Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Транзит-ДВ» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации 07.05.2010)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата регистрации 27.12.2004)

о признании недействительным решения от 24.01.2012 №153/1

при участии:

от заявителя - ФИО1, ФИО2

от инспекции - ФИО3, ФИО4, ФИО5

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Транзит-ДВ» (далее по тексту – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока от 24.01.2012 №153/1 «о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части доначисления налога на прибыль в 13 568 863 руб., в том числе за 2008 год – 10 060 313 руб., 2009 год – 1 978 550 руб., 2010 год – 1 530 000 руб.; НДФЛ - 484 330 руб. соответствующих сумм пени и штрафов.

Оспаривая доначисление налога на прибыль за 2008 год и пени, общество согласно, что допустило ошибку при заполнении налоговой декларации за налоговый период, указав по строке «210» - 19 928 493 руб., тогда как следовало отразить 9 795 189 руб. Вместе с тем полагает необоснованным вывод налогового органа о допущенном им занижении налоговой базы и, соответственно, о неуплате налога на прибыль в сумме 10 073 722.00 руб. По налоговой декларации за 11 мес. 2008 года налог исчислен в сумме 9 795 189 руб., следовательно, по итогам налогового периода подлежал доплате налог в сумме 946 204 руб. Ошибочное указание по строке 210 исчисленных авансовых платежей в сумме 19 928 493 руб. не повлияло на правильность формирования налоговой базы и исчисления налога на прибыль за 2008 год в соответствии со статьями 274, 286 Налогового кодекса Российской Федерации.

Заявитель считает неправомерным доначисление налога на прибыль за 2009 год в сумме 1 978 550 руб., пени в соответствующей части и привлечение к ответственности, предусмотренной статьей 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в размере 88 140 руб., полагая, что вывод о завышении им суммы начисленных авансовых платежей не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Общество не согласно с решением налогового органа в части доначисления налога на прибыль за 2010 год в сумме 1 530 000 руб., соответствующих сумм пени и штрафа считая, что правомерно учитывала убыток от реализации векселей в сумме 7 650 000 руб. при формировании налоговой базы по налогу на прибыль.

Кроме того, заявитель считает, что у инспекции отсутствуют основания для произвольных выводов о прощении им долга в сумме 18 628 089.00 руб. по договорам займа. В связи с чем необоснованно предложено удержать и перечислить в бюджет НДФЛ в сумме 2 421 651.00 руб., пени - 254818 руб. и общество необоснованно привлечено к ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в сумме 484 330.00 руб. (2 421 651 *20%).

Налоговый орган в отзыве на заявление, поддержанном представителями в ходе судебного разбирательства, указал на правомерность принятого решения в оспариваемой части, поскольку завышение суммы начисленных авансовых платежей за 2008 год и 2009 год в поданных налоговых декларациях за налоговый период, привело к занижению суммы налога, подлежащего уплате за соответствующий период.

Инспекция считает правомерным доначисление налога на прибыль за 2010 год в сумме 1 530 000 руб. в результате необоснованного уменьшением налогооблагаемой базы по всем видам операций на сумму убытка отопераций с ценным бумагами.

Вывод налогового органа о том, что налоговая база по налогу на доходы физических лиц за 2010 год была занижена на 18 628 089,0 руб. и, следовательно, сумма своевременно неудержанного налога на доходы физических лиц за 2010 год составляет 2 421 651,0 руб., были сделаны с учетом того, что организацией произведено списание задолженности до истечения срока исковой давности по договорам займа с ФИО6, ФИО7, ФИО8 Выплата процентов по данным договорам не предусматривалась. Суммы займов физическими лицами не возвращались в течении всего периода действия договоров займа, на момент вынесения решения возвращены не были.

Из материалов дела и пояснений сторон следует, что Общество с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Транзит-ДВ» состоит на налоговом учете в Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока.

Инспекцией в порядке, установленном статьей 89 НК РФ, проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет налогов за период с 01.01.2008 по 31.12.2010. а также страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2008 по 31.12.2009.

По результатам проверки инспекцией выявлены нарушения обществом норм действующего законодательства о налогах и сборах, которые были зафиксированы в акте выездной налоговой проверки от 12.12.2011 №153.

