Гражданский кодекс часть 1

от заявителя: ФИО2 (паспорт <...> выдан Первомайским РУВД г. Владивостока 06.12.2003) по доверенности от 01.11.2007 № 15736; ФИО3 (паспорт 05 03 04 7255 выдан Первомайским РУВД 10.09.2002) по доверенности № 25-02/614809 от 21.11.2008 сроком 1 год; ФИО4 (паспорт <...> выдан Первомайским РУВД г. Владивостока 22.08.2003г.) по доверенности № 25-02/614808 от 21.11.2008 сроком 1 год;

от ответчика: ФИО5 (доверенность № 11/10 от 12.01.09 сроком до 31.12.09, паспорт <...> выдан Ленинским РУВД г. Владивостока 05.06.02), ФИО6 (ин. паспорт выдан РУВД 794 24.10.2006) по доверенности от 12.01.2009 № 11/5 по 31.12.2009; ФИО7 (служебное удостоверение УР № 265263) по доверенности от 14.01.2009 № 11/21 до 31.12.2009.

onoaiiaee: Индивидуальный предприниматель (далее –ИП, заявитель, налогоплательщик) ФИО1 обратился в арбитражный суд Приморского края о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы (далее –ИФНС) России по Фрунзенским району г. Владивостока от 15.09.2008г. № 17962 ДСП 07/6708 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Заявитель считает, что им правомерно в соответствии со статьями 171, 172, 346.16, 346.17, 346.25 Налогового кодекса РФ в связи с переходом с упрощенной системы налогообложения (далее –УСНО) с 01.01.2008г. на общую систему налогообложения в декларации по налогу на добавленную стоимость (далее –НДС) был предъявлен к вычету НДС в сумме 134 367 руб., уплаченный им до перехода на УСНО при ввозе товара (автомобильная техника, авторезина, запчасти) на таможенную территорию РФ и которая по состоянию на 01.01.2008г., т.е. до перехода на общую систему налогообложения не была реализована.

Налоговый орган предъявленные требования не признает, считает, что в момент приобретения товаров у налогоплательщика отсутствовало право на налоговый вычет и возникает это право только при использовании товаров для операций, признаваемых объектом налогообложения, то есть только по мере реализации этого товара.

Налоговый орган считает, что камеральной проверкой декларации за I квартал 2008 года по НДС установлено, что суммы НДС, фактически уплаченные ИП при ввозе товаров на таможенную территорию РФ в период применения УСНО учитывались в стоимости этих товаров. При налогообложении таких товаров следует применять пункт 3 статьи 154 Налогового кодекса РФ, согласно которому при реализации имущества, подлежащего учету по стоимости с учетом уплаченного налога, налоговая база определяется как разница между ценой реализуемого имущества (товаров), и стоимостью приобретения реализуемого имущества.

Налоговый орган считает, что заявитель не доказал факт наличия остатков и не доказал факт их хранения, по состоянию на 01.01.2008г. и на день подачи налоговой декларации по НДС за I квартал 2008 года.

Кроме того, по мнению налогового органа, налогоплательщик –индивидуальный предприниматель ФИО1 для применения вычетов по НДС должен был документально подтвердить фактическое получение товара для перепродаж.

Невыполнение этого условия исключает право налогоплательщика на возмещение НДС. Соответственно, основными документами, подтверждающими обоснованность применения вычетов по НДС, являются:

- первичные документы, составленные при оприходовании товаров.

Оприходование товаров подтверждается наличием и правильностью заполнения предусмотренных «Порядком учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей» форм первичных документов, подтверждающих получение товаров.

Товары (материалы), предназначенные для перепродажи собственниками принимаются к учету на основании документов по форме, предусмотренной Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 № 132 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций». Организацией составляется акт о приемке товаров (форма N ТОРГ-1), который применяется для оформления приемки товаров по качеству, количеству, массе и комплектности в соответствии с правилами приемки товаров и условиями договора.

Акты о приемке товарно-материальных ценностей с приложением необходимых документов (счетов-фактур, накладных и т.д.) передаются в бухгалтерию под расписку.

