Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Е.С.Деруновой, рассмотрев в судебном заседании 13 июня 2019 года дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Судоходная Компания «Павино» (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата государственной регистрации 26.06.2006)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г.Владивостока (ИНН <***>, ОГРН <***>, дата государственной регистрации 27.12.2004)

о признании недействительным решения от 09.11.2018 №12/117 «о привлечении к ответственности за нарушение налогового правонарушения» в части начисления налога с доходов, полученных иностранной организацией в размере 12 745 751 руб. и доначисленные в связи с этим пени в размере 4 636 323, 31 руб.

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО1

от налогового органа – ФИО2, ФИО3, ФИО4

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Судоходная Компания «Павино» (далее по тексту – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Владивостока (далее по тексту – инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 09.11.2018 №12/117 «о привлечении к ответственности за нарушение налогового правонарушения» в части начисления налога с доходов, полученных иностранной организацией в размере 12 745 751 руб. и доначисленные в связи с этим пени в размере 4 636 323, 31 руб.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в заявлении полагает, что начисленный налог с доходов иностранной организации при выплате дохода иностранному партнеру за 2014 - 2016 годы в сумме 127 457 516 руб., доначисление в связи с этим пени, являются необоснованными, поскольку не соответствуют Налоговому кодексу Российской Федерации и не учитывают фактические обстоятельства дела, поскольку налоговые агенты не вправе за счет собственных средств вместо средств налогоплательщика уплачивать суммы налога с доходов иностранной организации от источников в Российской Федерации.

Налоговый орган, возражая против заявленных требований, в письменном отзыве на заявление указал на отсутствие оснований для удовлетворения заявленных требований, в связи с тем, что материалами выездной налоговой проверки доказан факт неперечисления в бюджет налога с доходов иностранного юридического лица.

Из материалов дела и пояснений представителей сторон следует, Инспекцией ФНС России по Фрунзенскому району г. Владивостока (далее - Инспекция, налоговый орган) проведена выездная налоговая проверка Общества с ограниченной ответственностью «Судоходная компания «Павино» (далее - Общество, Заявитель) по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) в бюджет всех налогов и сборов за период с 01.01.2014 по 31.12.2016.

По результатам проведенной проверки установлено, в нарушение пп. 2 п. 2 ст. 284. пп.7 п. 1 ст. 309 и ст. 310 НК РФ налогоплательщиком не удержан и не перечислен в бюджет налог с доходов иностранного юридического лица, полученного из источников, находящихся в Российской Федерации, вразмере 12 745 751 руб. втом числе: за 2014 год -3 785 663 руб., за 2015 год - 3 911 926 руб., за 2016 год - 5 048 162 руб.

Инспекцией по результатам камеральной проверки составлен акт от 24.07.2018 №12/92,вручен 27.07.2018 представителю Общества ФИО5 (доверенность от 23.05.2018 № 2-05/5) одновременно с извещением от 27.07.2018 №12-08/286 о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки (назначено на 04.09.2018).

По результатам рассмотрения материалов проверки инспекцией вынесено решение от 09.11.2018 №12/117 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», согласно которомувыявлено не удержание и не перечисление в бюджет налога с доходов иностранного юридического лица, полученных из источника, находящегося в РФ, в размере 12 745 751руб. Обществу начислен к уплате налог с доходов, полученных иностранной организацией, в размере 12 745 751 руб.,исчислены пени в размере 4 636 323,31 руб.

Не согласившись с принятым решением общество, обжаловало его в вышестоящий налоговый орган. Решением УФНС по Приморскому краю от 11.02.2019 №13-09/04599@ апелляционная жалоба общества на решение от 09.11.2018 №12/117 оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с решением от 09.11.2018 №12/117, считая его незаконным и нарушающим права и законные интересы в сфере экономической деятельности, налогоплательщик обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ письменные доказательства по делу, арбитражный суд не находит заявленные требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В силу подп.1 п.1 ст.23 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги.

