Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Т.Е. Мангер, при ведении протокола судебного заседания секретарем Э.А. Широких., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Строительная Компания «МОНОЛИТ-ДВ» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата государственной регистрации 23.04.2013)

к Управлению Федеральной миграционной службы по Приморскому краю (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата государственной регистрации 09.12.2005)

о признании незаконными решений,

при участии в заседании:

от заявителя- Палеха С. И., по доверенности № б/н от 25.07.2014;

от ответчика- ФИО1, по доверенности № 26 от 09.01.2014,

установил: общество с ограниченной ответственностью «Строительная Компания «МОНОЛИТ-ДВ» (далее по тексту- заявитель, общество, ООО «Строительная Компания «МОНОЛИТ-ДВ») обратилось в суд с заявлением о признании незаконными решений Врио начальника ОВТМ Управления ФМС России по Приморскому краю ( далее по тексту Управление, ответчик) ФИО2 в предоставлении государственной услуги по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства, оформленных отказами № 59 и № 60 от 02.07.2014; обязании Управления Федеральной миграционной службы по Приморскому краю рассмотреть по существу заявления общества с ограниченной ответственностью «Строительная Компания «МОНОЛИТ-ДВ» (ОГРН <***>) о выдаче разрешений на работу гражданам КНР в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Заявитель в порядке ст.49 АПК РФ заявил ходатайство об уточнении заявленных требований, поддерживая первоначально заявленные требования только в части признания незаконными решений Врио начальника ОВТМ Управления ФМС России по Приморскому краю ФИО2 в предоставлении государственной услуги по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства, оформленных отказами № 59 и № 60 от 02.07.2014. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено.

Обосновывая заявленные требования, представитель общества указал, что Федеральный закон и Административный регламент на стадии рассмотрения документов не предусматривают принятие такого решения как отказ в предоставлении государственной услуги.

Представитель заявителя указал, что представленные обществом документы соответствуют требованиям действующего законодательства, в связи с чем, отказ в предоставлении государственной услуги по выдаче разрешения на работу, по основанию не соответствия представленных документов требованиям, установленным пунктом 45 Административного регламента, является незаконным.

Незаконные действия ответчика по отказу в предоставлении государственной услуги, по мнению заявителя, создали обществу препятствия для осуществления им предпринимательской и иной экономической деятельности. 05.08.2014 общество получило обжалуемые отказы в предоставлении государственной услуги, в связи с чем были нарушены сроки начала работ и право заявителя на привлечение и использование иностранной рабочей силы в соответствии с ранее полученным Разрешением от 10.02.2014. Кроме того 6 работников отказались от трудовой деятельности, о чем свидетельствует количество заявлений поданных для оформления на работу.

Представитель Управления по заявленным требованиям возразил, пояснил, что в ходе рассмотрения представленных заявителем документов, при проверке их комплектности было установлено, что общество не представило копии документов об образовании, квалификации иностранных граждан.

Считает, что УФМС России по Приморскому краю права заявителя нарушены не были, оспариваемые решения не лишали заявителя права обратиться за получением государственной услуги по выдаче разрешения на работу, представив предусмотренные пунктом 45.4 Административного регламента документы. Своим правом заявитель воспользовался, необходимые документы представил, разрешения на работу в настоящее время получил, о чем представитель заявителя указал в заявлении об уточнении заявленных требований.

Также представитель ответчика указал, что оспариваемые решения подготовлены по форме, установленной приложением №2 к Административному регламенту.

Дополнительно представитель ответчика пояснил, что отказы в предоставлении государственной услуги по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства № 59, 60 от 02.07.2014, оформлен в отношении заявлений на 22 граждан КНР. К данным заявлениям обществом представлены копии документов именуемые (в некорректном переводе) «диплом профессиональной аттестации». При этом в переводах этих документов было указано: «Орган, выдавший диплом: оттиск красной круглой печати с надписью: Управление трудовых ресурсов и социальных гарантий г. Суйфэньхэ, специальная печать для удостоверения профессионального мастерства». Кроме того, в переводе пояснений к использованию данного документа было указано обязательное условие действительности - печать одного из перечисленных органов государственной власти КНР. Среди этих органов нет органа управления образованием КНР.

Ответчик ссылается на то, что представленные заявителем документы не признаются в Российской Федерации в качестве документов об образовании, квалификации. В документах не указано образовательное учреждение, утвержденное государственным органом управления образованием Китайской Народной Республики, выдавшее документ. Документы, выданы организацией, не имеющей статуса образовательной организации, утвержденной государственным органом управления образованием Китайской Народной Республики, а именно: Управлением трудовых ресурсов и социальных гарантий г. Суйфэньхэ. Таким образом, представленные заявителем документы иностранных граждан не подпадают под положения «Соглашения между Правительством РФ и Правительством КНР о взаимном признании документов об образовании и ученых степенях от 26.06.1995г.» и должны проходить процедуру признания в Российской Федерации.

