Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Амзоян И.С., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью Ломбард «Рантье», ОГРН <***>, ИНН <***>

об отмене постановления о назначении административного наказания от 30.03.2012 № 23-12/57, вынесенного Межрегиональным управлением Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу,

при участии:

от заявителя: представитель ФИО1, доверенность от 10.05.2012;

от заинтересованного лица: представитель не явился,

установил: общество с ограниченной ответственностью Ломбард «Рантье» (далее – ООО Ломбард «Рантье», общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением об отмене постановления о назначении административного наказания от 30.03.2012 № 23-12/57, вынесенного Межрегиональным управлением Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу (далее – управление).

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования, просил их удовлетворить.

Межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу явку представителя в судебное заседание не обеспечило, извещено надлежащим образом.

Дело рассмотрено судом в порядке ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, заслушав объяснение представителя заявителя, суд установил следующее.

Управлением проведена проверка соблюдения ООО Ломбард «Рантье» требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансирования терроризма.

В результате проверки финансово-хозяйственных документов установлено, что в обществе отсутствуют правила внутреннего контроля, программы его осуществления не разработаны и не согласованы с уполномоченным органом; отсутствует специальное должностное лицо, ответственное за соблюдением правил и реализации программ; не представлены в уполномоченный орган сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами; а также сведения о сделках, подпадающих под критерии подозрительности.

Данные правонарушения зафиксированы в акте проверки №23Н от 15.03.2012.

15.03.2012 старшим специалистом 2 разряда отдела надзорной деятельности Управления в отношении общества, в присутствии его законного представителя, составлен протокол об административном правонарушении по факту нарушения законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма в части организации и осуществления внутреннего контроля.

30.03.2012 заместитель руководителя Управления, рассмотрев дело об административном правонарушении, вынес постановление №23-12/57 о признании ООО Ломбард «Рантье» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначил обществу административное наказание в виде штрафа в размере 200 000 рублей.

Полагая, что указанное постановление является незаконным и подлежит отмене, ООО Ломбард «Рантье» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о том, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого акта, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При анализе наличия в действиях заявителя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, суд установил следующее.

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность (статья 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Основным видом деятельности общества является предоставление ломбардами краткосрочных кредитов под залог движимого имущества.

Частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлено, что действия (бездействие), предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до шестидесяти суток.

Субъектом административной ответственности по статье 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях является организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным имуществом.

Согласно п. 4 ст. 2 Федерального закона от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах», ломбарду запрещается заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, кроме предоставления краткосрочных займов гражданам, хранения вещей, а также оказания консультационных и информационных услуг.

Отношения в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма регулируются Федеральным законом Российской Федерации от 07.08.2001 N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Федеральный закон N 115-ФЗ).

Из содержания статьи 5 Федерального закона N 115-ФЗ следует, что в целях названного Закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся, в том числе ломбарды.

Из содержания Устава общества следует, что ООО Ломбард «Рантье» осуществляет деятельность по предоставлению краткосрочных кредитов под залог движимого имущества, следовательно, в соответствии со статьей 5 Закона N 115-ФЗ на него распространяются требования указанного Закона и принятых в соответствии с ним подзаконных актов.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона №115-ФЗ, внутренний контроль – деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием доходов), полученных преступным путем, и финансирование терроризма.

Согласно статье 4 Федерального закона №115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся: обязательные процедуры внутреннего контроля; обязательный контроль; запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; иные меры, принимаемые в соответствии с Федеральными законами.

Под организацией внутреннего контроля следует понимать совокупность принимаемых организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, направленных на создание системы внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которая позволила бы выявлять операции, подлежащие обязательному контролю, а также иные операции с денежными средствами или иным имуществом, связанные с легализацией доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, а также своевременно представлять информацию о таких операциях в уполномоченный орган.

Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ предусмотрено, что организации обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ.

Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации, и утверждаются руководителем организации.