В силу п.1 ст.24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

В соответствии с подп.подп.1, 3 п.3 ст.24 НК РФ налоговые агенты обязаны: правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства; вести учетначисленных и выплаченных налогоплательщикам доходов, исчисленных, удержанных и перечисленных в бюджетную систему Российской Федерации налогов, в том числе по каждому налогоплательщику.

Обязанность по уплате налога налоговыми агентами должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах (п.п.1, 8 ст.45 НК РФ).

Обязанность по уплате налога считается исполненной налогоплательщиком со дня удержания сумм налога налоговым агентом, если обязанность по исчислению и удержанию налога из денежных средств налогоплательщика возложена в соответствии с НК РФ на налогового агента (подп.5 п.3 ст.45 НК РФ).

Согласно п.1 ст.246 НК РФ налогоплательщиками налога на прибыль организаций (далее - налогоплательщики) признаются, в том числе российские организации.

Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. При этом, прибылью в целях главы 25 НК РФ признаются, в частности, для иных иностранных организаций - доходы, полученные от источников в Российской Федерации. Доходы указанных налогоплательщиков определяются в соответствии со ст.309 НК РФ (ст.247 НК РФ).

В силу подп.7 п.1 ст.309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, в частности: доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, в том числе доходы от предоставления в аренду или субаренду морских и воздушных судов и (или) транспортных средств, а также контейнеров, используемых в международных перевозках, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом.

Пунктом 4 ст.286 НК РФ установлено, что, если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговых агентов), выплачивающих указанный доход налогоплательщику.

Налоговый агент определяет сумму налога по каждой выплате (перечислению) денежных средств или иному получению дохода.

Сроки и порядок уплаты налога и налога в виде авансовых платежей установлены в ст.287 НК РФ.

Согласно п. 2. ст. 287 НК РФ российская организация или иностранная организация, осуществляющая деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговые агенты), выплачивающие доход иностранной организации, удерживают сумму налогам доходов этой иностранной организации при каждой выплате (перечислении) ей денежных средств или ином получении иностранной организацией доходов, если иное не предусмотрено НК РФ.

При этом, налоговый агент обязан перечислить соответствующую сумму налога не позднее дня, следующего за днем выплаты (перечисления) денежных средств иностранной организации или иного получения доходов иностранной организацией.

Особенности исчисления и уплаты налога с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, удерживаемого налоговым агентом, установлены ст.310 НК РФ.

Вместе с тем, п.1 данной статьи указано, что налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в п.1 ст.309 НК РФ за исключением случаев, предусмотренных п.2 ст.310 НК РФ, в валюте выплаты дохода.

При этом, в силу п.1 ст.310 НК РФ налог с видов доходов, указанных в подп.7 (в части доходов от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации) п.1 ст.309 НК РФ исчисляется по ставкам, предусмотренным подп.1 п.2 ст.284 НК согласно которому налоговые ставки на доходы иностранных организаций, не связанные с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, устанавливаются в размере 20 процентов - со всех доходов, за исключением указанных в подп.2 п.2 ст.284 НК РФ и п.п.3 и 4 ст.284 НК РФ с учетом положений ст.310 НК РФ.

В силу подп.2 п.2 ст.284 НК РФ налоговые ставки на доходы иностранных организаций, не связанные с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, устанавливаются размере 10 процентов - от использования, содержания или сдачи в аренду (фрахта) судов, самолетов или других подвижных транспортных средств или контейнеров в связи с осуществлением международных перевозок.

Под международными перевозками понимаются любые перевозки морским, речным или воздушным судном, автотранспортным средством или железнодорожным транспортом, за исключением случаев, когда перевозка осуществляется исключительно между пунктами, находящимися за пределами Российской Федерации (подп.8 п.1 ст.309 НК РФ).