В том случае, когда отгружаемая партия товара упакована в контейнеры, ящики и т.п. и передается для дальнейшей транспортировки представителю покупателя или организации-перевозчику, применяется «Спецификация» (форма N ТОРГ-10).

Спецификация выписывается в двух экземплярах, один из которых прилагается к счету-фактуре, направляемому покупателю, а второй передается в бухгалтерию поставщика.

В спецификации перечисляется каждое отдельное место с товаром и проставляется его масса.

Спецификация подписывается материально-ответственными лицами со стороны поставщика и представителями покупателя или транспортной организации –перевозчика.

Для учета движения товаров в торговых организациях используют «Карточку количественно-стоимостного учета» (форма N ТОРГ-28).

Карточка ведется отдельно на каждое наименование, сорт товара. Записи в карточке производятся в количественном и стоимостном выражении на основании первичных документов, представляемых в бухгалтерию материально-ответственными лицами.

Торговые организации должны также оформлять сопроводительные реестры, форма которых (N ТОРГ-31) утверждена Постановлением Госкомстата России № 132.

В реестрах необходимо указывать лишь наименования приходных и расходных документов, их число (отдельно по каждой строке) и номера. Сопроводительные реестры составляются в двух экземплярах, первый из которых вместе с оправдательными документами передается в бухгалтерию, а второй остается у материально-ответственного лица.

Необходимо отметить, что карточка количественно-суммового учета (форма N ТОРГ-28) и сопроводительные реестры (форма N ТОРГ-31) должны составлять все торговые организации.

Кроме того, одним из основных первичных документов является «Товарный отчет» (форма N ТОРГ-29).

Основанием для заполнения товарного отчета являются приходные и расходные документы (товарные накладные, товарно-транспортные накладные и т.п.).

Все первичные документы, на основании которых составлен товарный отчет, в обязательном порядке подкладываются к данному отчету. Количество представленных документов должно совпадать с указанным в отчете.

Товарный отчет составляется материально-ответственным лицом в двух экземплярах. Первый экземпляр вместе с сопроводительными документами передается в бухгалтерию организации под расписку бухгалтера на втором экземпляре отчета, который остается у материально-ответственного лица.

Таким образом, использование товарных отчетов позволяет производить контроль не только за движением товарно-материальных запасов и оформлением сопроводительных документов, но и за выручкой от реализации товаров в разрезе материально-ответственных лиц.

Ни одного из вышеперечисленных первичных документов не было представлено для проверки, что подтверждает факт ведения бухгалтерского учета с нарушением установленного порядка.

При реализации товаров оптом непосредственно со склада предприятия торговли выписывается «Товарная накладная» (форма N ТОРГ-12), которая составляется в двух экземплярах.

Указанные выше первичные документы представлены не были, что позволяет сделать вывод об отсутствии факта оприходования и движения товара.

Выслушав стороны и исследовав материалы дела, суд установил.

ФИО1 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица администрацией г. Владивостока 13.10.1999г. № ИТД № 45.

.10.1999г. ИП ФИО1 поставлен на налоговый учет по месту своего жительства в Инспекции Министерства РФ по налогам и сборам по Фрунзенскому району г. Владивостока с присвоением ИНН <***>, присвоением налоговым органом выдано свидетельство серия 25 № 0058296 25.10.1999г.

С 01.01.2003г. по 31.12.2007г. ИП применяя упрощенную систему налогообложения (далее –УСН) с объектом налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов.

С 01.01.2008г., подав в налоговый орган 29.12.2007г. уведомление, ИП ФИО1 перешел на общий режим налогообложения.

.04.2008г. Предпринимателем в ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока была представлена налоговая декларация по НДС за I квартал 2008 года.

Согласно представленной декларации за I квартал 2008 года по данным предпринимателя: 1) реализация товаров составила –462 064 руб., НДС от реализации – 172 руб.; 2) общая сумма НДС, исчисленная с учетом восстановленных сумм налога – 172 руб.; 3) сумма налога, предъявленная налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории РФ, подлежащая вычету – 196 руб.; 4) сумма налога, уплаченная налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, подлежащая вычету –753 281 руб.; 5) общая сумма НДС, подлежащая вычету –857 477 руб.; 6) итого сумма НДС, начисленная к уменьшению суммы налога, подлежащего уплате в бюджет – 234 305 руб.