Поскольку работодатель не исполнил требования п. 107 Административного регламента, а именно, не представил документы, предусмотренные п. 45.4 Административного регламента государственная услуга по выдаче разрешений на работу не могла быть предоставлена.

Суд, исследовав материалы дела, заслушав доводы заявителя, возражения представителя ответчика, установил следующее.

Заявитель обратился в Управление Федеральной миграционной службы России по Приморскому краю с заявлением о выдаче иностранным гражданам (КНР) разрешений на работу, пребывающим в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы.

Письмами от 02.07.2014 № 59 и № 60 в предоставлении государственной услуги по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам, пребывающим в порядке, требующем получения визы, обществу было отказано по причине не соответствия представленных заявителем документов требованиям, установленным пунктом 45 Административного Регламента предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства от 11.01.2008.

Не согласившись с решениями Управления по отказу в предоставлении государственной услуги о выдаче разрешений на работу иностранным гражданам КНР, посчитав их незаконными и нарушающими права и законные интересы общества, заявитель обратился в суд с требованием о признании их незаконными.

В соответствии со статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее-АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для удовлетворения заявления о признании оспариваемых решений, действий незаконными необходимо наличие в совокупности двух условий: не соответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушения ими прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Соглашения между Правительством Российской Федерации Правительством Китайской Народной Республики о временной трудовой деятельности граждан Российской Федерации в Китайской Народной Республике и граждан Китайской Народной Республики в Российской Федерации от 3 ноября 2000 года привлечение и использование работников осуществляется в соответствии с законодательством государств Сторон и положениями данного Соглашения.

В силу статьи 4 указанного международного Соглашения работники осуществляют трудовую деятельность в принимающем государстве при наличии разрешений, выдаваемых в соответствии с нормативными правовыми актами принимающего государства, регулирующими привлечение и использование иностранной рабочей силы. Разрешение выдается на срок до одного года. По мотивированной просьбе работодателя срок действия разрешения может быть продлен, но не более чем на один год.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации, а также осуществление ими на территории Российской Федерации трудовой, предпринимательской и иной деятельности, регулируется Федеральным законом от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Закон № 115-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 указанного Закона иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.

Заказчиком работ (услуг) в соответствии с настоящим Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг).

Согласно пункту 4 статьи 13 Закона № 115-ФЗ иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.

Подпунктом 2 пункта 8 статьи 18 Закона установлено, что работодатель, пригласивший иностранного гражданина в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности либо заключивший с иностранным работником в Российской Федерации новый трудовой договор, обязан обеспечить получение иностранным гражданином разрешения на работу.

Материалами дела подтверждается, что общество обратилось в УФМС по Приморскому краю с заявлениями о выдаче разрешения на работу для 22 граждан КНР. Указанные заявление были приняты Управлением.

По причине того, что, по мнению Управления, ООО «Строительная Компания «МОНОЛИТ-ДВ» представлены в отношении 22 граждан КНР копии документов, не признаваемых в Российской Федерации в качестве документов об образовании, квалификации стандартные сертификаты стажировки для лиц, выезжающих на работу за границу, государственная услуга по выдаче разрешений на работу не могла быть предоставлена, в связи с чем были оформлены отказы в ее предоставлении.

На основании пункта 6 статьи 18 Закона № 115-ФЗ порядок выдачи разрешения на работу утверждается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Указанным органом, в соответствии с пунктом 1 Положения о Федеральной миграционной службе, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 19.07.2004 №928, является Федеральная миграционная служба Российской Федерации и ее территориальные органы.

Административный регламент, которым регламентируются правила получения разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности и предоставления Федеральной миграционной службой, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющими переданные полномочия Российской Федерации в области содействия занятости населения, Федеральным агентством морского и речного транспорта и Федеральным агентством по рыболовству государственной услуги по выдаче заключений о привлечении и об использовании иностранных работников, разрешений на привлечение и использование иностранных работников, а также разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства утвержден Приказом Федеральной миграционной службы России № 1, Минздравсоцразвития России № 4, Министерства транспорта России № 1, Госкомрыболовства России от 11.01.2008 № 2 (далее –Административный регламент).

В соответствии с пунктом 107 Административного регламента работодатель, заказчик работ (услуг) представляет непосредственно в ФМС России или ее территориальный орган необходимые документы, установленные Административным регламентом.