НК РФ в отношении невозможности взыскания с налогового агента не удержанной им суммы налога и об ограничении периода взыскания пеней, основанные на том, что обязанным лицом продолжает оставаться налогоплательщик, к которому и должно быть предъявлено налоговым органом соответствующее требование об уплате налога, не применимы при выплате денежных средств иностранному лицу в связи с не учётом данного лица в российских налоговых органах и невозможностью его налогового администрирования.

Следовательно, в случае не удержания налога при выплате денежных средств иностранному лицу с налогового агента могут быть взысканы как налог, так и пени, начисляемые до момента исполнения обязанности по уплате налога (далее Постановление от 30.07.2013 № 57).

Как усматривается из материалов дела, у ООО «СК «Павино» с иностранной организацией SeaTraderTankersLimited (Британские Виргинские Острова) заключен контракт - стандартный бербоутный чартер Балтийского и Международного морского совета (БИМКО) от 25.09.2012 со сроком действия чартера пять лет с даты передачи.

По условиям указанного контракта ООО «СК «Павино» (фрахтователь) арендует нефтеналивное судно «PAVTNO» (ИМО 9310381); SeaTraderTankersLimited выступает в качестве судовладельца.

В силу п.22 данного контракта арендная плата составляет 2 000 долларов США в день.

В соответствии с приказом Минфина России от 13.11.2007 № 108н «Об утверждении перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)» Британские Виргинские Острова (11) входят в перечень означенных в данном приказе государств и территорий.

Филиалом Банка ВТБ (открытое акционерное общество) в г. Владивостоке открыт паспорт сделки от 22.11.2012 № 12110003/1000/0034/4/1 по контракту от 25.09.2012 (нерезидент - SeaTraderTankersLimited).

Как усматривается из выписки по расчетному счету налогоплательщика, фактически ООО «СК «Павино» в рамках бербоутного чартера от 25.09.2012 в периоды 2014-2016 годов в адрес иностранной компании SeaTraderTankersLimited (Британские Виргинские Острова) выплатило 232204 долларов США (что составляет 127 457 516 руб. по курсу ЦБ РФ на дату перечислений) за аренду нефтеналивного судна «PAVINO».

В паспорте сделки от 22.11.2012 указанные платежи отражены с кодами видов валютных операций - 21200 «Расчеты резидента за выполненные нерезидентом работы, оказанные услуги, переданную информацию и результаты интеллектуальной деятельности....» (инвойс от 23.01.2014 № 007/ST); - 21300 «Расчеты резидента в пользу нерезидента по договору аренды движимого и (или) недвижимого имущества».

При этом Заявителем в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля представлены пояснения от 26.09.2018 (вх. инспекции от 27.09.2018 № 031009) о том, что выплаты в адрес SeaTraderTankersLimited в соответствии с инвойсами, перечисленными инспекцией в требовании от 12.09.2018 № 12-08/68878 (в том числе инвойс от 23.01.2014 № 007/ST), произведены по коду вида валютной операции 21300 «аренда судна».

Как усматривается из ответов ФГБУ «Администрация морских портов Приморского края и Восточной Арктики» от 09.01.2018 №23-1/7, от 11.01.2018 № 24-3/0015, от 16.01.2018 № 5/138 судно «ПАВИНО» (ИМО 9310381) зарегистрировано в Российском международном реестре судов 10.10.2012; собственник SeaTraderTankersLimited; фрахтователь ООО «СК «Павино» на основании договора бербоут-чартера от 25.09.2012. Право плавания под флагом Российской Федерации на морское судно «ПАВИНО» предоставлено на срок до 01.10.2017.

Из Российского международного реестра судов судно «ПАВИНО» исключено 19.09.2017 в связи с заключением дополнительного соглашения от 13.09.2017 № 1 о досрочном расторжении бербоутного чартера от 25.09.2012 с 15.09.2017 (свидетельство об исключении судна от 19.09.2017).

При этом, судно «ПАВИНО» регулярно в периоды 2014-2016 годов осуществляло судозаходы в порты Российской Федерации (в частности: Владивосток, Восточный, Находка, Ванино, Большой Камень), а также иностранные порты (в частности: Пусан, Нампо).