По запросу налоговым органом, направленной налогоплательщику 19.05.2008г., предприниматель на проведение камеральной налоговой проверки 09.06.2008г. представил:

- книги покупок, продаж;

- контракты с информами с 2005 по 2007г.г.;

- журналы учета выставленных и полученных счет-фактур;

- государственные таможенные декларации (далее –ГТД) за период с 2004 по 2007 г.г.

- выписки по валютному счету;

- инвентаризационную опись товарно-материальных ценностей на 01.01.2008г.

- книги учета доходов и расходов УСН (упрощенной системе налогообложения) за период с 2005 по 2007г.г.;

- товарные накладные за период с 2005 по 2007г.г.;

- ведомости расчета себестоимости товара, ввезенного на таможенную территорию РФ за период с 2005 по 2007г.г.

Исследовав в ходе камеральной проверки представленные документы, ИФНС был составлен акт № 4598 ДСП 07/5608 от 04.08.2008г.

По результатам рассмотрения акта заместителем начальника ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока 15.09.2008г. было принято решение № 17962 ДСП 07/6708 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, которым ИП ФИО1:

- доначислен НДС в сумме 134 367 руб.;

- начислены пени в сумме 7065,98 руб.;

- начислен штраф в сумме 26744,51 руб. по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неуплату НДС в результате занижения налоговой базы;

- уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за I квартал 2008 год в сумме 1 234 305 руб.;

- к налоговым вычетам за I квартал 2008 года принята сумма 488805 руб.;

- признано неправомерным, предъявление к налоговым вычетам сумма 1 368,672 руб. (1857477 –руб.).

Основным видом деятельности предпринимателя в период применения УСН, как это следует из оспариваемого решения налогового органа и пояснений представителей предпринимателя, являлась оптовая торговля бывшей в употреблении спецтехники, погрузчики, автошин, гидравлических тележек, аккумуляторных батарей.

Индивидуальным предпринимателем ФИО1 в период применения УСН, товар (автопогрузчики, гидравлические тележки, аккумуляторные батареи) был ввезен на таможенную территорию РФ для дальнейшей реализации на территории Российской Федерации согласно контрактов № 06/09 от 22.09.05г., 06/09-04 от 24.09.04г., 07/11-06 от 14.11.06г., 6/10-06 от 13.10.06г., 05/09-06 от 20.09.06г.. 04/09-06 от 12.09.06г., 03/05-06 от 30.05.06г., 02/05-06 от 03.05.06г., 05/11-07 от 05.11.07г.. 04/09-07 от 03.09.07г., 04/05-07 от 29.05.07г., 03/05-07 от 08.05.07г., 02/03-07 от 14.03.07г., 01/01-07 от 05.01.07г., заключенных между ИП ФИО1 и YASHIMA SHOUKAI, LTD (Япония)., 1/04-06 от 27.04.06г.. заключенный между ИП ФИО1 и SOOSUNG LIFT MFG. CO., LTD (Ю.Корея) в соответствии с ГТД:

- 10702030/071207/0035179 –фактурная стоимость 2501774,80 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/080607/0017328 –фактурная стоимость 2063703,60 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/051007/0028021 –фактурная стоимость 2482441,00 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/190607/0016133 –фактурная стоимость 690837,49 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/190407/0009551 –фактурная стоимость 1950849,00 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/060207/0002370 –фактурная стоимость 1163255,00 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/221206/0030795 –фактурная стоимость 994609,00 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/211106/0027334 –фактурная стоимость 949255,00 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/181006/0023964 –фактурная стоимость 857211,00 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/091105/0016777 –фактурная стоимость 658321,00 руб., таможенный НДС –руб.,

- 10702030/061204/0014099 –фактурная стоимость 107868,00 руб., таможенный НДС –руб.,

Южная Корея

- 10702030/210706/0015802 –фактурная стоимость 1092989,00 руб., таможенный НДС –руб.

Итого общая фактурная стоимость составила 15513113,89 руб., таможенный НДС –руб., Сумма НДС, уплаченного таможенным органам в 2004-2007 г.г. составила 2687529 руб., из них заявлено на вычет в декларации за 1 квартал 2008г. НДС в сумме 1753281 руб.

