Гражданский кодекс часть 1

о признании недействительным решение от 03.07.2009 № 15-13/02479 и обязании возместить путём возврата налога на добавленную стоимость в сумме 1 593 979 рублей

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явились;

от налогового органа: ФИО1 (служебное удостоверение УР № 648265) по доверенности от 26.05.2009 № 12/06347; ФИО2 по доверенности от 06.11.2009 № 12/06347-1

установил: Общество с ограниченной ответственностью «Сибирь» (далее – заявитель, Общество, ООО «Сибирь») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Приморскому краю (далее – налоговый орган, МИФНС России № 1 по ПК) от 03.07.2009 № 15-13/02479 о привлечении Общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и обязании МИФНС России № 1 по ПК возместить путём возврата налог на добавленную стоимость в сумме 1 593 979 рублей.

В обоснование в заявлении от 17.09.2009 заявитель указал на неправомерность отказа в возмещении НДС по мотиву неперечисления НДС в бюджет его поставщиками, так как каждый налогоплательщик самостоятельно несёт ответственность за выполнение своих налоговых обязанностей и пользуется предоставлением ему правами, в том числе на вычеты по НДС.

23.10.2009 через канцелярию арбитражного суда заявителем было подано дополнение к заявлению в письменном виде, в котором заявитель пояснил, что необоснованным считает начисление налога на прибыль за 2008 год в сумме 331810 рублей, штраф по налогу на прибыль по п.1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в сумме 66362 рублей, пени по налогу на прибыль – 13088 рублей.

В дополнении от 23.10.2009 заявитель привёл основания, по которым оспаривает начисление налога на прибыль за 2008 год.

По мнению заявителя в доказательство работ по счёт-фактурам Общества с ограниченной ответственностью «Интервуд» (далее – ООО «Интервуд») и Общества с ограниченной ответственностью «Валькирия» (далее – ООО «Валькирия») за консультативные и юридические услуги им был представлен полный пакет документов: счета-фактуры, акты выполненных работ, договоры на оказание услуг, работ.

При этом, по мнению заявителя, ни НК РФ, ни Федеральный закон № 129-ФЗ от 21.11.1996 не предусматривают какими дополнительными документами должны оформляться эти услуги, работы.

Надлежащим образом извещённый о месте и времени рассмотрения дела, представитель Общества в судебное заседание 10.11.2009 не явился по неизвестным причинам.

10.12.2009 заявитель в судебное заседание не явился, заявив письменной ходатайство об отложении рассмотрения дела в связи с выездом в командировку в г. Москву до 17.12.2009.

Ходатайство судом было удовлетворено, дело слушанием было отложено на 19.01.2010.

Надлежащим образом извещённый о месте и времени рассмотрения дела, представитель Общества в судебное заседание не явился, ходатайств и заявлений от него не поступало, в связи с чем, судебное разбирательство в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) проводится в отсутствие заявителя по имеющимся в деле материалам.

Налоговый орган заявленные требования не признаёт, считает, что в отношениях ООО «Сибирь» со своими поставщиками была создана схема ухода от уплаты налогов и получения из бюджета денежных средств в виде вычетов по НДС.

Исследовав материалы дела, суд установил.

Общество с ограниченной ответственностью «Сибирь» зарегистрировано 07.12.2007 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по ПК, о чём выдано свидетельство «О государственной регистрации юридического лица» серии 25 № 002711630.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 21.12.2009, представленной в суд МИФНС России № 1 по ПК, единственным учредителем и лицом, имеющим право действовать без доверенности от имени юридического лица является физическое лицо – ФИО3.

Заявление в арбитражный суд и дополнение к нему подписаны финансовым директором ООО «Сибирь» - ФИО4.

К заявлению приложена доверенность от 27.05.2009, выданная ФИО4 директором ООО «Сибирь» ФИО3 о предоставлении ему прав действовать от имени ООО «Сибирь», в том числе представлять интересы Общества в арбитражных судах с правом подачи заявлений, ходатайств, а также расписываться за ФИО5 и совершать все необходимые действия.

На основании решения заместителя начальника МИФНС России № 1 по ПК от 23.03.2009 № 1448 с 23 марта 2009 года по 22 мая 2009 года была проведена выездная налоговая проверка ООО «Сибирь» за период с 07.12.2007 по 31.12.2008.

По результатам проверки составлен акт № 05-13/01948 от 29.05.2009.

На рассмотрении материалов проверки присутствовал финансовый директор ООО «Сибирь» ФИО4

03.07.2009 налоговым органом было принято решение № 05-13/02479 о привлечении ООО «Сибирь» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Указанным решением Обществу доначислен налог на прибыль за 2008 год в сумме 331810 рублей, пени на него в сумме 13088 рублей, применены штрафные санкции по пункту 1 статьи 122 НК РФ в сумме 66 362 рублей, НДС в сумме 1593979 рублей, пени на него в сумме 185 523 рублей, штраф по пункту 1 статьи 122 НК РФ – 318796 рублей.