В п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации» сказано, что рекомендации о невозможности взыскания с налогового агента не удержанной им суммы налога и об ограничении периода взыскания пеней, основанные на том, что обязанным лицом продолжает оставаться налогоплательщик (подпункт 5 пункта 3 статьи 45 НК РФ), к которому и должно быть предъявлено налоговым органом соответствующее требование об уплате налога, не применимы при выплате денежных средств иностранному лицу в связи с не учетом данного лица в российских налоговых органах и невозможностью его налогового администрирования. Следовательно, в случае неудержания налога при выплате денежных средств иностранному лицу с налогового агента могут быть взысканы как налог, так и пени, начисляемые до момента исполнения обязанности по уплате налога.

На основании вышеизложенного, в нарушение пп. 2 п. 2 ст. 284, пи.7 п. 1 ст. 309 и ст. 310 НК РФ, налогоплательщиком не удержан и не перечислен в бюджет налог с доходов иностранного юридического лица, полученных из источника, находящегося в Российской Федерации, в размере 12 745 751 руб., в том числе: за 2014 год в сумме 3 785 663 руб., за 2015 год в сумме 3 911 926 руб., за 2016 год в сумме 5 048 162 руб.

В соответствии со ст. 75 НК РФ за каждый день просрочки исполнения обязанности по уплате налога с доходов иностранного юридического лица, полученных из источников, находящихся в Российской Федерации исчислены пени в общем в размере 4 637 301,85 руб., в том числе: по налогу на доходы физических лиц - 978,54 руб., по налогу с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, - 4 636 323,31 руб.

Так же по решению начислены штрафные санкции в общей сумме 130 781 руб., в том числе: по п.1 ст. 122 НК РФ - 1 262 руб. ст. 123 НК РФ - 128 894 руб., п.1 ст. 126 НК РФ - 125 руб., п.1 ст. 126.1 НК РФ - 500 руб. (штрафные санкции снижены налоговым органом в 8 раз в связи с установлением смягчающих ответственность обстоятельств).

Кроме того, налоговым органом уменьшены убытки, исчисленные налогоплательщиком по налогу на прибыль организаций за 2015-2016 годы, в размере 229 632 руб.

ООО «СК «Павино» использовало в своей деятельности, направленной на получение дохода, судно «ПАВИНО», собственником которого выступает иностранное лицо с резидентством государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны). При этом, налоговым органом достоверно установлены и Обществом подтверждены факты перечисления денежных средств в адрес иностранного контрагента в рамках бербоутного чартера от 25.09.2012 за аренду морского судна «PAVINO», используемого в международных перевозках.

Налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации и указанных з п.1 ст.309 НК РФ, исчисляется и удерживается российской организацией при каждой выплате доходов (п.1 ст.310 НК РФ).

Учитывая изложенное, совокупность обстоятельств, установленных выездной налоговой проверкой свидетельствует о возникновении в силу п.1 ст.309, п.1 ст.310 НК РФ, п.2 Постановления от 30.07.2013 № 57 обязанности у ООО «СК «Павино» исчислить, удержать и перечислить в бюджет налог с доходов, полученных иностранной организацией от осуществления деятельности на территории Российской Федерации.

При таких обстоятельствах налоговым органом по результатам выездной налоговой проверки правомерно доначислены налог на прибыль с доходов, полученных иностранной организацией SeaTraderTankersLimited от источников в Российской Федерации в сумме 12 745 751 руб. (127 457 516 руб. * 10 процентов), соответствующие суммы пени и штрафных санкций.

С учетом изложенного суд установил, что оспариваемое решение инспекции не противоречит требованиям закона и не нарушает прав и законных интересов заявителя, в связи с чем отказывает в удовлетворении заявленных требований полностью.

В связи с отказом в удовлетворении заявленных требований, судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью «Судоходная Компания «Павино» отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья Попов Е.М.