Оплата иностранным компаниям за товар согласно представленных контрактов должна быть произведена на счет продавца в сумме 100% от стоимости контракта в качестве предоплаты. Оплата произведена в полном объеме.

Оплата таможенных платежей (сборы, пошлины, НДС) произведена с расчетного счета налогоплательщика в банке ОАО «Дальневосточный банк» г. Владивосток следующими платежными поручениями:

- №76 от 02.12.04г. на сумме 164000 руб.;

- №87 от 07.11.05г. на сумме 162000 руб.;

- №85 от 14.11.06г. на сумме 233000 руб.;

- №70 от 20.10.06г. на сумме 153000 руб.;

- №102 от 19.12.06г. на сумме 228000 руб.;

- №9 от 05.02.07г. на сумме 224000 руб.;

- №59 от 27.06.07г. на сумме 458000 руб.;

- №82 от 04.10.07г. на сумме 560000 руб.;

- №48 от 18.06.07г. на сумме 130000 руб.;

- №26 от 09.04.07г. на сумме 490000 руб.;

- №98 от 06.12.07г. на сумме 600000 руб.

Итого оплачено на общую сумму: 3 402 400 руб.

Данные факты подтверждены камеральной проверкой, решением налогового органа от 15.09.2008г. № 17962 ДСП 07/6708, представленными ГТД и платежными поручениями, приобщенными к материалам дела.

Согласно представленной в ходе камеральной проверки в налоговый орган предпринимателем инвентаризованной описи товарно-материальных ценностей на 01.01.2008г. стоимость нереализованного товара, ввезенного на таможенную территорию РФ в период применения упрощенной системы налогообложения и предназначенного для последующей реализации на внутреннем рынке РФ, составила 10541867,46 руб., в том числе НДС, уплаченный при ввозе на таможенную территорию РФ –руб.

Указанную сумму НДС –руб. по нереализованным товарам предприниматель указал в налоговой декларации за I квартал 2008г. по строке270 –«сумма налога, уплаченная налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, подлежащая вычету». Кроме того, в декларации по строке 270 «сумма налога, предъявленная налогоплательщиком при приобретении на территории РФ товаров (работ, услуг) подлежащая вычету» предпринимателем указана сумма к вычетам –руб. В эту сумму налогоплательщик включил сумму НДС уплаченного поставщикам за товар, приобретенный на территории РФ - 77811 руб. По данным налогоплательщика, автошины, стоимостью 432287,92 руб., в то числе НДС –руб., нереализованные на 01.01.2008г. были приобретены у ниже перечисленных фирм в 2006г., 2007г. по ниже перечисленным счетам-фактурам:

- ООО «ВостокПромТайр» ИНН <***> по счетам-фактурам:

- № 038 от 01.10.07г. на сумму 1200 руб., в том числе НДС –руб. (оплачено п/п № 80 от 02.10.07г.);

- № 050 от 22.11.07г. на сумму 8700 руб., в том числе НДС –руб. (оплачено п/п № 96 от 28.11.07г.)

- ООО «Старко Урал» ИНН <***> по счетам-фактурам:

- № 739 от 19.06.07г. на сумму 149890 руб., в том числе НДС –руб. (оплачено п/п № 72 от 23.07.07г.)

- № 749 от 20.06.07г. на сумму 38720 руб., в том числе НДС –руб. (оплачено п/п № 74 от 02.08.07г.)

- № 1247 от 14.12.06г. на сумму 113280 руб., в том числе НДС –руб. (оплачено п/п № 97 от 02.12.06г., п/п № 5 от 30.01.07г.)

- № 992 от 23.10.06г. на сумму 134980 руб., в том числе НДС –руб. (оплачено п/п № 86 от 17.11.06г., п/п 69 от 24.10.06г.)

- № 652 от 31.07.06г. на сумму 147510 руб., в том числе НДС –руб. (оплачено п/п № 48 от 31.07.06г., п/п № 56 от 24.08.06г.)

- № 296 от 21.04.06г. на сумму 30000 руб., в том числе НДС –руб. (оплачено п/п № 27 от 20.04.06г.)

