Гражданский кодекс часть 1

при участии: от ОАО – ФИО1 (доверенность от 18.01.2010 №05, сроком до 31.12.2010); от ответчика – ФИО2, специалист отдела (доверенность №16 от 14.05.2010, сроком до 31.12.2010, полная)

установил: открытое акционерное общество «Завод измерительных приборов» (далее – общество) обратилось с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе (далее - отделение) от 16 апреля 2010 года №20-10-030/пн о назначении административного наказания по части 2 статьи 15.19 КоАП РФ.

В обоснование заявленного требования общество ссылается на малозначительность допущенного им правонарушения, указало на то, что информация не была размещена в связи с отсутствием доступа к оператору сайта и после получения доступа вся необходимая информация была размещена на сайте. Общество указало на то, что при назначении административного наказания отделением не было учтено тяжелое финансовое положение общества, в связи с чем, выплата штрафа может привести к банкротству общества.

Ответчик отклонил заявленное требование, указал на то, что факт административного правонарушения подтверждается материалами административного дела и не отрицается заявителем. Ответчик отклонил довод заявителя о малозначительности допущенного административного правонарушения, поскольку совершенное общество правонарушение нарушило права и законные интересы акционеров завода на получение информации о деятельности общества. Кроме того, ответчик указал на то, что административный штраф был назначен обществу в минимальном размере санкции, предусмотренной частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ.

Из материалов дела судом установлено, что на основании обращения, поступившего в отделение 17.03.2010 от акционеров открытого акционерного общества «Завод измерительных приборов» ФИО3, ФИО4, ФИО5, отделением проведена проверка общества на предмет соблюдения законодательства в сфере регулирования раскрытия информации в порядке требований Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон N 208-ФЗ) и Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Федеральной службой по финансовым рынкам Российской Федерации 10.10.2006 N 06-117/пз-н (далее - Положение).

В ходе проведения мониторинга страницы в сети Интернет, используемой открытым акционерным обществом «Завод измерительных приборов» для раскрытия информации в соответствии с Положением, установлено, что обществом в нарушение пунктов 8.2.4, 8.3.5, 1.9 Положения не опубликованы тексты годовых отчетов за 2006, 2007, 2008 годы, годовой бухгалтерской отчетности за 2008 г., а также банковские реквизиты расчетного счета (счетов) эмитента для оплаты расходов по изготовлению копий документов, и размер (порядок определения размера) таких расходов.

По результатам проверки отделением составлен акт от 19.03.2010 об отсутствии на странице в сети Интернет информации, подлежащей раскрытию.

15.04.2010 по факту нарушения эмитентом требований законодательства, касающегося раскрытия информации на рынке ценных бумаг, отделением в отношении общества составлен протокол №20-10-030/пр-ан об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ.

16.04.2010 по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении в отношении общества вынесено постановление №20-10-030/пн о назначении обществу административного наказания по части 2 статьи 15.19 КоАП РФ в виде штрафа в размере семисот тысяч рублей.

Общество, не согласившись с постановлением отделения о назначении административного наказания, обратилось с рассматриваемым заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 статьи 210 АПК РФ).

Частью 2 статьи 15.19 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нераскрытие или нарушение эмитентом и другими профессиональными участниками рынка ценных бумаг, порядка и сроков раскрытия информации, предусмотренной федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами, а равно раскрытие информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации.

Обязанность по раскрытию информации акционерными обществами предусмотрена статьей 92 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», в частности, открытое общество обязано раскрывать годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую отчетность, иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н "Об утверждении положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" утверждено Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (далее - Положение).

Исходя из положений пункта 8.2 Положения, акционерные общества обязаны раскрывать информацию в форме годового отчета. Годовой отчет акционерного общества подлежит предварительному утверждению советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества, а в случае отсутствия в акционером обществе совета директоров (наблюдательного совета) – лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа акционерного общества, и должен быть утвержден общим собранием акционеров акционерного общества.

Пунктом 8.2.4 Положения предусмотрено, что акционерное общество обязано опубликовать текст годового отчета на странице сети Интернет в срок не позднее 2 дней с даты составления протокола (даты истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для составления протокола) общего собрания акционеров, на котором принято решение об утверждении годового отчета акционерного общества.

Текст годового отчета акционерного общества должен быть доступен на странице сети Интернет в течение не менее 3 лет с даты истечения срока, установленного Положением для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока, - с даты его опубликования в сети Интернет (пункт 8.2.5 Положения).

Исходя из положений пункта 8.3 Положения акционерные общества обязаны раскрыть информацию в форме годовой бухгалтерской отчетности, утвержденной общим собранием акционеров акционерного общества.

В соответствии с пунктом 8.3.5 Положения акционерное общество обязано опубликовать текст годовой бухгалтерской отчетности на странице в сети Интернет не позднее 45 дней с даты истечения установленного законодательством Российской Федерации срока представления годовой бухгалтерской отчетности.

В срок не позднее 2 дней с даты составления протокола (даты истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для составления протокола) годового общего собрания акционеров, на котором был рассмотрен вопрос об утверждении годовой бухгалтерской отчетности акционерное общество обязано опубликовать на странице в сети Интернет сообщение об утверждении (неутверждении) годовой бухгалтерской отчетности акционерного общества.

Текст годовой бухгалтерской отчетности акционерного общества должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 3 лет с даты истечения срока, установленного Положением для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока, - с даты его опубликования в сети Интернет.

