Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания судьей Колтуновой Н.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ЗАО «Институт Гипростроймост-Санкт-Петербург» (ИНН , ОГРН )

к Дальневосточному управлению Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору

третьи лица: ЗАО "Тихоокеанская мостостроительная компания", Департамент дорожного хозяйства Приморского края

об оспаривании предписания

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО1, удост. ТО-22№0498, доверенность от 28.07.2011

от ответчика - ФИО2, удост № ТО-22 0264, доверенность № 40 от 11.01.2011

от третьих лиц: от ЗАО «Тихоокеанская мостостроительная компания» - ФИО3, доверенность от 24.08.2011 № гу-334/юо;

от Департамента дорожного хозяйства Приморского края – ФИО4, ведущий консультант юридического отдела, доверенность от 02.06.2011 № 45/4036

установил: ЗАО «Институт Гипростроймост-Санкт-Петербург» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предписание № 02П-08-09-11 проверки соблюдения требований безопасности от 28.02.2011.

В обоснование заявленных требований представитель общества пояснил, что экспертиза промышленной безопасности проектной документации является обязательной в случае расширения, технического перевооружения, консервации и ликвидации опасного производственного объекта. Между тем, фактически были выполнены работы по подготовке проектной документации на строительство автодорожного тоннеля, в результате которого происходит создание автодорожного тоннеля как нового объекта, что следует из условий Государственного контракта и договора.

Считает, что по общему правилу проектная документация объектов капитального строительства подлежит только государственной экспертизе, в свою очередь проектная документация строящегося объекта получила положительное заключение государственной экспертизы №317-08/ГГЭ-4826/04.

Кроме того, считает, что действующее законодательство не предусматривает проведение экспертизы промышленной безопасности рабочей документации.

Ответчик по заявленным требованиям возразил, считает, что проектная документация должна соответствовать требованиям нормативных актов, утвержденных федеральными органами исполнительной власти Российской Федерации, органами надзора и Правил безопасности при строительстве подземных сооружений, в соответствии с которыми требуется авторский надзор за строительством сооружений.

Дополнительно указал, что буровзрывные работы сформировали новую систему трещин. Образовавшийся угол откоса привел к дополнительному раскрытию трещин. При попадании вод в трещины в режиме заморозка – разморозка будет происходить дополнительное ослабление массива. Вода выполняет роль смазки и расширителя, по трещинам и плоскостям скольжения, что в дальнейшем приведет к отрыву части смотровой площадки и обрушению на автомобильную дорогу.

Департамент дорожного хозяйства Приморского края по заявленным требованиям пояснил, что в соответствии с частью 1 статьи 49 Градостроительного кодекса РФ проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполняемых для подготовки такой проектной документации, подлежат государственной экспертизе.

Проект «Строительство мостового перехода через бухту Золотой Рог в городе Владивостоке на автомагистрали, связывающей федеральную автомобильную дорогу М-60 «Уссури» Хабаровск – Владивосток с островом Русский» получил положительное заключение государственной экспертизы.

В целях осуществления авторского надзора за строительством вышеназванного объекта департаментом заключен государственный контракт с ЗАО «Институт Гипростроймост-Санкт-Петербург», обязательства по которому выполняются в полном объеме.

По доводу ответчика относительно того, что автодорожный тоннель относится к опасным промышленным объектам пояснил, что Закон о промышленной безопасности определяется, что к категории опасных производственных объектов относятся объекты, на которых ведутся горные работы, работы по обогащению полезных ископаемых, а также работы в подземных условиях. Автодорожный тоннель используется для передвижения автотранспортных средств и не предполагает ведение горных работ, работ по обогащению полезных ископаемых, а также работ в подземных условиях.

При рассмотрении дела суд установил, что Подпрограммой «Развитие г. Владивостока как центра международного сотрудничества в Азиатско - Тихоокеанском регионе» федеральной целевой программы «Экономическое и социальное развитие Дальнего Востока и Забайкалья в период до 2013 года», утвержденной постановлением Правительства РФ от 15.04.1996 № 480, а также Законом Приморского края от 17.03.2008 № 226-КЗ «О краевой целевой программе «Развитие г. Владивостока как центра международного сотрудничества в Азиатско - Тихоокеанском регионе» на 2008 - 2012 годы» предусмотрена реализация мероприятий «Строительство мостового перехода через бухту Золотой Рог в городе Владивостоке на автомагистрали, связывающей федеральную автомобильную дорогу М-60 «Уссури» Хабаровск - Владивосток с островом Русский».

В рамках проведения работ по указанному объекту между департаментом и лидером консорциума - ОАО «Ленгипротранс» заключен государственный контракт от 15.09.2006 № 198/06 на разработку проекта по объекту «Строительство мостового перехода через бухту Золотой Рог в городе Владивостоке на автомагистрали, связывающей федеральную автомобильную дорогу М-60 «Уссури» Хабаровск - Владивосток с островом Русский». Согласно пункту 1.1. данного контракта ОАО «Ленгипротранс» приняты обязательства по разработке проекта, его согласованию с контролирующими и государственными надзорными органами и обеспечению получения положительных заключений экспертиз, включая Главгосэкспертизу России.