На принятое решение Обществом была подана 14.07.2009 апелляционная жалоба в Управление Федеральной налоговой службы (далее – УФНС) России по ПК.

Решением УФНС России по ПК № 10-02-11/Б14/22166 от 01.09.2009 апелляционная жалоба была оставлена без удовлетворения, решение МИФНС России № 1 по ПК от 03.07.2009 № 05-13-02479 утверждено и признано вступившим в законную силу.

Как следует из акта проверки от 22.05.2009 и решения МИФНС России № 1 по ПК от 03.07.2009 налоговым органом исключены из состава затрат сумма 1382543 рублей:

1) ООО «Интервуд» по счёт-фатуре от 30.03.2008 № ИТВ – 000022 консультационные услуги по разработке писем для населения – 249 000 рублей.

Счёт-фактура от 29.09.2008 № ИТВ – 000128 – юридические услуги по подготовке и оформлению документов – 60332 рублей.

Счёт-фактура от 08.09.2008 № ИТВ – 000111 за загрузку, сортировку грузов на складе, выдаче грузов со склада на 260 170 рублей.

2) ООО «Валькирия» по счёт-фактуре от 28.02.2008 № ВК – 00004 – консультационные услуги по разработке договоров управления МК – 341 525 рублей.

Счёт-фактура от 26.06.2008 № ВК – 00046 от 26.06.2008 – маркетинговые услуги на 140 678 рублей.

Счёт-фактура от 06.05.2008 № 00016 за выполнение работ по устройству хозяйственно-питьевого водопровода из подземного источника (скважены) на территории производственной базы по ул. Крымская, 4 на сумму 128 814 рублей.

Счёт-фактура от 20.06.2008 № ВК – 00038 – оплата за транспортные услуги в сумме 172 034 рублей.

3) 30 000 рублей – завышение управленческих расходов, непредоставление документов, подтверждающих наличием управленческих расходов на эту сумму.

Все суммы указаны без НДС.

Несмотря на то, что заявитель оспаривает допричисление налога на прибыль в полном объёме – 331810 рублей (24% от 1382543 рублей), оснований по которым он просит признать недействительным решение налогового органа о допричислении суммы 30 000 рублей – отнесение на затраты управленческих расходов без подтверждающих документов, не подтверждено.

По взаимоотношениям ООО «Сибирь» и ООО «Интервуд» и ООО «Валькирия».

В ходе выездной налоговой проверки ООО «Сибирь» не представило договоры с указанными Обществами, что отражено на странице 3 решения налогового органа.

За невыполнение требований налогового органа о предоставлении в том числе договоров с этими Обществами от 23.03.2009 № 960 и от 13.04.2009 № 960/1 постановлением мирового судьи от 21.07.2009 по делу № 5-295/09 директор Общества «Сибирь» ФИО3 был признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 156 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее – КоАП РФ) с наложением штрафа в сумме 500 рублей.

В соответствии со статьей 264 НК РФ расходы, понесенные налогоплательщиком, могут быть отнесены к прочим расходам при условии их непосредственной связи с производством и реализацией. Акты выполненных работ, представленные ООО «Сибирь» по оказанным услугам не содержат конкретный перечень и характер выполненных услуг, не позволяющие установить объем, стоимость этих услуг, цель их оказания, а также их использование в производственной деятельности.

Налоговым органом в адрес ООО «Сибирь» было выставлено дополнительное требование от 13.04.2009г. № 05-07/04301 о предоставлении документов, подтверждающих необходимость получения консультационных , юридических и маркетинговых услуг , их характер содержания, объема, цены и стоимости услуг. В ходе проверки налогоплательщик по данному требованию никаких документов, подтверждающих необходимость получения вышеуказанных услуг, не представил.

В ходе проверки выявлено, что представленные налогоплательщиком документы не раскрывают содержание проведенных консультаций, отсутствуют данные о формировании цены и об определении стоимости по видам конкретных оказанных услуг. Предъявленные документы не отвечают требованиям статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 № 129 - ФЗ «О бухгалтерском учете», то есть не указывают на реальность совершенных действий. Документов, подтверждающих направленность консультационных, юридических, маркетинговых услуг на достижение конкретных производственных целей и получения дохода налогоплательщиком не представлено. Произведенные налогоплательщиком расходы на приобретение консультационных, юридических, маркетинговых услуг не обладают характером реальных затрат, так как налогоплательщиком не представлены отчеты исполнителя с перечнем оказанных услуг, выводами и рекомендациями, которые имели бы связь с текущей производственной деятельностью налогоплательщика.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля в соответствии со статьёй 93.1 НК РФ для подтверждения обоснованности и оправданности расходов ООО «Сибирь» был направлен запрос в Межрайонную ИФНС России № 2 по Приморскому краю (исх. От 13.04.2009 № 05-06/04207) об истребовании документов (информации) у налогоплательщика ООО «Интервуд» ИНН <***>, который является поставщиком ООО «Сибирь».