Кроме того, исходя из пункта 1.9 Положения банковские реквизиты расчетного счета (счетов) эмитента для оплаты расходов по изготовлению копий документов, и размер таких расходов должны быть опубликованы эмитентом на странице в сети Интернет.

Из материалов дела судом установлено, что в сроки, предусмотренные вышеуказанным Положением, общество не опубликовало тексты годовых отчетов за 2006, 2007, 2008 гг., годовой бухгалтерской отчетности за 2008 год, а также банковские реквизиты расчетного счета эмитента для оплаты расходов по изготовлению копий документов и размер таких расходов. Данный факт не оспаривается обществом, которое в судебном заседании указало на то, что информация не размещалась в сети Интернет из-за отсутствия доступа к оператору сайта.

Таким образом, у административного органа имелись основания для привлечения общества к административной ответственности по части 2 статьи 15.19 КоАП РФ.

Вместе с тем, проверив соблюдение отделением порядка привлечения общества к административной ответственности, судом установлено, что административным органом допущены процессуальные нарушения при производстве по делу об административном правонарушении.

В соответствии со ст. 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол об административном правонарушении.

Согласно этой норме при составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные названным Кодексом, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола в нем делается соответствующая запись.

В целях КоАП РФ законными представителями юридического лица являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица (часть 2 статьи 25.4 КоАП РФ).

Указанный перечень законных представителей юридического лица является закрытым.

Как следует из протокола от 15.04.2010 №20-10/030/пр-ап по делу об административном правонарушении данный протокол составлен в присутствии генерального директора ОАО «Завод измерительных приборов» ФИО6, действующего на основании протокола заседания совета директоров ОАО «Завод измерительных приборов» от 06.04.2010 №4.

Вместе с тем, из протокола заседания совета директоров ОАО «Завод измерительных приборов» от 06.04.2010 №4 судом установлено, что 8 апреля 2010 года закончился срок полномочий генерального директора ФИО6, при этом, Арбитражным судом Приморского края определением от 05.04.2010 по делу №А51-4576/2010 приняты обеспечительные меры в виде запрета годовому общему собранию акционеров открытого акционерного общества «Завод измерительных приборов», проведение которого назначено на 24.04.2010 либо перенесено на любую иную дату, вносить в повестку дня, голосовать и принимать какие-либо решения по вопросу избрания генерального директора открытого акционерного общества «Завод измерительных приборов»,в связи с чем, на основании пункта 27 раздела 14 Устава ОАО «ЗИП», совет директоров решил назначить ФИО6 временным единоличным исполнительным органом ОАО «Завод измерительных приборов» на срок до избрания генерального директора общим годовым собранием акционеров.

Таким образом, на момент составления протокола об административном правонарушении полномочия ФИО6 как временного единоличного исполнительного органа не были подтверждены, так как, избрав ФИО6 временным единоличным исполнительным органом, общество не обращалось в регистрационный орган с заявлением о внесении изменений в ЕГРЮЛ, что свидетельствует о том, что полномочия ФИО6 как законного представителя общества не были оформлены в установленном законом порядке.

В связи с этим, ФИО6 не имел полномочий на участие в составлении протокола об административном правонарушении и на участие в рассмотрении дела об административном правонарушении как законный представитель ОАО «Завод измерительных приборов».

Установленный Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях порядок привлечения лица к административной ответственности является обязательным для органов и должностных лиц, рассматривающих дело об административном правонарушении и применяющих взыскание. Несоблюдение правил составления протокола об административном правонарушении влечет исключение его из числа доказательств по административному делу.

Допущенное отделением нарушение в данном случае является существенным и не может быть устранено на стадии судебного обжалования постановления административного органа.

В соответствии разъяснениями Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, данными в пункте 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Кроме того, пунктом 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 предусмотрено, что при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности судам необходимо исходить из того, что оспариваемое постановление не может быть признано законным, если при назначении наказания не были учтены обстоятельства, указанные в частях 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ.

В данном случае, административный орган, назначая административный штраф в размере 700 000 рублей, не учел финансовое положение общества и отсутствие у общества возможности уплатить данный штраф без экономических последствий в виде банкротства предприятия.

В то время как, исходя из цели административного наказания, сформулированной в статье 3.1 КоАП РФ, административное наказание направлено на предупреждение совершения новых административных правонарушений, а не на ухудшение финансового положения юридического лица, которое может привести к банкротству предприятия.

Поэтому в соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитывается его финансовое положение.

В случае, если финансовое положение юридического лица не позволяет применить к нему санкции соответствующей статьи КоАП РФ, статья 2.4 КоАП РФ предусматривает привлечение к административной ответственности должностных лиц, в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением ими своих должностных обязанностей, с ограничением в статье 3.5 КоАП РФ максимального размера штрафа для должностных лиц до 50 000 рублей.

Учитывая вышеизложенное, суд удовлетворяет требования заявителя и признает незаконным и отменяет постановление Регионального отделения ФСФР России в ДФО «О назначении административного наказания» от 16 апреля 2010 г. №20-10-030/пн, вынесенное в отношении ОАО «Завод измерительных приборов».

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Признать незаконым и отменить постановление Регионального отделения ФСФР России в ДФО «О назначении административного наказания» от 16 апреля 2010 г. №20-10-030/пн, вынесенное в отношении ОАО «Завод измерительных приборов», расположенного по адресу: <...>, зарегистрированного в качестве юридического лица 30.05.1994 года администрацией города Владивостока за регистрационным номером 694.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана жалоба в Пятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Л.Н.Зинькова