании предмета заявленных требований в соответствии со ст. 49 АПК РФ / о признании недействительным решения № 22 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», вынесенного 13 сентября 2011 года Межрайонной ИФНС России № 8 по Пермскому краю в части доначисления НДС за 4 квартал 2009 года, единого налога по упрощенной системе налогообложения за 2010 год, соответствующих пени и штрафов в связи с выводами о неправомерном применении обществом ЕНВД по объекту общественного питания, расположенного в п. Светлый Осинского района Пермского края по ул. Промышленная,8. Общество также считает, что при вынесении оспариваемого решения не в полной мере учтены обстоятельства, смягчающие его ответственность.

Заявитель и его представитель в ходе судебного разбирательства полагают названное решение не соответствующим налоговому законодательству, поскольку в 4 квартале 2009 года и в 2010 году общество оказывало услуги общественного питания в кафе «Тайга» с площадью залов обслуживания посетителей не превышающей предельного размера в 150 кв.м. установленного п. 8 ч. 2 ст. 346.26 НК РФ. Считают, что выводы налогового органа о формальном характере заключенных с ИП ФИО1 договоров аренды части помещений кафе опровергаются, в том числе, представленными договорами аренды, актами об оказанных услугах, актом сверки взаимных расчетов.

Налоговый орган и его представители в заседании суда заявленные обществом требования отклонили по основаниям, указанным в отзыве и письменных пояснениях. Ссылаются на фактическое использование обществом в спорных налоговых периодах для оказания услуг общественного питания в кафе «Тайга» всех залов для обслуживания посетителей общей площадью более 150 кв.м. и неправомерное применение в связи с этим специального налогового режима.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 в судебном заседании заявил о реальном исполнении заключенных с обществом договоров аренды и использовании им арендованных у общества помещений для временного складирования товаров.

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон и ИП ФИО1, арбитражный суд находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению, в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, налоговым органом в период с 14.03.2011г. по 17.06.2011г. проведена выездная налоговая проверка по вопросу правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты обществом налогов. По результатам проверки составлен Акт выездной налоговой проверки № 18 от 04.08.2011г.

По результатам рассмотрения акта и возражений общества налоговым органом 13.09.2011г. вынесено решение № 22.

Решением общество привлечено к налоговой ответственности предусмотренной п. 2 ст. 120 НК РФ за грубое нарушение правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, п. 1 ст. 122 НК РФ за неполную уплату единого налога уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, НДС, налога на прибыль, ст. 123 НК РФ за неправомерное неперечисление НДФЛ, п. 1 ст. 126 НК РФ за непредставление в налоговый орган истребованных документов. Также решением обществу предложено доплатить в бюджет доначисленные единый налог уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения, НДС, налог на прибыль, НДФЛ и ЕСН.

Не согласившись с указанным решением, заявитель обжаловал его в

вышестоящий налоговый орган.

Решением УФНС России по Пермскому краю № 18-23/540 от 23.11.2011г. оспариваемое решение изменено путем отмены в части доначисления обществу НДС за 2008 год, налога на прибыль организаций за 2008,2009 годы ( за исключением доначисления налога на прибыль организаций по эпизоду получения доходов от ИП ФИО5 в виде арендной платы за 2008 год), применения соответствующих пеней и ответственности по п. 1 ст. 122 НУК РФ, в остальной части решение оставлено без изменения.

Как следует из обстоятельств дела и не оспаривается сторонами общество в 4 квартале 2009 года применяло общую систему налогообложения, являясь плательщиком НДС и специальный налоговый режим в виде ЕНВД, а с 01.01.2010 года специальные налоговые режимы в виде упрощенной системы налогообложения и системы налогообложения в виде ЕНВД.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно ч.1 и 2 ст. 346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 3 и 4 статьи 284 настоящего Кодекса), налога на имущество организаций. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 настоящего Кодекса.