В составе проектной документации ОАО «Ленгипротранс» разработан проект организации строительства «Специальные вспомогательные сооружения и устройства» № 48/06 П-ТХ, определяющий основные положения по организации строительства автодорожного тоннеля, входящего в состав мостового перехода через бухту Золотой Рог в городе Владивостоке на автомагистрали, связывающей федеральную автомобильную дорогу М-60 «Уссури» Хабаровск - Владивосток с островом Русский, и предполагающий разработку скального грунта буровзрывным способом.

05.08.2008 между департаментом и заявителем заключен государственный контракт № 184/08 на разработку рабочей документации по объекту «Строительство мостового перехода через бухту Золотой Рог в городе Владивостоке на автомагистрали, связывающей федеральную автомобильную дорогу М-60 «Уссури» Хабаровск - Владивосток с островом Русский». Пункт 1.4. названного контракта определяет, что исполнитель выполняет работы собственными силами и силами привлеченных субподрядных организаций.

В исполнение государственного контракта от 05.08.2008 № 184/08 департаменту передана, в том числе, рабочая документация «Автодорожный тоннель. Проект производства работ», разработанная ОАО «Ленгипротранс».

Строительство объекта «Мостовой переход через бухту Золотой Рог в городе Владивостоке на автомагистрали, связывающей федеральную автомобильную дорогу М-60 «Уссури» Хабаровск - Владивосток с островом Русский» осуществляется ЗАО «Тихоокеанская мостостроительная компания» на основании государственного контракта от 30.06.2008 № 148/08.

17.09.2008 в государственном реестре опасных производственных объектов зарегистрирован объект - участок транспортного строительства, строительство автодорожного тоннеля, о чем выдано свидетельство №А74-01635.

В целях осуществления авторского надзора за строительством вышеназванного объекта департаментом заключен государственный контракт от 04.02.2009 № 47/09. Обязанность по выполнению работ по проведению авторского надзора принята ЗАО «Институт Гипростроймост-Санкт-Петербург».

Во исполнение п. 2.1.26 «Плана Дальневосточного управления Ростехнадзора на 2011» и в соответствии с распоряжением № 267 от 04 февраля 2011 Заместителя руководителя Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому технологическому и атомному надзору (Дальневосточного управления Ростехнадзора) была проведена плановая проверка соблюдения требований промышленной безопасности при проектировании опасного производственного объекта (ОПО), автодорожного тоннеля, входящего в состав мостового перехода через бухту Золотой Рог в г. Владивостоке на автодороге связывающей автомобильную дорогу М-60 «Уссури» Хабаровск-Владивосток с о. Русский.

В результате проверки государственным органом было установлено, что строительство ведется с нарушением положений Федерального закона «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» и Правил безопасности при строительстве подземных сооружений, а именно:

- не предоставлен «Проект на строительство автодорожного тоннеля как опасного производственного объекта»;

- не предоставлено положительное заключение экспертизы промышленной безопасности проектной документации на «Проект на строительство автодорожного тоннеля (ОПО)»;

- не предоставлен «Приказ о назначении должностного лица ответственного за проектирование автодорожного тоннеля;

- не предоставлен «приказ о назначении специалистов, осуществляющих разработку горно-строительной части автодорожного тоннеля;

- не предоставлена аттестация руководителей и специалистов, допущенных к проектированию автодорожного тоннеля;

- не предоставлена лицензия по виду деятельности «Производство маркшейдерских работ;

- не предоставлены документы подтверждающие соответствующую лицензионным требованиям и условиям квалификацию работников;

- авторский надзор за строительством автодорожного тоннеля ведется не в полном объеме.

По результатам проверки 28.02.2011 обществу выдано предписание №02П-08-09-11, которым ЗАО «Институт Гипростроймост – Санкт-Петербург» в срок до 28.03.2011 было предписано устранить выявленные нарушения.

Не согласившись с выданным предписанием, посчитав, что оно нарушает права и интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, ЗАО «Гипростроймост – Санкт-Петербург» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд не находит заявленные требования подлежащими удовлетворению в силу следующего.

В соответствии с Приложением №1 к Федеральному закону №116-ФЗ от 21.07.1997 «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» к категории опасных производственных объектов относятся объекты, на которых ведутся горные работы, работы по обогащению полезных ископаемых, а также работы в подземных условиях.

Проектирование подземных сооружений строящихся открытым способом, не связанных с добычей полезных ископаемых в соответствии с п.5, Приложения 1, и статьей 8 Федерального закона «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» от 21.07.97 (№116-ФЗ) относится к категории опасных. К техническому руководству проектными и строительными работами допускаются лица, имеющие специальное образование, обученные и аттестованные на знание «Правил безопасности при строительстве подземных сооружений» ПБ 03-428-02.

Из материалов дела следует, что генеральный подрядчик строительства ЗАО «Тихоокеанская мостостроительная компания» зарегистрировал в государственном реестре опасных производственных объектов №А74-01635-009 до 12.07.2011 участок транспортного строительства, строительство автодорожного тоннеля.