Согласно полученному ответу от ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока, где состоит на налоговом учёте ООО «Интервуд»истребовать документы у ООО «Интервуд» не представилось возможным, так как организация по юридическому адресу не находится, требование вернулось в адрес инспекции «Нет такой организации». Согласно данных Единого государственного реестра юридических лиц руководителем ООО «Интервуд» является ФИО4, учредитёлями организации являются: ФИО4, с долей участия 30% и ФИО6 с долей участия 50%. При проведении выездной налоговой проверки ООО «Интервуд» ИНН <***> налоговым органом проведено обследование территории по адресу регистрации организации: 692133, <...>, которое показало, что ООО «Интервуд» по данному адресу не находится (копия протокола осмотра от 27.07.2008г. № 18 прилагается). По данному адресу расположена организация ООО «Планета» по договору о совместной деятельности от 05.11.2006г. сроком на 5 лет. Договор заключен, между физическим лицом ФИО6, который является учредителем ООО «Интервуд» и ООО «Планета». С 31.03.2008г. ООО «Интервуд» находилось в стадии конкурсного производства, с 16.09.2008г. - введена процедура наблюдения.

Налоговая отчетность поступает в инспекцию по почте с обратным адресом: <...>, то есть адрес местонахождения ООО «Сибирь».

Последняя отчетность ООО «Интервуд» представлена 25.03.2009г. «нулевая».
Транспортные средства в организации не значатся. Сведения об имуществе отсутствуют, штатной численности нет.

Основной поставщик Общества «Интервуд» ООО «Элс» ИНН<***>, состоящий на учёте в ИФНС России по г. Находке Приморского края.

В адрес ООО «Элс» ИНН<***> ИФНС России по г. Находке направлено требование о предоставлении документов по вопросам финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО «Интервуд» №07-07/3477 от 27.06.2008 г. Требование вернулось в адрес ИФНС России по г. Находке Приморского края с отметкой «иные обстоятельства» - нет организации.

На основании ст.31, 92 Налогового Кодекса РФ ИФНС РФ по г. Находке Приморского края был произведен осмотр здания по указанному в учредительных документах адресу, по результатам которого оформлен протокол осмотра территорий, помещений, документов, предметов, согласно которому ООО «Элс» не осуществляет деятельность по указанному в учредительных документах адресу.

Из Единого государственного реестра юридических лиц следует, что одним из учредителей ООО «Элс», имеющего право без доверенности действовать от имени данной организации, является ФИО4,одновременно занимающий должность
руководителя ООО «Интервуд» и финансового директора ООО «Сибирь».

Также, представленной информации ИФНС России по г. Находке Приморского края последняя налоговая отчетность ООО «Элс» представлена в налоговый орган 19.12.2007г. за 3 квартал 2007г. Налоговая отчетность; ООО «Элс» в ИФНС России по г. Находке за 2008 год не представлялась. ООО «Элс» относится к категории налогоплательщиков, представляющих «нулевые балансы» или не представляющих бухгалтерскую и налоговую отчетность в налоговый орган;

В рамках проведения контрольных мероприятий в соответствии со статьей 93.1 НК РФ для подтверждения обоснованности и оправданности расходов ООО «Сибирь» было направлено требование о предоставлении Документов (исх. от 13.04.2009г. № 05-07/04203) у налогоплательщика ООО «Валькирия» ИНН <***>, который является поставщиком ООО «Сибирь».

По данным базы данных Единого государственного реестра ООО «Валькирия» ИНН <***>, учредителем является - ФИО4, руководитель - ФИО7 - с 01.12.2006 по 01.06.2008, со 02.06.2008 по настоящий момент руководитель – ФИО4 и одновременно финансовый директор ООО «Сибирь».

ООО «Валькирия» зарегистрировано в налоговом органе 28.11.2006г. Основной вид деятельности - оптовая торговля лесоматериалами, строительными материалами и санитарно-техническим оборудованием. Также ООО «Валькирия» не имеет необходимой лицензии на выполнение специальных видов работ, требующих аттестации исполнителя. Вид деятельности, связанной с оказанием консультационных, маркетинговых услуг и осуществления каких либо хозяйственных работ не предусмотрено. Численность сотрудников - 2 человека - ФИО7, коммерческий директор ФИО4, со 02.06.2008г. численность 1 человек руководитель ООО «Валькирия» ФИО4 Транспортные средства на учете не числятся. Заработная плата не начислялась и не выплачивалась. Основные средства отсутствуют, складские помещения отсутствуют.

Из вышеизложенного следует, что контрагенты налогоплательщика (ООО «Интервуд» и ООО «Валькирия») являются взаимозависимыми лицами. В данных организациях учредителем и руководителем является одно лицо - ФИО4. Ни в одной из организаций ООО «Интервуд» и ООО «Валькирия» нет производственных активов, численность работников - 1 человек, нет основных и транспортных средств, нет материальных ресурсов экономически необходимых для оказания услуг и выполнения работ.