В силу ч.1 ст. 346.14 НК РФ объектом налогообложения признаются доходы или доходы, уменьшенные на величину расходов.

Часть 1 ст. 346.15 НК РФ предусматривает, что налогоплательщики при определении объекта налогообложения учитывают следующие доходы от реализации, определяемые в соответствии со статьей 249 настоящего Кодекса, а также внереализационные доходы, определяемые в соответствии со статьей 250 настоящего Кодекса.

В случае, если объектом налогообложения являются доходы организации или индивидуального предпринимателя, налоговой базой признается денежное выражение доходов организации или индивидуального предпринимателя. В случае, если объектом налогообложения являются доходы организации или индивидуального предпринимателя, уменьшенные на величину расходов, налоговой базой признается денежное выражение доходов, уменьшенных на величину расходов /ст. 346.18 НК РФ/.

В соответствии с п. 8 ч.2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее в настоящей главе - единый налог) может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении оказания услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации общественного питания. Для целей настоящей главы оказание услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей более 150 квадратных метров по каждому объекту организации общественного питания, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется.

Часть первая статьи 346.28 НК РФ предусматривает, что плательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом.

Статьей 346.27 НК РФ установлено, что услуги общественного питания – это услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга. К услугам общественного питания не относятся услуги по производству и реализации подакцизных товаров, указанных в подпунктах 3 и 4 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса.

-объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, - здание (его часть) или строение, предназначенное для оказания услуг общественного питания, имеющее специально оборудованное помещение (открытую площадку) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга. К данной категории объектов организации общественного питания относятся рестораны, бары, кафе, столовые, закусочные

-площадь зала обслуживания посетителей - площадь специально оборудованных помещений (открытых площадок) объекта организации общественного питания, предназначенных для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга, определяемая на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы)

Согласно ч. 3 ст. 346.29 НК РФ для исчисления суммы ЕНВД в отношении услуг общественного питания, имеющие залы обслуживания посетителей используется физический показатель «площадь зала обслуживания (в квадратных метрах)»

Пункт 1 ст. 122 НК РФ предусматривает, что неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) - влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Исполнение обязанности по уплате налогов обеспечивается пеней, исчисляемой в порядке, предусмотренном ст. 75 НК РФ.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом установлено, что в 4 квартале 2009 года и в 2010 году общество осуществляло предпринимательскую деятельность по оказанию услуг общественного питания в принадлежащем ему на праве собственности кафе «Тайга» общей площадью 744.7 кв.м., расположенном в п. Светлый Осинского района Пермского края по ул. Промышленная,8 применяя по данному объекту налогообложения систему налогообложения в виде ЕНВД и отражая в налоговых декларациях величину физического показателя «площадь зала обслуживания посетителей» в размере 39 и 63 кв.м.

Из имеющихся в материалах дела технического паспорта нежилого здания (строения) , экспликации к нему, пояснений представителей сторон в судебном заседании следует, что площадь залов для обслуживания посетителей в кафе составляет 317 кв.м и включает три зала площадью 143,3, 63.3 , 38.8 кв.м., помещение бильярдной площадью 50.6 кв.м., два помещения кальянных общей площадью 21 кв.м.

При проведении мероприятий налогового контроля налоговым органом установлено неправомерное применение обществом специального налогового режима в виде ЕНВД , поскольку в проверенном периоде фактическая площадь залов для обслуживания посетителей используемая заявителем для оказания услуг общественного питания превысила установленный законом предельный размер в 150 кв.м.