Согласно пункту 1 статьи 8 Федерального закона «О промышленной безопасности» техническое перевооружение, капитальный ремонт, консервация и ликвидация опасного производственного объекта осуществляются на основании документации, разработанной в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, с учетом законодательства о градостроительной деятельности. Если техническое перевооружение опасного производственного объекта осуществляется одновременно с его реконструкцией, документация на техническое перевооружение такого объекта входит в состав соответствующей проектной документации. Документация на капитальный ремонт, консервацию и ликвидацию опасного производственного объекта подлежит экспертизе промышленной безопасности. Документация на техническое перевооружение опасного производственного объекта подлежит экспертизе промышленной безопасности в случае, если указанная документация не входит в состав проектной документации такого объекта, подлежащей государственной экспертизе в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности. Не допускаются техническое перевооружение, капитальный ремонт, консервация и ликвидация опасного производственного объекта без положительного заключения экспертизы промышленной безопасности, утвержденного федеральным органом исполнительной власти в области промышленной безопасности или его территориальным органом, либо, если документация на техническое перевооружение опасного производственного объекта входит в состав проектной документации такого объекта, без положительного заключения государственной экспертизы проектной документации такого объекта.

В соответствии с пунктом 1.2.1 Правил безопасности при строительстве подземных сооружений, утвержденных постановлением Госгортехнадзора РФ от 02.11.2001 №49 Организации, разрабатывающие проектную документацию, включая проекты организации строительства (ПОС) с разделом "Промышленная безопасность", проекты производства работ (ППР), проектно-конструкторскую и технологическую документацию, должны иметь соответствующие лицензии.

Специалисты, осуществляющие разработку проектов горно-строительной части подземных сооружений, ПОС и ППР, должны быть назначены приказом по организации, иметь соответствующее образование и необходимый опыт работы по строительству (проектированию) подземных сооружений.

Проектная документация должна соответствовать требованиям нормативных актов, утвержденных федеральными органами исполнительной власти Российской Федерации, органами надзора, и настоящих Правил.

Проектные организации осуществляют авторский надзор за строительством сооружений в соответствии с положением об авторском надзоре за строительством зданий и сооружений.

Пунктом 1.2.17 Правил предусмотрено, что проектная документация на строительство, реконструкцию, техническое перевооружение, консервацию и ликвидацию подземных сооружений подлежит экспертизе на промышленную безопасность в установленном порядке.

Пунктами 1.3.3, 1.3.4 Правил установлено, что к техническому руководству проектными и строительными работами на подземных сооружениях допускаются лица, имеющие специальное образование в области подземного строительства, соответствующее профилю работ и дающее право ответственного ведения подземных горных и взрывных работ.

Указанные специалисты должны быть обучены и пройти аттестацию на знание настоящих Правил, других нормативных документов по безопасности труда, касающихся их должности, уметь пользоваться средствами индивидуальной защиты, знать способы оказания первой (доврачебной) помощи. Назначение на должность оформляется приказом по организации.

Все вновь поступающие, переводимые из других организаций и при перерыве в работе более года инженерно-технические работники, занятые проектированием, строительством, реконструкцией, капитальным ремонтом, консервацией и ликвидацией подземных сооружений, обязаны в месячный срок пройти аттестацию на знание настоящих Правил. В последующем переаттестация проводится через три года.

Как следует из пункта 2.1.1 Правил организации, ведущие работы по проектированию и строительству подземных сооружений, должны иметь в своем составе маркшейдерские (геодезические) и геологические службы, деятельность которых осуществляется на основании лицензий Госгортехнадзора России и Положения о геологическом и маркшейдерском обеспечении промышленной безопасности и охраны недр, утвержденного Постановлением Госгортехнадзора России от 22.05.01 N 18, зарегистрированного в Минюсте России 05.06.01, рег. N 2738, или привлекать специализированные организации.

В соответствии с п.3 ст. 8 №116-ФЗ «О промышленной безопасное, опасных производственных объектов» в процессе строительства опасного производственного объекта организации, разработавшие проектную документацию, в установленном порядке осуществляют авторский надзор.

Осуществление авторского надзора также предусмотрено Государственным контрактом №49/09 от 04.02.2009г. между Департаментом дорожного хозяйства Приморского края и ЗАО «Институт Гипростроймост -Санкт-Петербург», с ведением Журнала авторского надзора по п.3. 1.5.

Из материалов дела следует, что заявителем требования указанных норм права не выполнены, в связи с чем основания для выставления в адрес общества оспариваемого предписания у надзирающего органа имелись.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Поскольку в материалах дела не получили подтверждения доводы заявителя о незаконности предписания Дальневосточного управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 28.02.2011 №02П-08-09-11, суд отказывает в удовлетворении требований заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л :

В удовлетворении требований о признании недействительным предписание №02П-08-09-11 проверки соблюдения требований безопасности от 28.02.2011 отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья Н.В. Колтунова