Согласно пункту 45 Административного регламента для получения разрешений на работу иностранным гражданам, прибывающим в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы, работодатели, заказчики работ (услуг) или уполномоченные ими лица представляют в ФМС России или ее территориальный орган ряд документов, в том числе копию документа о профессиональном образовании, квалификации, полученных иностранным работником в иностранном государстве, или справку об эквивалентности такого документа российскому диплому (свидетельству) о профессиональном образовании.

Пунктом 108 Административного регламента по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам установлено, что юридическим основанием для рассмотрения документов, поданных работодателем, заказчиком работ (услуг) или уполномоченным ими лицом, является их регистрация при приеме в ФМС России или ее территориальном органе.

В соответствии с пунктом 109 Административного регламента сотрудник ФМС России или ее территориального органа, ответственный за прием документов, осуществляет проверку комплектности документов, сверяет заявление на каждого иностранного гражданина с копией документа, удостоверяющего его личность, заносит паспортные данные работодателя или уполномоченного им лица в автоматизированную подсистему «Трудовая миграция» Центрального банка данных по учету иностранных граждан. Принятому пакету документов присваивается регистрационный номер, информация о принятых документах также заносится в журнал учета приема документов и выдачи разрешений на работу иностранным гражданам.

Пунктами 110, 111 и 112 Административного регламента определено, что сотрудник ФМС России или ее территориального органа, ответственный за прием документов, в течение суток обязан передать их сотруднику ФМС, ответственному за верификацию документов с персональными данными на иностранных граждан, который, в свою очередь, в течение суток с момента получения направляет в Информационный центр ФМС России для проверки, и если в течение 7 дней со дня направления соответствующего запроса ответ из указанного центра не поступил, это свидетельствует об отсутствии оснований для отказа в выдаче разрешения на работу.

Пунктом 113 Административного регламента также предусмотрено, что ответ, поступивший из Информационного центра ФМС России, в течение суток передается руководителю подразделения ФМС России.

В соответствии с пунктами 114, 115 Административного регламента по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам руководитель в срок, не превышающий одних суток со дня получения документов, обязан проверить правильность их оформления и принять решение о выдаче или отказе в выдаче разрешения на работу. В случае принятия руководителем решения о выдаче разрешений он ставит свою подпись на каждом заявлении и передает их работнику ФМС России или ее территориального органа, ответственному за распечатку разрешений на работу. В случае поступления из Информационного центра ФМС России информации о наличии сведений, являющихся основанием для отказа в выдаче разрешения на работу иностранному гражданину, сотрудником ФМС России, ответственным за проверку, подготавливается проект решения об отказе в выдаче разрешения на работу, который передается на подпись соответствующему руководителю.

В силу пункта 116 Административного регламента, в течение суток, следующих за подписанием решения об отказе в выдаче разрешения на работу иностранному гражданину, решению присваивается регистрационный номер, и информация о принятии решения фиксируется в автоматизированной подсистеме «Трудовая миграция» Центрального банка данных по учету иностранных граждан. В 3-дневный срок со дня вынесения и регистрации данного решения работодателю, заказчику работ (услуг) направляется письменное уведомление с изложением причины отказа.

Таким образом, указанными нормами Административного регламента установлен определенный алгоритм выдачи разрешений на работу иностранным гражданам, а именно: представление в Федеральную миграционную службу России или ее территориальный орган документов (пункт 107), их регистрация (пункт 108), проверка комплектности документов, занесение данных работодателя в автоматизированную подсистему «Трудовая миграция» (пункт 109), присвоение регистрационного номера принятому пакету документов, занесение в журнал учета приема документов и выдачи разрешений на работу иностранным гражданам (пункт 109), принятие решения о выдаче или отказе в выдаче разрешения на работу (пункт 114).

Поскольку установленная Административным регламентом процедура не определяет, каким образом и в какое структурное подразделение миграционной службы должны быть представлены документы, а правовым основанием для рассмотрения документов является регистрация поступивших документов, представитель заявителя пришел к обоснованному выводу о том, что проверка комплектности документов производится уже после их регистрации.

В спорном случае, вывод Управления о невозможности предоставления услуги о выдаче разрешений на работу иностранным гражданам по причине представления обществом копий документов, не признаваемых в Российской Федерации в качестве документов об образовании, уже был сделан в ходе рассмотрения пакета представленных заявителем документов.

Из системного толкования требований пунктов 51, 52 и 53 Административного регламента следует, что решение об отказе в предоставлении государственной услуги сотрудником ФМС России или ее территориальным органом, ответственным за прием документов, может быть принято только в случае отсутствия каких – либо документов, предоставление которых обязательно, наличия в них признаков подделки, искаженных сведений, а также несоответствие требованиям по оформлению заявления и документов.