Кроме этого согласно выписки по операциям на расчетном счете ООО «Сибирь» (вхд. от 10.04.2009г. № 05627), представленной по запросу налогового органа (исх. от 30.03.2009г. № 05-07/03620) филиалом ОАО Банк ВТВ в г. Владивостоке, оплата за полученные консультационные, маркетинговые, юридические услуги ООО «Сибирь» не производилась.

Согласно данных, представленных ООО «Сибирь» книги продаж за 2008 год и документов, представленные в ходе проведения контрольных мероприятий по запросам других налоговых органов, установлено, что приобретенные консультационные, юридические и маркетинговые услуги были ООО «Сибирь» реализованы другим организациям на следующий день, либо в небольшой промежуток времени с минимальной наценкой:

Консультационные услуги по разработке писем для населения, приобретенные у ООО «Интервуд» по счет-фактуре от 30.03.2008г. № ИТВ - 000022 на сумму 249000руб. ( без НДС) ООО «Сибирь» были перепроданы на следующий день НП «УК - Фокино» ИНН <***> (счет-фактура от 31.03.2008г. № 82 на сумму 260169руб.) Наценка на услуги составила - 4,3%.

Юридические услуги по подготовке и оформлению документов, приобретенные у ООО «Интервуд» по счет-фактуре от 29.0р.2008г. № ИТВ - 000128 на сумму 60322руб. (без НДС) были перепроданы в тот же день ООО «Оранж» ИНН <***> (счет- фактура от 29.09.2008г. № 38 на сумму 61017руб.). Наценка на услуги составила - 1,1%.

Консультационные услуги по разработке договоров управления МК, приобретенные у ООО «Валькирия» по счет- фактуре от 28.02.2008г. № ВК- 00004 на сумму 341525руб.(без НДС) были перепроданы на следующий день НП «УК - Фокино» ИНН <***> ( счет- фактура от 29.02.2008г. № 55 на сумму 358475руб.). Наценка на услуги составила - 4,7%.

Маркетинговые услуги, приобретенные у ООО «Валькирия» ИНН <***> по счет-фактуре от 26.06.2008г. № ВК - Q0046 на сумму 140678руб. (без НДС) были перепроданы на следующий день ООО «ДВлаб» ИНН <***> (счет- фактура от 27.06.2008г. № 10 на сумму 144067руб.). Наценка на услуги составила - 2,4%.

Таким образом, фактически оказание консультационных, юридических и маркетинговых услуг поставщиками ООО «Интервуд» и ООО «Валькирия» и оплата за оказанные услуги получателем ООО «Сибирь» не подтверждается. В соответствии со статьей 2 ГК РФ предпринимательская деятельность - это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Продажа приобретенных услуг, с учетом их специфики не могут по своей сути быть предметом договоров последующей продажи.

В нарушение пункта 1 статьи 252 Налогового кодекса РФ в состав расходов ООО «Сибирь» необоснованно отнесены на затраты расходы по выполненным работам в сумме 561018 рублей в том числе: на производственные расходы списано в дебет счета 20 «Основное производство» по главной книге и счетам-фактурам, выставленным контрагентами в адрес ООО «Сибирь»:

ООО «Интервуд»

260170руб.- по счет- фактуре от 08.09.2008г. № ИТВ- 000111 , загрузка и сортировка грузов на склад, выдача груза со склада;

ООО «Валькирия»

128814руб.- по счет-фактуре от 06.05.2008г. № 00016 , выполнение работ по устройству хозяйственно-питьевого водопровода из подземного источника (скважины) на территории производственной бызы по ул. Крымская , 24

172034руб.- по счет- фактуре от 20.06.2008г. № ВК - 00038 , оплата за транспортные услуги.

Согласно статьи 252 НК РФ под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами налогоплательщика в целях налогообложения прибыли понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет. Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации. Утвержденный Постановлением Госкомстата России № 100 от |11.11.1999г. Альбом включены унифицированные формы первичной учетной документации; по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ. Ведение первичного учета по унифицированным формам первичной учетной документации, включенным в настоящий альбом, распространяется на юридические лица, осуществляющие экономическую деятельность.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В подтверждение произведенных расходов по приобретению транспортных услуг и выполненных работ налогоплательщиком были представлены только счета-фактуры и акты выполненных работ.

В нарушение требований пункта 1 статьи 252 НК РФ, пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» в подтверждение производственного характера и реальности понесенных затрат, связанных с оплатой транспортных услуг ООО «Сибирь» не представило надлежащие первичные документы, а именно, налогоплательщиком не представлены договора на оказание транспортных услуг, товарно - транспортные накладные и путевые листы.