По итогам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки и представленных налогоплательщиком возражений, инспекцией принято решение от 24.01.2012 №153/1 «о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 122, ст. 123, ст. 126 НК РФ, в виде штрафа в размере 1 283 613 руб.Сумма дополнительно начисленных налогов составила 13 707 816 руб., в том числе: налог на прибыль -13 609 535 руб., НДС -32 890 руб., НДФЛ - 65 391 руб., пени - 3 471 861 руб. Налогоплательщику также предложено удержать и перечислить в бюджет сумму не удержанного НДФЛ в сумме 2 421 651 руб.

Воспользовавшись правом, предусмотренным статьей 101 НК РФ, общество обжаловало решение инспекции в апелляционном порядке.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Приморскому краю от 19.03.2012 №13-11/112, жалоба была удовлетворена в части доначисления НДС в сумме 32890 руб. и соответствующих ему сумм пени и штрафных санкций, а также в части привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ в размере 307 570 руб. за неуплату налога на прибыль за 2009 год. В остальной части решение инспекции оставлено без изменения.

Полагая, что решение инспекции в оспариваемой части не соответствует действующему законодательству и нарушает его права и интересы в сфере предпринимательской деятельности, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Изучив материалы дела, оценив доводы общества и возражения налогового органа, суд считает заявленные требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим обстоятельствам.

Из материалов проверки следует, что налоговая база по налогу на прибыль за 2010 год от основной деятельности была уменьшена обществом на сумму убытка в размере 7 650 000 руб., полученного от операций с ценными бумагами (продажи векселей). В результате чего инспекцией дополнительно начислен налог на прибыль за 2010 год в сумме 1 530 000 руб. (7 650 000 х 20%).

В проверяемом периоде (2010 год) общество осуществляло поставку топлива (уголь) ГУП «Камчатскэнергоснаб» на основании заключенного договора поставки от 01.01.2010 № 1-У Г/2010.

При этом при оплате за поставленный товар (топливо - уголь) стороны сделки ГУП «Камчатскэнергоснаб» (Сторона-1) и ООО Торговый дом «Транзит - ДВ» (Сторона-2) заключили Соглашения от 17.06.2010 и от 16.08.2010 о порядке погашения долга за указанный товар. В соответствии с п.1 указанных Соглашений во исполнение обязательств по оплате сумм за поставляемое топливо Сторона-1 передает, а Сторона-2 принимает простые векселя на общую сумму 300 000 000 руб., в том числе:

- № 146464 на сумму 150 000 000 руб.- соглашение от 17.06.2010;

- № 146468 на сумму 50 000 000 руб.- соглашение от 16.08.2010;

- № 146469 на сумму 50 000 000 руб.- соглашение от 16.08.2010;

- № 146470 на сумму 50 000 000 руб.- соглашение от 16.08.2010.

Срок платежа - по предъявлению, но не ранее 01.09.2010, место платежа: - ГУП «Камчатскэнергоснаб», расположенный по <...> (п.1 Соглашений).

Получение обществом указанных векселей подтверждено актами приема-передачи векселей от 17.06.2010 и от 13.08.2010. Данная хозяйственная операция отражена в бухгалтерском учете общества по дебету балансового счета 58.02 «Краткосрочные финансовые вложении» и по кредиту счета 62.03 «Расчеты с покупателями и заказчиками».

В соответствии с п. 3 Соглашения установлено, что с момента подписания актов приема-передачи векселей долг в указанной сумме за поставляемый уголь на основании выставленных счет - фактур по договору № 1-УГ/2010 от 01.01.2010 считается погашенным.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 11.03.1007 № 48-ФЗ «О простом и переводном векселе» простой вексель является простым и ничем не обусловленным обязательством уплатить определенную сумму. При этом, в соответствии со ст. 143 ГК РФ вексель является ценной бумагой.

ООО «Торговый дом «Транзит -ДВ» (Продавец) до окончания срока платежа по предъявлению (01.09.2010) заключило договоры купли-продажи указанных простых векселей от 16.08.2010 с АК КАБ «Камчаткомагропромбанк» (Покупатель) по цене ниже номинальной.