Учитывая, что сотрудником Управления был осуществлен полный перечень действий, подтверждающих соответствие представленных заявителем документов на предмет их комплектности и соответствия требованиям действующего законодательства, представленные заявителем документы были приняты Управлением к рассмотрению, оснований для отказа в предоставлении государственной услуги не имелось.

Судом установлено, что основанием для отказа в предоставлении государственной услуги послужило то обстоятельство, что заявителем были представлены копии документов об образовании, квалификации, не признаваемых в Российской Федерации в качестве таковых, что стало известно Управлению уже в ходе рассмотрения комплекта представленных заявителем документов.

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу о том, что Управление Федеральной миграционной службы по Приморскому краю, осуществив прием заявления о выдаче разрешения на работу иностранным гражданам и приложенных к нему документов, проведя проверку документов по формальным признакам, обязано было либо принять решение о выдаче либо об отказе в выдаче такого разрешения в порядке, установленном пунктами 107-114 Административного регламента, то есть в случае принятия руководителем решения о выдаче разрешения, оно подписывается и передается уполномоченному работнику для распечатки, а в случае отказа выдаче разрешения на работу иностранному гражданину, решению присваивается регистрационный номер, информация о принятии решения фиксируется в автоматизированной подсистеме «Трудовая миграция» Центрального банка и заявителю направляется письменное уведомление с изложением причин отказа.

Признавая правомерной позицию заявителя, суд исходит из того, что отказ в предоставлении государственной услуги и отказ в выдаче разрешения не являются тождественными понятиями, поскольку результатом предоставления государственной услуги является, в том, числе, отказ в выдаче разрешения. Отсутствие в действующем законодательстве оснований для отказа в выдаче разрешения на работу, не дает соответствующих полномочий Управлению восполнять имеющийся пробел в законодательстве за счет введения иных оснований отказа в предоставлении соответствующей услуги.

Материалами дела подтверждается, что пакет документов, необходимых для предоставления услуги подан обществом в Управление 02.07.2014 и принят последним в установленном законом порядке, что влечет обязанность государственного органа принять решение в письменном виде о выдаче или отказе в выдаче разрешения на работу.

При этом суд отмечает, что ни Законом № 115-ФЗ, ни Административным регламентом на стадии рассмотрения документов не предусмотрено принятие такого решения как отказ в предоставлении государственной услуги по указанному Управлением основанию, что свидетельствует о свободном толковании Управлением положений указанных нормативных актов, регламентирующих деятельность органов миграционной службы. Данное обстоятельство является недопустимым в силу предоставленных ФМС России и ее территориальным органам контрольных функций и полномочий.

Суд полагает, что в спорном случае, решения УФМС по Приморскому краю, выразившееся в отказе в предоставлении государственной услуги, оформленные письмами от 02.07.2014 № 59, №60, несмотря на то, что фактически документы, поданные заявителем не были возвращены последнему, представляют собой возврат (нерассмотрение по существу) заявления, поскольку делают невозможным прохождение этапов рассмотрения заявления о выдаче разрешения на работу иностранному гражданину в соответствии с установленным Административным регламентом порядком и принятие соответствующего решения.

С учетом вышеизложенного, суд соглашается с утверждением заявителя и полагает, что действия ответчика по неоказанию государственной услуги по рассмотрению заявления о выдаче разрешения на работу иностранному гражданину, не соответствуют требованиям пунктов 107 - 114 Административного регламента и влекут нарушение права заявителя на привлечение и использование труда иностранных работников.

Суд не дает правовую оценку иным доводам лиц, участвующих в деле, поскольку при наличии изложенных выше обстоятельств данные доводы не имеют правового значения для рассмотрения настоящего спора по существу.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, арбитражный суд принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

На основании вышеизложенного, требование заявителя о признании незаконными решений Управления Федеральной миграционной службы по Приморскому краю об отказе в предоставлении государственной услуги по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства, оформленных отказами № 59 и № 60 от 02.07.2014, подлежит удовлетворению.

Понесенные заявителем судебные расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со статьей 110 АПК РФ взыскиваются в его пользу с ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Признать незаконными решения Врио начальника ОВТМ Управления ФМС России по Приморскому краю ФИО2 в предоставлении государственной услуги по выдаче разрешений на работу иностранным гражданам и лицам без гражданства, оформленные отказами № 59 и № 60 от 02.07.2014.

Проверено на соответствие Федеральному закону от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».

В данной части решение подлежит немедленному исполнению.

Взыскать с Управления Федеральной миграционной службы по Приморскому краю, в пользу общества с ограниченной ответственностью «Строительная Компания «МОНОЛИТ-ДВ» судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 4000 (четыре тысячи) рублей.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья Мангер Т.Е.