- № 1567 от 20.11.07г. на сумму 158350 руб., в том числе НДС –руб. (оплачено п/п № 95 от 28.11.07г., п/п № 106 от 28.12.07г.)

Транспортные услуги оказывали: ООО «Желдорэкспедиция-В» ИНН <***>, ЗАО Центр железнодорожных перевозок «ЖелдорАльянс» ИНН <***>.

Данные факты также подтверждены камеральной проверкой, что отражено как в акте камеральной проверки № 4598 ДСП 07/5608 от 04.08.08г., так и в решении ИФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока от 15.09.08г. № 17962 ДСП 07/6708, а также представленными в материалы дела счет-фактурами и платежными документами.

В I квартале 2008 года предприниматель товар на таможенную территорию от иностранных компаний не ввозил и таможенный НДС не уплачивал, что также нашло отражение в оспариваемом решении налогового органа.

По результатам камеральной проверки налоговым органом было установлено и подтверждено книгой продаж предпринимателя реализация предпринимателем, ранее ввезенной б/у автотехники на сумму 4085235 руб., в том числе НДС 623 171,43 руб., который отражен в книге продаж за I квартал 2008 года и в декларации по НДС за I квартал 2008 года.

Исходя из фактической реализации налоговым органом был принят к вычетам НДС в сумме 488805 руб., в том числе НДС, уплаченный при ввозе на таможенную территорию РФ в период 2004-2007 г.г. только в части приходящихся на фактически реализованную продукцию – 420 руб. и внутреннему НДС (строка 220) в сумме 26385 руб. по приобретенным только в I квартале 2008 года товарам и услугам.

Отказывая в применении вычетов в сумме 1368672 руб., допричисляя НДС в сумме 134367 руб., пени и штраф по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ налоговый орган исходил из следующего.

- торг-1 «Акт приемки товара»

- торг -10 «Спецификация»

- торг-28 «Карточка количественно-стоимостного учета»

- торг-31 «Сопроводительные реестры»

- торг-29 «Товарный отчет»

- торг-12 «Товарная накладная»

) У налогоплательщика отсутствуют собственные складские помещения, доказательств передачи товара, числящегося на остатке на 31.12.07г., на хранение не представлено. Представленный на разногласия договор аренды части земельного участка с ООО «Бочаров Сервис Комплекс» - не принимается, так как согласно выписке движения денежных средств по расчетному счету налогоплательщика за 2005-2007г.г. оплата за аренду им не производилась;

) В момент приобретения товаров у налогоплательщика отсутствовало право на налоговый вычет и это право у него возникает только при использовании, то есть реализации товаров для операций, признаваемых объектом налогообложения;

) Налогоплательщиком приобретался товар для иных целей, а не для операций, являющихся объектом налогообложения;

) В соответствии с п/п 3 п.2 ст. 170 Налогового кодекса РФ налогоплательщик должен учитывать в период нахождения на УСН, уплаченный НДС в стоимости товара.

Порядок налогообложения таких товаров предусмотрен пунктом 3 статьи 154 налогового кодекса РФ согласно которому, при реализации имущества, подлежащего учету по стоимости с учетом уплаченного налога, налоговая база определяется как разница между ценой реализуемого имущества, определяемой с учетом положений статьи 40 Налогового кодекса РФ, с учетом налога, акцизов (для подакцизных товаров), и стоимостью реализуемого имущества.

В отличие от общеустановленного порядка обложения НДС (из суммы НДС, выставленной по счетам-фактурам покупателю вычитываются суммы НДС по приобретенному товару) эта норма установила в отношении реализации имущества, подлежащего учету по стоимости с учетом уплаченного НДС, самостоятельный обособленный механизм определения налоговой базы и, следовательно, взаимоотношений с бюджетом.

Вышеуказанный обособленный механизм –не что иное, как «метод вычитания», позволяющий реализовать налогоплательщику право на вычет НДС при определении налоговой базы как разница в цене.

Суд считает выводы налогового органа ошибочными и несоответствующими нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела.

Согласно пункту 2 статьи 346.11 Налогового кодекса РФ организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются плательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на таможенную территорию РФ.