Согласно постановлению Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 28.11.1997 № 78 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работы строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте» товарно-транспортная накладная предназначена для учета движения товарно-материальных ценностей и расчетов за их перевозки автомобильным транспортом и является документом, определяющим взаимоотношения грузоотправителей - заказчиков автотранспорта с организациями - владельцами автотранспорта, выполнившими перевозку грузов, и служащим для учета транспортной работы и расчетов грузоотправителей или грузополучателей с организациями - владельцами автотранспорта за оказанные ими услуги по перевозке грузов и служит основанием для расчета за оказанные услуги.

Факт выполнения работ по устройству хозяйственно-питьевого водопровода из подземного источника (скважины) на территории производственной базы <...>,- должен также подтверждаться справками о стоимости выполненных работ и затрат, составленными по унифицированной форме № КС-3. Справки по Форме № КС – 3 по выполненным работам организацией к проверке не представлены (Дополнительное требование о предоставлении документов от 13.04.2009г. № 960/1).

В ходе выездной налоговой проверки с учетом мероприятий налогового контроля в отношении основных поставщиков ООО «Сибирь» - ООО «Интервуд» и ООО «Валькирия» установлено, что выполнение и оказание вышеуказанных работ и услуг силами данных поставщиков является не реальным. Отсутствуют необходимые условия для осуществления работ и услуг, а именно: отсутствие штата сотрудников (численность -1 человек), основных средств, машин и оборудования, лицензий, транспортных средств для транспортировки товара, а также складских помещений для хранения товара.

Невозможность для налогоплательщика реально осуществить операцию с учетом времени, места нахождения имущества, объема материальных ресурсов, которые необходимы для производства товаров, выполнения работ, оказания услуг. Операции совершались с услугами, которые не производились или же, не были произведены в том объеме, который указан в документах бухгалтерского учета.

Кроме этого, согласно выписки по операциям на расчетном счете ООО «Сибирь» (вхд. от 10.04.2009г. № 05627), представленной по запросу налогового органа (исх. от 30.03.2009г. № 05-07/03620) филиалом ОАО Банк ВТБ в г. Владивостоке оплата за выполненные работы ООО «Сибирь» не производилась.

Согласно данных представленных ООО «Сибирь» книги продаж за 2008 год и документов, представленные ходе контрольных мероприятий по запросам налоговых органов, установлено, что транспортные услуги и выполнение работ были ООО «Сибирь» реализованы другим организациям на следующий день, либо в небольшой промежуток времени с минимальной наценкой:

Загрузка и сортировка грузов на склад, выдача груза со склада, приобретенные у ООО «Интервуд» по счет- фактуре от 08.09.2008г. № ИТВ- 000111 на сумму 260170руб.(без НДС) были переплаты ООО «Оранж» ИНН <***> (счет-фактура от 16.09.2008г. № 37 на сумму 262373руб.). Наценка на работы составила - 0,8%.

ООО «Валькирия»

Выполнение работ по устройству хозяйственно-питьевого водопровода из подземного источника (скважины) на территории производственной базы <...>, приобретенные у ООО «Валькирия» по счет-фактуре от 06.05.2008г, № 00016 на сумму 128814руб.(без НДС) были перепроданы ООО «ФПР ЖКХ» ИНН <***> (счет-фактура от 18.04.2009г. № 1 на сумму 133051руб.). Наценка на работы составила - 3,2%. Работы проданы раньше, чем были приобретены.

Кроме этого, в адрес ООО «ФПР ЖКХ» было выставлено требование (исх. 05-07/05234 от 30.04.2009г.) о предоставлении пояснений по выполненным работам по договору от 07.03.2008г. №4/2008. Согласно полученного ответа от руководителя ООО «ФПР ЖКХ» (вхд. от14.05.2009г. № 07213) заказ на выполнение работ по устройству хозяйственно-питьевого водопровода из подземного источника (скважины) на территории производственной базы по ул.Крымская, 24 и отчет «Исполнителя» (ООО «Сибирь») не составлялись. Механизмы, оборудование и материалы для выполнения работ принадлежат ООО «Сибирь», информацией о привлечении третьих лиц для выполнения работ ООО «ФПР ЖКХ» не располагает. ООО «Сибирь» не заключало договора на субподрядные работы по данному объекту.

Транспортные услуги, приобретенные у ООО «Валькирия» по счет- фактуре от 20.06.2008 № ВК - 00038 на сумму 172034руб.( без НДС) были перепроданы ООО «Оранж» ИНН <***> ( счет- фактура от 30.06.2008г. № 14 на сумму 175890руб.). Наценка на услуги составила - 2,2%. У ООО «Валькирия» отсутствуют транспортные средства, численность и механизмы, поэтому общество не могло оказывать данный вид услуг.

Таким образом, фактически выполнение работ поставщиками ООО «Интервуд» и ООО «Валькирия» и оплата за выполненные работы получателем ООО «Сибирь» не подтверждает.

По запросу суда от 10.12.2009 исх. № А51-16212/2009 в краевое адресное бюро о месте регистрации ФИО3 – директора и учредителя ООО «Сибирь», получен ответ, что ФИО3 ДД.ММ.ГГГГ года рождения с адреса <...> (адрес, указанный в выписке их ЕГРЮЛ ООО «Сибирь») 21.12.2007 выписан в Тюменскую область г. Радужный.