Так, согласно п. 1.1 заключенных договоров купли-продажи векселей, сумма сделки от реализации простого векселя стоимостью 50 000 000 руб. составила 48 700 000 руб., стоимостью 150 000 000 руб. - 146 250 000 руб. Всего реализовано векселей на сумму 292 350 000 руб. с дисконтом в размере 7 650 000 руб.

Таким образом, от реализации АК КАБ «Камчаткомагропромбанк» ценных бумаг в виде простых векселей ГУП «Камчатскэнергоснаб» общество получило убыток в размере 7 650 000 руб. (300 000 000 руб. - 292 350 000 руб.), который для целей налогообложения был включен в состав внереализационных расходов от основной деятельности.

По мнению налогового органа, положения статьи 280 Кодекса, устанавливающие особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами, не позволяют налогоплательщикам уменьшать прибыль, полученную от основной деятельности на сумму убытка при совершении операций с ценными бумагами.

Вместе с тем исходя из статьи 247 Кодекса объектом обложения налогом на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса. К доходам в целях указанной главы относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы (пункт 1 статьи 248 Кодекса).

Пунктом 3 статьи 249 Кодекса предусмотрено, что особенности определения доходов от реализации для отдельных категорий налогоплательщиков либо доходов от реализации, полученных в связи с особыми обстоятельствами, устанавливаются положениями главы 25 Кодекса.

Согласно пункту 8 статьи 280 Кодекса налоговая база по операциям с ценными бумагами определяется налогоплательщиком отдельно, за исключением налоговой базы по операциям с ценными бумагами, определяемой профессиональными участниками рынка ценных бумаг. При этом налогоплательщики (за исключением профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих дилерскую деятельность) определяют налоговую базу по операциям с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, отдельно от налоговой базы по операциям с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг.

Налогоплательщики, понесшие убыток (убытки) от операций с ценными бумагами в предыдущем налоговом периоде или в предыдущих налоговых периодах, вправе уменьшить налоговую базу, полученную по операциям с ценными бумагами в отчетном (налоговом) периоде, (перенести указанные убытки на будущее) в порядке и на условиях, которые установлены статьей 283 Кодекса.

В течение налогового периода перенос на будущее убытков, понесенных в соответствующем отчетном периоде от операций с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, а также от операций с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, осуществляется раздельно по указанным категориям ценных бумаг соответственно в пределах прибыли, полученной от операций с ними.

Доходы, полученные от операций с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, не могут быть уменьшены на расходы либо убытки от операций с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Доходы, полученные от операций с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, не могут быть уменьшены на расходы либо убытки от операций с ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке ценных бумаг (пункт 10 статьи 280 Кодекса).

Таким образом, Кодексом установлено ограничение относительно учета в целях налогообложения полученного налогоплательщиком убытка от операций по реализации ценных бумаг, как обращающихся, так и не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг.

Подобного ограничения в отношении возможности уменьшения полученного дохода от от основного вида деятельности на сумму убытка от операций с ценными бумагами Кодекс не содержит.

Данный вывод следует из содержания статьи 315 Кодекса, согласно которой в расчет налоговой базы для исчисления налога на прибыль включается выручка от реализации ценных бумаг и расходы, понесенные при их реализации. Для определения суммы прибыли, подлежащей налогообложению, из налоговой базы исключается сумма убытка, в частности от операций с ценными бумагами.

С учетом изложенного, суд признает правомерными требования заявителя в части необоснованности доначисления налога на прибыль за 2010 год в сумме 1 530 000 руб., пени в соответствующей части и штрафа в размере 306000 руб.

По вопросу необходимости удержания налога на доходы физических лиц за 2010 год в сумме 2 421 651 руб. и привлечения общества к налоговой ответственности, предусмотренной ст.123 НК РФ в виде штрафа в размере 483 330 руб. (2421651 Х 20%) суд учитывает следующие обстоятельства.