Федеральным законом от 17.05.2007 № 85-ФЗ «О внесении изменений в главы 21, 26.1, 26.2, и 26.3 части второй Налогового кодекса Российской Федерации», вступающим в силу с 1 января 2008г., ст. 346,25 НК РФ была дополнена, в частности, п. 6.

Указанным пунктом установлено, что организации и индивидуальные предприниматели, применявшие упрощенную систему налогообложения, при переходе на общий режим налогообложения выполняют следующее правило: сумму НДС, предъявленные налогоплательщику, применяющему упрощенную систему налогообложения, при приобретении им товаров (работ, услуг, имущественных прав), которые не были отнесены к расходам, вычитаемым из налоговой базы при применении упрощенной системы налогообложения, принимаются к вычету при переходе на общий режим налогообложения в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ для плательщиков НДС.

Таким образом, с 1 января 2008 года в главе 26.2 НК РФ содержится положение, позволяющее принять к предпринимателю, субъекту применения упрощенной системы налогообложения при приобретении ими товаров (работ, услуг), не учтенные в расходах, вычитаемых из налоговой базы при применении УСН, в случае перехода на общий режим налогообложения (п. 6 ст. 346.25 НК РФ).

В п. 2.1 письма от 24.11.2005 N MM-6-03/988@ ФНС России указала, что суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные продавцами по приобретенным для перепродажи товарам и материальным ресурса, для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), которые до перехода налогоплательщика на общий режим налогообложения не были отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу при применении упрощенной системы налогообложения, подлежат вычету после перехода на общий режим налогообложения в порядке, предусмотренном ст. ст. 171 и172 НК РФ, начиная с первого налогового периода.

Порядок предъявления НДС к вычету, в том числе уплаченного при ввозе товара на таможенную территорию РФ, определен статьей 172 НК РФ, согласно которой налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиками товаров, и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога. Вычетам подлежат только суммы налога, фактически уплаченные налогоплательщиками при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров и при наличии соответствующих первичных документов.

При ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации вместо счетов-фактур основанием для принятия к вычету сумм налога являются таможенная декларация на ввозимые товары и платежные документы, подтверждающие фактическую уплату НДС таможенному органу.

Факт оплаты НДС, в период нахождения на УСН, заявленном в налоговой декларации за январь месяц 2008 года в размере установлен налоговым органом в ходе проведения камеральной проверки, о чем указано в акте камеральной проверки и оспариваемом решении налогового органа.

Этот факт подтвержден представленным в материалы дела грузовыми таможенными декларациями и платежными документами.

Доказательств того, что числящийся у предпринимателя согласно инвентаризационной описи на остатке на 31.12.07г. товар, ввезенный на таможенную территорию РФ по представленным ГТД был полностью реализован до 01.01.08г. налоговым органом не представлено.

В соответствии с п/п 2 п.2 ст. 346.17 НК РФ «Порядок признания доходов и расходов», предусматривает отнесение расходов по оплате товаров по мере их реализации.

Таким образом, предприниматель на расходы суммы НДС по нереализованной продукции в силу п/п 2 п.2 ст. 346.17 НК РФ не мог относить налог и фактически эти суммы на расходы не отнесены, что подтверждается представленными книгами продаж за этот период и отсутствия в акте камеральной проверке и оспариваемом решении указания на отнесение этих сумм в расходы.

Доводы налогового органа о приобретении числящийся на остатке продукции для иных целей, чем их перепродажа, ничем не подтверждены.

Как пояснил представитель предпринимателя и установлено налоговым органом, основным видом деятельности предпринимателя являлась реализация бывшей в употреблении автотехники, шин, запчастей.

Именно такой товар был приобретен предпринимателем и числится на остатках на 31.12.07г. по инвентаризационной описи.

Не соответствуют фактическим обстоятельствам выводы налогового органа об отсутствии у предпринимателя остатка товара, по которому заявлен вычет, ввиду отсутствия у предпринимателя собственных складских площадей, договоров хранения, движения денежных средств по расчетному счету за услуги по хранению.

Предприниматель не отрицает факта отсутствия договора хранения, так как им товар на хранения никому не передавался.