Таким образом, суд приходит к правомерности выводов налогового органа, что при: 1) наличии в едином лице директором либо финансовым директором и учредителя в Обществах как заказчика (получателя – ООО «Сибирь»), так и его подрядчиков (поставщиков) – ООО «Интервуд», ООО «Валькирия» и поставщика – ООО «Элс» его поставщика, ООО «Интервуд» при штате работников 1 человек – директор ФИО4; 2) отсутствии доказательств произведённых расходов по вышеуказанным счёт-фактурам; 3) фактам перепродажи полученных этих же услуг другим организациям через короткий промежуток времени, создана схема ухода от налогообложения по налогу на прибыль путём уменьшения полученных доходов на сумму затрат, подтверждённых налогоплательщиком только вышеуказанными счёт-фактурами и актами приёмки выполненных работ.

НДС.

Оспариваемым решением МИФНС России № 1 по ПК также допричислен НДС в сумме 1593979 рублей за 2008 год, штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ в сумме 318796 рублей, пени 185523 рублей.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом было установлено, что Обществом необоснованно были заявлены вычеты по НДС за 2008 год в сумме 1593979 рублей, что подтверждается книгой продаж.

Вычеты предъявлены по счёт-фактурам, выставленным заявителю ООО «Интервуд» и ООО «Валькирия».

По ООО «Интервуд» не приняты к вычетам сумма НДС 102509 рублей по счёт-фактурам консультационные, юридические услуги по загрузке и сортировке грузов на складе по тем же счёт-фактурам, что указаны в решении суда по налогу на прибыль по тем же основаниям.

Кроме того, признаны необоснованно и незаконно предъявленными к вычетам счёт-фактуры ООО «Интервуд»:

- № ИТВ 000026 от 01.04.2008;

- № ИТВ 000027 от 01.04.2008;

- № ИТВ 000028 от 01.04.2008;

- № ИТВ 000091 от 30.07.2008;

- № ИТВ 0000101 от 25.08.2008;

- № ИТВ 0000108 от 01.09.2008;

- № ИТВ 0000107 от 01.09.2008 за поставку товаров (материалов, инструмента) на сумму 1669806 рублей, в том числе НДС – 254716 рублей.

Все счёт-фактуры за 2008 год оформлены за подписью директора ФИО3, который согласно справке Приморского краевого адресного бюро выбыл в Тюменскую область 18.12.2007.

В ходе проверки установлено, что организацией не соблюдаются правила ведения журналов учета полученных и выставленных счетов- фактур, книги покупок и книги продаж при расчетах по НДС, установленные Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000г. № 914 «Об утверждении правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов- фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость». Отсутствует регистрация полученных и выставленных счетов- фактур.

Учет полученного и уплаченного НДС для целей налогообложения в организации в 2008г. с введением поправок в главу 21 НК РФ - по методу начисления, т.е. по мере отгрузки товаров и предъявления покупателю расчетных документов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога. Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг). Под фактически уплаченными поставщикам суммами налога на добавленную стоимость подразумеваются реально понесенные налогоплательщиком затраты на оплату начисленных поставщиком сумм налога. Основным критерием для признания счета- фактуры и первичных учетных документов для отражения в бухгалтерском учете финансово-хозяйственных операций, проводимых организацией, является полная и . достоверная информация, указанная в данных документах. Исходя из правовой позиции, изложенной в п. З Определении Конституционного Суда РФ от 15.02.2005г. № 93- О и абзаца 2 пункта 1 статьи 172 НК РФ следует, что обязанность подтверждать правомерность и обоснованность налоговых вычетов первичной документацией! лежит на налогоплательщике - покупателе товаров (работ, услуг), поскольку именно он выступает субъектом, применяющим при исчислении итоговой суммы налога, подлежащей уплате в бюджет, вычет сумм налога, начисленных поставщиками.

Положения статьи 176 НК РФ находятся во взаимосвязи со статьями 171-172 НК РФ и предполагают возможность возмещения НДС из бюджета при наличии реального осуществления хозяйственных операций и сделок с реальными товарами, что в свою очередь предполагает уплату НДС в федеральный бюджет поставщиками.

В нарушение пункта 1 , пункта 2 статьи 171 и пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса РФ ООО «Сибирь» в проверяемом периоде неправомерно применены налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость по приобретенным товарам (работам и услугам), когда расчеты, между организациями носят формальный характер.

В ходе выездной налоговой проверки было установлено, что Общество «Интервуд» отсутствует по адресу, указанному в вышеперечисленных счёт-фактурах – <...>.