ООО «Торговый дом «Транзит-ДВ» (Заимодавец) предоставляло заемные средства физическим лицам, не являющимся работниками предприятия, по договорам беспроцентного займа, в том числе:

- № ТД/06/330/277/2007 от 18.09.2007 заключенному с ФИО6 (Заемщик) на сумму 7 625 340 руб., срок возврата займа установлен 18.09.2008 (пп.1.2 п.1 договора). Дополнительным соглашением от 24.10.2007 сумма займа увеличена на 4 070 580 руб. и с учетом графика погашения задолженности составила 11 949 280 руб. Срок возврата продлен до 01.07.2010 (дополнительное соглашение от 17.09.2009). При этом стороны договорились о признании указанного договора процентного займа беспроцентным (Соглашением о порядке урегулирования претензии от 01.12.2009).

- № ТД/06/339/282/2007 от 25.09.2007 заключенному с ФИО7 (Заемщик) на сумму 3 948 300 руб. со сроком возврата 25.09.2008 (пп.1.2 п.1 договора). Дополнительным соглашением от 24.09.2008 указанный срок возврата продлен до 25.09.2009;

- № ТД/06/563/42/2008 от 07.02.2008 заключенный с ФИО8 (Заемщик) на сумму 2 730 509 руб., со сроком возврата 31.12.2008 (пп.1.2 п.1 договора).

Дебиторская задолженность, образовавшаяся на сумму выданного займа 18 628 089 руб. списана обществом до истечения срока исковой давности 31.12.2010 бухгалтерской проводкой дебет счета 91.02 «Прочие расходы» - кредит счета 58.03 «Предоставление займа», с пометкой - не учитывать в налоговом учете.

Согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В силу п. 1 ст. 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, предусмотренном договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Согласно п.2 ст. 200 ГК РФ по обязательствам течение исковой давности начинается по окончании срока их исполнения. Общий срок исковой давности - три года (ст. 196 ГК РФ).

В соответствии с п.2 ст. 266 НК РФ безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Другим возможным основанием для досрочного списания кредиторской задолженности помимо ликвидации контрагента является прощение долга. Прощение долга представляет собой освобождение кредитором должника от имущественной обязанности (ст. 415 ГК РФ).

Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное (пункт 1 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации).

С учетом того, что в договорах займа порядок их расторжения согласован не был, как и не было подписано соглашение о прощении долга, обязательства по исполнению данных договоров прекращены не были.

Факт списания займов бухгалтером общества в целях налогового учета не может являться доказательством прощения долга, поскольку данное должностное лицо организации не наделено соответствующими полномочиями.

Кроме того, в судебное заседание заявителем представлены надлежащие доказательства, свидетельствующие о возврате ФИО6, ФИО7, ФИО8 полученных займов обществу в полном объеме.

Установленные судом обстоятельства свидетельствуют об отсутствии у налогового органа оснований для включения в доход указанных граждан сумм полученных займов в общем размере 18 628 089.00 руб. В связи с чем заявителю необоснованно предложено удержать и перечислить в бюджет НДФЛ в сумме 2 421 651.00 руб. и общество привлечено к ответственности, предусмотренной статьей 123 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в сумме 484 330.00 руб. (2 421 651 *20%).

По вопросу доначисления налога на прибыль за 2008 год в сумме 10 073 722.00 руб., за 2009 год в сумме 1 978 550 руб. и соответствующих сумм пени судом установлено следующее.

В соответствии со ст. 285 НК РФ налоговым периодом по налогу на прибыль признается календарный год, отчетными периодами - первый квартал, полугодие и девять месяцев, для налогоплательщиков, исчисляющих ежемесячные авансовые платежи, - месяц, два месяца, три месяца и так далее до окончания календарного года.

Порядок исчисления налога и авансовых платежей установлен ст. 286 НК РФ, в соответствии с п. 1, 2 которой, налог определяется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы. По итогам каждого отчетного периода, налогоплательщики исчисляют сумму авансового платежа, исходя из ставки налога и прибыли, подлежащей налогообложению, рассчитанной нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания отчетного периода. Налогоплательщики, исчисляющие ежемесячные авансовые платежи по фактически полученной прибыли, уплачивают авансовые платежи не позднее 28 числа месяца, следующего за месяцем, по итогам которого производится исчисление налога (п.1 ст. 287 НК РФ).