В материалы дела представлен договоры аренды земельного участка на охраняемой автостоянке S 150 кв.м. для складирования спецтехники по адресу <...>.

Договоры заключены между ООО «Бочаров Сервис Комплекс» - арендодатель и ФИО1 –арендатор:

В договорах предусмотрена арендная плата.

В подтверждении проводимых расчетов наличными денежными средствами –оплаты аренды в материалы дела представлены квитанции к приходно-кассовым ордерам за подписью руководителя ФИО8 и печатью общества. Подлинники договоров и квитанций были представлены в судебное заседание на обозрение суда, копии указанных документов приобщены к материалам дела.

Как следует из представленных квитанций, об уплате за декабрь 2007 год, I и II квартал 2008 года, договор от 01.01.2007г. фактически пролонгирован на 2008 год.

Кроме того, предприниматель в обосновании своих доводом об имеющихся площадях для размещения техники, запчастей и шин представлены документ о наличии пяти гаражей, каждый S 18 кв.м., из них сам предприниматель является членом гаражного кооператива № 64, в котором имеет три гаража и его жена в этом же кооперативе два гаража.

На обозрение суда в судебное заседание были представлены подлинники членских книжек № 76, 81, 82, 83, 84 и квитанции к приходно-кассовым ордерам об оплате членских взносов за период с 2004 по 2008 года.

Копии указанных документов приобщены к материалам дела.

Таким образом, доводы налогового органа об отсутствии у предпринимателя помещений для складирования имеющихся остатков на 31.12.2007г. не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Доказательств того, что в вышеперечисленных гаражах находилось иное имущество (товар) суду не представлено.

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Федерального Закона РФ № 129-ФЗ от 21.11.1996г. (с последующими изменениями и дополнениями) организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном главой 26.2 Налогового кодекса РФ.

Статья 346.24 Налогового кодекса РФ в главе 26.2 Налогового кодекса РФ на налогоплательщиков, применяющих УСН возлагается обязанность ведения налогового учета показателей своей деятельности, необходимых для исчисления налоговой базы и суммы налога, на основании книги учета доходов и расходов, форма которой и порядок отражения в ней хозяйственных операций, утверждены Министерством по налогам и сборам по согласованию с Минфином РФ, в последствии Минфином РФ.

В ходе судебного разбирательства налогоплательщиком на обозрение суда были представлены оригиналы книг учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения.

Книги ведутся по форме (приложение № 1), утвержденной приказом Минфина РФ статьи 30.12 2005 год № 167н в редакции Приказа Минфина РФ от 27.11.2006г. № 152н.

Замечаний по форме и порядку ведения указанных книг за период с 2004-2007 года актом камеральной проверки и в оспариваемом решении № 17962 ДСП 07/6708 от 15.09.2008г. налоговым органом не отмечено. Доказательств того, что приобретенный товар и числящейся у налогоплательщика согласно инвентаризационной описи на остатке отсутствует и фактически реализован по состоянию на 31.12.2007г. налоговым органом не представлено.

Как указано в решении налогового органа от 15.09.2008г. № 17962 ДСП 07/6708 и акте камеральной проверки, в I квартале 2008 года налогоплательщиком НДС таможенному органу не оплачивался.

Предприниматель пояснил и это подтверждено книгой покупок и продаж за I квартал 2008 года, что поступления импорта в этот период не было и производилась реализация из остатков на 31.12.2007г.

Налоговым органом факт реализации ТМЦ из остатков не оспаривается и по реализованной в I квартале 2008 года продукции подтвержден право на вычет по приобретенной в 2005-2007 г.г. продукции на сумму 488805 рублей, из них по ранее уплаченному (до 01.01.2008г.) НДС таможенным органом –рублей и 26385 рублей –по товару приобретенному, также до 01.01.2008 года на внутреннем рынке и реализованного в I квартале 2008 года.

Суд признает также необоснованным выводы налогового органа об обязанности налогоплательщику отразить в книге покупок за I квартала 2008 года о произведенных расходов в период с 2004-2007 г.г. с указанием в книге покупок за I квартал 2008 года первичных документов по этим расходам –ГТД, платежных поручений, счет-фактур (стр. 6 в решении налогового органа).