Данный факт подтверждён протоколом осмотра территории, помещений от 24.07.2008 МИФНС России № 2 по ПК, где состоит Общество на налоговом учёте, также из имеющихся в материалах дела бланков ООО «Интервуд» следует, что почтовый адрес – г. Фокино, ул. Карла Маркса, 29А – 48, то есть адрес тот же, что ООО «Сибирь» и ООО «Валькирия», находящихся под руководством одного лица – ФИО4

Мероприятиями налогового контроля в ходе выездной налоговой проверки также было установлено, что Общества не уплачивают налоги, в связи с чем, по заявлению МИФНС России № 2 по ПК в ООО «Интервуд» введена процедура банкротства с 16.09.2008 и решением Арбитражного суда Приморского края от 14.01.2009 по делу № А51-2794/2009 Общество признано банкротом с наличием задолженности перед бюджетом и внебюджетными фондами в сумме 6310865 рублей.

Основным поставщиком ООО «Интервуд» ИНН <***>/250601001 в 2008 году является ООО «Элс» ИНН/КПП <***>/250801001.

В рамках камеральных налоговых проверок по налогу на добавленную стоимость направлялись поручения об истребовании документов у ООО «Элс» в ИФНС России по Находка.

В свою очередь, ИФНС России по г. Находке Приморского края в адрес ООО «Элс» ИНН<***>/КПП250801001 было направлено требование о предоставлении документов по вопросам финансово-хозяйственных взаимоотношений с ООО «Интервуд» №07-07/3477 от 27.06.2008 г. Требование вернулось в адрес ИФНС по г. Находке Приморского края с отметкой «иные обстоятельства» - нет организации.

На основании ст.31, 92 Налогового Кодекса РФ ИФНС РФ по г. Находке Приморского края был произведен осмотр здания по указанному в учредительных документах адресу, по результатам которого оформлен протокол осмотра территорий, помещений, документов, предметов .согласно которому ООО «Элс» не осуществляет деятельность по указанному в учредительных документах адресу, соответственно счета-фактуры, выставленные продавцом ООО «Элс» содержат не достоверные сведения.

Также, согласно представленной ИФНС России по г. Находке Приморского края информации за 2008 год налоговая и бухгалтерская отчетность ООО «Элс» не представлена.

Согласно предъявленных ООО «Интервуд» счетам-фактурам ООО «Элс» осуществляло деятельность в 1 и во 2-ом квартале 2008г., но соответствующие суммам реализации НДС от

сделок в налоговой отчетности ООО «Элс» не показывает, источник возмещения в бюджет поставщиком не сформирован.

Из Единого государственного реестра юридических лиц следует, что одним из учредителе ООО «Элс», имеющего право без доверенности действовать от имени данной организации; является ФИО4, одновременно занимающий должность руководителя ОО «Интервуд». Основной вид деятельности - оптовая торговля через агентов (за вознаграждение ил на договорной основе). Сведения об имуществе, транспортных средствах, численности лицензировании в базе данных ИФНС России по г. Находке Приморского, края имеются.

Согласно выписок из лицевого счета по налогу на добавленную стоимость ООО «Элс» имеет недоимку в сумме 1402035руб. ООО «Элс» относится к категории налогоплательщиков, представляющих «нулевые балансы» или не представляющих бухгалтерскую и налоговую отчетность в налоговый орган.

Из этого следует, что налогоплательщик действовал не только без должной осмотрительности, и осторожности и преднамеренно было известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в силу аффилированности налогоплательщика с контрагентом. Тем более, что деятельность указанного налогоплательщика направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентом ООО «Элс», не исполняющим своих налоговых обязанностей.

Схема.

ООО «Сибирь» приобретало товары, услуги и работы у ООО «Валькирия» и ООО «Интервуд», состоящего на учете в МИФНС России № 2 по Приморскому краю. В свою очередь ООО «Валькирия» приобретало данные товары, услуги и работы у ООО «Интервуд», а ООО «Интервуд» приобретало данные товары и работы у ООО «Элс», состоящего на учете в ИФНС России по г. Находке Приморского края.

Все перечисленные организации являются взаимозависимыми лицами. В организациях ООО «Валькирия» и ООО «Интервуд» учредителем и руководителем является одно лицо - ФИО4 Он же является учредителем в организациях ООО «Сибирь» и ООО «Элс».

Организация

Учредитель

Руководитель

Дата

регистрации

Юридический адрес

Вид деятельности

ООО «Сибирь»

ФИО3

ФИО4 – финансовый директор

ФИО3

07.12.2007

Г. Фокино, ул. К. Маркса, 29А – 48

Оптовая торговля лесоматериалами, строительными материалами и санитарно-техническим

оборудованием

ООО «Интервуд»

ФИО4

ФИО8

ФИО4

19.01.2006

Г. Дальнереченск, Железнодорожная,30 (фактическое местонахождение <...> 29А-48

Транспортная обработка грузов

ООО «Валькирия»

ФИО4

ФИО9

ФИО4

28.11.2006

Г.Фокино, ул. К. Маркса, 29А-48

Оптовая торговля лесоматериалами, строительными материалами и санитарно-техническим оборудованием