В соответствии со ст. 289 НК РФ налогоплательщики независимо от наличия у них обязанности по уплате налога и (или) авансовых платежей по налогу, особенностей исчисления и уплаты налога обязаны по истечении каждого отчетного и налогового периода представлять в налоговые органы по месту своего нахождения и месту нахождения каждого обособленного подразделения соответствующие налоговые декларации не позднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом.

Порядок заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций утвержден Приказом Минфина РФ от 05.05.2008 № 54н (далее по тексту - Порядок).

В соответствии с п.5.8 указанного Порядка, суммы начисленных авансовых платежей по строкам 210 - 230 указывают организации, уплачивающие ежемесячные авансовые платежи не позднее 28 числа каждого месяца, с последующими расчетами в Декларациях за соответствующий отчетный период, - суммы исчисленных авансовых платежей согласно Декларации за предыдущий отчетный период данного налогового периода, и суммы ежемесячных авансовых платежей, причитавшихся к уплате 28 числа каждого месяца последнего квартала отчетного периода.

При этом, сумма начисленных авансовых платежей в бюджет субъекта РФ в целом по организации должна быть равна сумме показателей строк 080 Приложений № 5 к Листу 02 по каждому обособленному подразделению, по организации без входящих в нее обособленных подразделений или по группе обособленных подразделений, находящихся на территории одного субъекта РФ.

Из материалов проверки следует, что обществом допущено завышение за 2008 - 2009 годы сумм начисленных авансовых платежей за предыдущие отчетные периоды, отражаемые по строкам 210 - 230 налоговой декларации Листа 02 Расчета налога на прибыль организаций, что привело к занижению налоговых обязательств по уплате в бюджет налога на прибыль.

Так, согласно уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль за 2008 год, представленной в инспекцию 30.06.2010, сумма начисленных авансовых платежей за отчетный (налоговый) период отражена налогоплательщиком по сроке 210 в размере 19 928 493 руб.

Фактически, на основании данных, содержащихся в налоговых декларациях, ежеквартально (в 4 квартале 2008 ежемесячно) представляемых в налоговый орган, по указанной строке следовало отразить сумму начисленных авансовых платежей с учетом обособленного подразделения в г. Находка в размере 9 687 644 руб. Разница составила 10 240 849 руб. (19 928 493 руб. - 9 687 644 руб.).

Согласно расчету налога на прибыль за 2008 год, представленному налогоплательщиком, установлено:

- налоговая база для исчисления налога по данным налогоплательщика составила 44 755 805 руб. (по данным налогового органа 44 811 767 руб. в связи с установленным завышением внереализационных расходов на 55 871 руб., что обществом не оспаривается);

- сумма исчисленного налога по данным налогоплательщика составила 10 741 393 руб. (44755805 руб. х 24 %).;

- сумма налога к доплате по данным налогоплательщика, с учетом суммы начисленных авансовых платежей в размере 19 928 493 руб., составила 0 руб., к уменьшению 9 187 100 руб. (10 741 393 руб. - 19 92 493 руб.).

Согласно данным КРСБ в части головного подразделения на указанную сумму уменьшения (9 187 100 руб.) у общества образовалась переплата но налогу, которая в дальнейшем учтена в счет погашения недоимки по налогам, в том числе по НДС по решениям налогового органа о зачете на основании заявлений налогоплательщика.

Сумма налога на прибыль за 2008 год фактически должна составить к доплате 1 067 158руб. (44 811 767 руб. х 24 % - 9 687 644 руб.).

Таким образом, ошибочное завышение в расчете по налогу на прибыль за 2008 год начисленных авансовых платежей привело к занижению налогоплательщиком своих обязательства по уплате в бюджет указанного налога.

Учитывая изложенное, действия инспекции по дополнительному начислению налога на прибыль за 2008 год в сумме 10 060 313 руб. (10 240 849 руб. - 180536 руб. (суммы исчисленные по обособленному подразделению - представительство в г. Находка)), обоснованны.

Аналогичная ошибка в части отражения в налоговой декларации по налогу на прибыль по строке 210 начисленных авансовых платежей допущена налогоплательщиком и в 2009 году.