Указанные требования не основаны на нормах материального права.

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Федерального Закона РФ № 129-ФЗ от 21.11.1996г. (с последующими изменениями и дополнениями) хозяйственные операции должны отражаться в регистрах бухгалтерского учета (каковым для предпринимателя является книга учета доходов и расходов, книги покупок и продаж) в хронологической последовательности.

Таким образом, состоявшиеся хозяйственные операции в 2004-2007 г.г. не могут быть отражены в книгах покупок и продаж за I квартал 2008 года.

Также несостоятелен довод налогового органа об отсутствии у предпринимателя первичных бухгалтерских документов по унифицированным формам.

В ходе налоговой проверки и в ходе судебного разбирательства предприниматель представил грузовые таможенные декларации, подтверждающие ввоз товаров и являющихся основанием для их оприходования инспектором, а также товарные накладные за 2005, 2006, 2007г.

Данный факт отражен налоговым органом, как в акте камеральной проверки, так и в решении от 15.09.2008г. № 17962 ДСП 07/6708 (стр. 1 решения).

Также в акте проверки и оспариваемом решении подтвержден факт получения автошин у поставщиков «ВостокПромТайр» и ООО «Старко Урал», произведенной по предъявленным поставщикам вышеуказанных в решении суда счет-фактур, полной оплаты их стоимости, а также оказания транспортных услуг по их доставке ООО «Жилдорэкспедиция-В» и ЗАО Центр железнодорожных перевозок «ЖилдорАльянс».

Отсутствия первичных документов, на основании которых внесены записи в книги учета доходов и расходов предпринимателя за период 2005-2007г.г. в ходе камеральной проверки не установлено.

Отсутствие у предпринимателя первичных бухгалтерских документов по формам «торг-10», «торг-28», «торг-29», «торг-31» не является основанием для отказа в принятии вычетов по НДС, поскольку формы «торг-1», «торг-28», «торг-29», «торг-31» являются внутренними документами предприятия и используются в качестве обмена данными между материально-ответственными лицами и бухгалтерией или для сопровождения поставляемого покупателю товара.

Товарные накладные –форма «торг-12» были представлены в ходе камеральной проверки, что указано в акте проверки и решении налогового органа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 главе 21 Кодекса налогоплательщик налога на добавленную стоимость имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 Кодекса налоговые вычеты. При этом пункт 2 статьи 171 Кодекса установлено, что суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, подлежат вычетам при использовании этих товаров (работ, услуг) в операциях, облагаемых налогом на добавленную стоимость.

Таким образом, при переходе налогоплательщика с упрощенной системы налогообложения на общий режим налогообложения вычету в установленном порядке подлежат суммы налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам), приобретенным, но не использованным при применении упрощенной системы налогообложения.

В связи с этим при переходе индивидуального предпринимателя с упрощенной системы налогообложения на общий режим налогообложения суммы налога на добавленную стоимость по товарам и материалам, оплаченным и приобретенным, но не использованным в период применения упрощенной системы налогообложения, принимаются к вычету в общеустановленном порядке в первом налоговом периоде, в котором индивидуальный предприниматель перешел на общий режим налогообложения.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственным органом, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагаются на соответствующие орган или должностное лицо.

Налоговым органом не представлено доказательств наличия обстоятельств для отказа в принятии вычетов по декларации предпринимателя за I квартал 2008 года по НДС.

На основании вышеизложенного решение ИФНС РФ по Фрунзенскому району г. Владивостока от 15.09.2008г. № 17962 ДСП 07/6708 о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения подлежит признанию недействительным как несоответствующее Налоговому кодексу РФ, Федеральной Закону РФ «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996г. (с последующими изменениями и уточнениями) № 129-ФЗ.

По изложенному, руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенским району г. Владивостока от 15.09.2008г. № 17962 ДСП 07/6708 о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения как несоответствующее налоговому Кодексу РФ.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО1 из федерального бюджета судебные расходы по госпошлине в сумме 100 рублей, уплаченные платежным поручением № 67 от 23.10.2008г.

Справку на возврат выдать после вступления решения в законную силу.

Решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок.

Судья Гарбуз В.Ю.