Общество считает применение специального налогового режима правомерным в связи с передачей части помещений кафе в аренду индивидуальному предпринимателю ФИО1. В подтверждение указанных доводов заявителем представлены суду договоры аренды нежилого помещения заключенные с ИП ФИО1 от 01.10.2009г. по которому предпринимателю на срок до 31.12.2009г. передаются помещения кафе общей площадью 271,7 кв.м. , в том числе, торговая площадь 204,4 кв.м. /обеденный зал 143,3кв.м., помещение 50,6 кв.м., помещение 10,5 кв.м. /; от 01.01.2010г. по которому предпринимателю на срок до 31.12.2010г. передаются помещения кафе общей площадью 282,2,7 кв.м. , в том числе, торговая площадь 214,9 кв.м. /обеденный зал 143,3кв.м., помещение 50,6 кв.м., помещение 10,5 кв.м. , помещение10,5 кв.м/, а также акты об оказанных услугах и акты сверки взаимных расчетах. По мнению общества, реальность исполнения этих договоров подтверждена также пояснениями ИП ФИО1 в ходе судебного разбирательства.

Рассмотрев приведенные доводы общества суд оснований для признания незаконным решения налогового органа в оспариваемой части не находит, поскольку совокупность представленных налоговым органом доказательств свидетельствует о фактическом использовании обществом всех помещений кафе в проверенном периоде.

Имеющиеся в материалах дела протоколы допроса работников общества /ФИО6, ФИО7, ФИО8 и др/ подтверждают факт использования обществом в 4 квартале 2009 года и в 2010 году всех помещений кафе для оказания услуг общественного питания и наличие общих подсобных помещений, общей кухни, общего обслуживающего персонала для всех залов. При этом, допрошенные работники общества заключение договоров аренды части помещений кафе не подтвердили, ИП ФИО1 не знают.

Представленные налоговым органом договоры на оказание услуг общественного питания заключенные с Профсоюзной организацией ООО «Осинское УТТ», ЗАО «Энергосервис» , Думой Осинского городского поселения, профсоюзной организацией Осинского отделения Сбербанка РФ № 1664, заказы на проведение мероприятий, протоколы допросов свидетелей ФИО9, ФИО10, ФИО11, выписка по расчетному счету общества также свидетельствует о получение обществом выручки от оказания услуг общественного питания во всех залах кафе.

К заявлению ИП ФИО1 об использовании части помещений кафе для временного складирования товаров суд относится критически.

Допрошенный в ходе проведения налоговой проверки должностным лицом ИФНС России по Мотовилихинскому району г. Перми ФИО1 показал, что лишь планировал использовать помещения кафе под склад /протокол допроса от 18.04.2011г./

Документально факт использования помещений кафе ИП ФИО1 в ходе судебного разбирательства не подтвердил.

Доводы общества о необходимости применения обстоятельств, смягчающих его ответственность также не могут быть приняты судом.

В пункте 1 статьи 112 НК РФ содержится перечень смягчающих ответственность обстоятельств. Согласно подпункту 3 пункта 1 названной статьи судом или налоговым органом, рассматривающим дело, могут быть признаны в качестве обстоятельств, смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения, иные обстоятельства, не указанные в пункте 1 статьи 112 Кодекса. В соответствии с пунктом 4 статьи 112 НК РФ обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения, устанавливаются судом или налоговым органом, рассматривающим дело, и учитываются при применении налоговых санкций.

При рассмотрении дела о налоговом правонарушении размер налоговых санкций снижен обществу в четыре раза, что соответствует конституционному принципу соразмерности и справедливости наказания. Дальнейшее снижение размера налоговых санкций приведет к нарушению баланса публичных и частных интересов.

При таких обстоятельствах, в удовлетворении заявленных обществом требований следует отказать согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ.

Поскольку в удовлетворении заявленных требований судом отказано судебные расходы в соответствии с ч.1 ст. 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь ст. ст. 110,112, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд Пермского края

Р Е Ш И Л:

Отказать в удовлетворении заявленных ООО «Тайга» /ОГРН <***>/ требований о признании частично недействительным решения № 22 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», вынесенного 13 сентября 2011 года Межрайонной ИФНС России № 8 по Пермскому краю.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его изготовления в полном объеме через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет – сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда www.17aas.arbitr.ru

Судья А.В. Дубов