Так, согласно первичной налоговой декларации по налогу на прибыль за 2009 год, представленной в инспекцию 29.03.2010, сумма начисленных авансовых платежей за отчетный (налоговый) период отражена налогоплательщиком по строке 210 в размере 14 144 298 руб.

Из сведений, содержащихся в налоговых декларациях, ежеквартально представляемых в налоговый орган, в указанной налоговой декларации по строке 210 следовало отразить сумму начисленных авансовых платежей в размере 12 165 748 руб. Разница составила 1 978 550 руб. (14144298 руб.-12165748 руб.).

Согласно расчету налога на прибыль за 2009 год налоговая база для исчисления налога по данным налогоплательщика и налогового органа составила 63 032 245 руб., соответственно, сумма исчисленного налога - 12 606 449 руб. (63 032 245 руб. х 20 %).

Сумма налога к доплате по данным налогоплательщика, с учетом суммы начисленных авансовых платежей в размере 14 144 298 руб. - 0 руб., к уменьшению - 1 537 849 руб. (12 606 449 руб. - 14 144 298 руб.).

Согласно данным КРСБ в части головного подразделения на указанную сумму уменьшения (1 537 849 руб.) у общества образовалась переплата по налогу, которая в дальнейшем учтена в счет погашения недоимки по налогам, в том числе по НДС, по решениям налогового органа о зачете на основании заявлений налогоплательщика.

Фактически сумма налога к доплате составляет 440 701руб. (12 606 449 руб. - 12 165 748 руб.).

Таким образом, завышение в расчете по налогу на прибыль за 2009 год начисленных авансовых платежей привело к занижению налогоплательщиком своих обязательства по уплате в бюджет указанного налога. Следовательно, сумма необоснованного уменьшения налога на прибыль за 2009 год в размере 1 537 849 руб. подлежит доначислению.

Учитывая изложенное, действия инспекции по дополнительному начислению налога на прибыль за 2009 год в сумме 1 978 550 руб. (1 537 849 руб. + 440 701 руб.), обоснованны.

Требования заявителя в данной части удовлетворению не подлежит.

Вместе с тем, в соответствии с пунктом 3 статьи 114 НК РФ при установлении хотя бы одного из смягчающих ответственность обстоятельств, перечисленных в пункте 1 статьи 112 НК РФ, размер штрафа подлежит уменьшению не менее чем в два раза.

Санкции штрафного характера должны отвечать требованиям справедливости и соразмерности. Указанные выводы соответствуют правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации в Постановлении от 12.05.1998 N 14-П, а также Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 17 Информационного письма от 17.03.2003 N 71 "Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации".

Как видно из материалов дела, оспариваемым решением за неуплату налога на прибыль за 2009 год заявитель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 88 140 руб. (с учетом решения Управления по апелляционной жалобе).

Суд считает возможным снизить размер штрафа до 10000 руб., при этом учитывает, что неправильное исчисление суммы налога на прибыль произошло в результате ошибки при заполнении налоговой декларации за 2009 год. Налоговая база была определена налогоплательщиком верно, суммы авансовых платежей перечислялись своевременно.

В связи с удовлетворением требований заявителя, судебные расходы по оплате государственной пошлины относятся на налоговый орган.

Руководствуясь статьями 96,110,167-170,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Признать недействительным решение инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока от 24.01.2012 №153/1 «о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной ст.122 НК РФ за неуплату налога на прибыль за 2009 год в размере 78140 руб.; доначисления налога на прибыль за 2010 год в сумме 1530000 руб., пени в соответствующей части, штрафа в размере 306000 руб.; налога на доходы физических лиц в сумме 2421651 руб., пени – 254818 руб., штрафа – 484330 руб.

В удовлетворении заявления в остальной части отказать.

Взыскать с инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока в пользу общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом Транзит-ДВ» судебные расходы на оплату государственной пошлины в размере 2000 (две тысячи) рублей.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Обеспечительные меры согласно определению арбитражного суда от 11 апреля 2012 года сохраняют свое действие до вступления настоящего решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья Попов Е.М.