ООО «Элс»

ФИО4

ФИО9

ФИО10

16.03.1998

Г.Находка пгт.Врангель

Оптовая торговля

В ходе проведения мероприятий налогового контроля выявлено, что участники взаимоотношений не имеют производственных активов, не располагают транспортом, необходимым для перевозки товара, не имеют складских помещений для хранения товара, нет штата сотрудников, кроме директора, нет рабочей силы для выполнения работ и оказания услуг. Из взаимозависимости ООО «Сибирь», ООО «Валькирия», ООО «Интервуд», ООО «Элс» следует, что ООО «Сибирь» (в лице учредителя ФИО4) было осведомлено о том, что первоначальный поставщик ООО: «Элс» не исполняет своих налоговых обязательств, а следовательно и источника уплаты налога на добавленную стоимость в бюджет не возникает.

ООО «Сибирь» не представлены документы, подтверждающие факт движения товара между ООО «Элс», ООО «Интервуд», ООО «Валькирия». Согласно данных, представленных ООО «Сибирь» книги продаж за 2008 год и документов, представленные в ходе контрольных мероприятий по запросам других налоговых органов, установлено, что приобретенные консультационные, юридические и маркетинговые услуги, товары и выполненные работы были ООО «Сибирь» реализованы другим организациям на следующий день, либо в небольшой промежуток времени с минимальной наценкой (рентабельность продаж 1,1 l%)

То есть, организации, участвовавшие в перепродаже товара, не стремились к цели своей экономической деятельности - получению прибыли, поскольку в соответствии со статьей 2 ГК РФ предпринимательская деятельность - это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Система расчетов между ООО «Сибирь» и поставщиками ООО «Интервуд», ООО «Валькирия» не имеет экономического смысла и действия налогоплательщика были предприняты с единственной целью создания видимости хозяйственных операций и получения дохода в виде возмещения налога на добавленную стоимость из бюджета. Отсутствие разумной деловой цели сделок, разумного экономического смысла, сделки, не обусловлены целями делового оборота и направлены на необоснованное возмещение налога на добавленную стоимость из бюджета.

В Постановлении Пленума; ВАС РФ от 12.10.2006г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» указано, что установление наличия разумных экономических или иных причин (деловой) цели в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. Налоговая выгода является необоснованной, так как имеются обстоятельства, свидетельствующие о невозможности, осуществления вышеуказанных работ и услуг: отсутствие сотрудников, основных средств, транспортных средств, производственных и складских помещений. Фактически данные работы и услуги по вышеуказанным причинам не могли быть осуществлены контрагентами ООО «Сибирь».

Таким образом, учитываявышеуказанные обстоятельства в совокупности, согласно Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» установлено, что главной целью ООО «Сибирь» и взаимозависимыми контрагентами по сделкам перепродажи товаров, работ и услуг являлось получение доходов исключительно и преимущественно за счет выгоды без намерения осуществлять реальную экономическую деятельность.

Документы, подтверждающие факт передвижения товаров не представлено. Представленные товарные накладные дублируют счёт-фактуры без указания и заполнения реквизитов транспортных накладных, но транспортных накладных не представлено ни в ходе выездной налоговой проверки, ни при рассмотрении возражений.

Исходя из изложенного суд приходит к выводу о наличии схемы взаимоотношений между ООО «Сибирь», ООО «Интервуд», ООО «Валькирия», при которой, не уплачивая поставщиками НДС в бюджет, создавалась возможность предъявления к вычетам из суммы, подлежащей уплате в бюджет НДС получателем (заказчиком) ООО «Сибирь» для последующего предъявления его к возмещению из бюджета.

По этим же основаниям суд считает неподлежащими удовлетворению требования Общества об обязании МИФНС России № 1 по ПК возместить путём возврата налог на добавленную стоимость в сумме 1 593 979 рублей.

Исходя из изложенного, суд не находит оснований для удовлетворения требований ООО «Сибирь» о признании недействительным решение МИФНС России № 1 по ПК от 03.07.2008 № 15-13/02479 и обязании МИФНС России № 1 по ПК возвратить НДС в сумме 1593979 рублей.

В связи с тем, что при подаче заявления ООО «Сибирь» не оплатило государственную пошлину, расходы по государственной пошлине в соответствии со статьями 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в сумме 4 000 рублей подлежат взысканию с ООО «Сибирь».

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный суд

р е ш и л:

В удовлетворении требования Общества с ограниченной ответственностью «Сибирь» о признании недействительным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Приморскому краю от 03.07.2009 № 15-13/02479 о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Сибирь» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и обязании Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 1 по Приморскому краю возвратить налог на добавленную стоимость в сумме 1 593 979 рублей отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Сибирь» государственную пошлину сумме 4 000 рублей.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Пятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения или в течение двух месяцев со дня принятия решения в Федеральный Арбитражный Суд Дальневосточного округа.

Судья Гарбуз В.Ю.