В соответствии с требованиями п. 4 ч.1 ст. 7 Федерального закона №115-ФЗ организации обязаны документально фиксировать и представлять в Управление информацию об операциях, подлежащих обязательному контролю, не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операций.

Федеральным законом №308-ФЗ, вступившим в законную силу 21.11.2011, сроки исполнения обязанности изменены. Установлен иной срок исполнения обязанности по направлению сообщений – не позднее трех рабочих дней со дня совершения операции, подлежащей обязательному контролю, т.е. улучшил положение субъектов.

Согласно части 2 статьи 7 Федерального закона N 115-ФЗ, в редакции, действовавшей до 20.11.2011, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию названных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации. Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, для кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом. Требования к идентификации могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Во исполнение указанной нормы Федерального закона №115-ФЗ заявителем были разработаны и согласованы с административным органом правила внутреннего контроля от 22.11.2010. В утвержденных и согласованных правилах были все необходимые программы внутреннего контроля.

В связи с вступлением в силу новых нормативных актов директором общества утверждены дополнения к правилам внутреннего контроля. Указанные дополнения учитывали изменяющиеся требования нормативных актов и в соответствии с ч. 2 ст. 7 Закона N 115-ФЗ, Постановлением Правительства РФ от 08.01.2003 N 6 "О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом" не подлежали дополнительному согласованию уполномоченным органом.

Также проводились дополнительные инструктажи с работниками Заявителя по указанным изменениям и необходимое обучение с последующей проверкой знаний, о чем свидетельствует Журнал проведения инструктажа, протоколы заседания комиссии по проверки знаний по ПОД/ФТ, отчеты по результатам проведения проверок внутреннего контроля.

20.02.2012 директором общества разработана и утверждена новая редакция Правил внутреннего контроля с целью консолидации ранее внесенных дополнений с учетом новых изменений в нормативных документах.

В связи с тем, что Федеральным законом от 08.11.2011 N 308-ФЗ, вступившим в силу 21.11.2011, в Федеральный закон №115-ФЗ внесены изменения, исключившие необходимость согласования Правил внутреннего контроля с уполномоченным органом, новая редакция Правил от 20.02.2012 на согласование не направлялась.

Новая редакция Правил внутреннего контроля представлена административному органу. Однако в постановлении сделан вывод о том, что утверждение Правил не свидетельствует о соблюдении законодательства Российской Федерации. При этом данный вывод нормативно не обоснован.

Также в ходе проведения проверки выявлены операции, подпадающие под критерий, сведения по которым в Управление не направлены, а именно: договор займа № 7 от 05.04.2010 на сумму 1 000 000 рублей; договор займа № 9 от 18.08.2010 на сумму 1 000 000 рублей; договор займа № 10 от 19.04.2011 на сумму 1 000 000 рублей.

В соответствии с п. 1 ст. 6 Федерального закона №115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций: операции с денежными средствами в наличной форме:

- снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности.

Из данного определения можно выделить, в том числе, следующие обязательные признаки, которые должны характеризовать операцию, подлежащую обязательному контролю: сумма более 600 000 руб.; снятие со счета (зачисление на счет) юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности.

Согласно ст. 3 Федерального закона №115-ФЗ для целей данного федерального закона под операцией с денежными средствами или иным имуществом понимаются действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей.

Пунктом 1 статьи 807 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) предусмотрено, что по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (ч. 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Из положений нормы ГК РФ следует, что договор займа как реальная сделка считается заключенным не с момента подписания его сторонами, а с момента фактической передачи денежных средств. Гражданские права и обязанности заемщика и заимодавца возникают в момент приема-передачи денежных средств. И, как следствие, операцией, подлежащей контролю согласно Федеральному закону №115-ФЗ, является операция по получению займа заявителем от заимодавца.

Займы брались заявителем и возвращались в размере не превышающим 200 000 руб., исходя из потребностей коммерческой деятельности заявителя и возможностей заимодавцев. Все займы были процентные, суммы процентов своевременно выплачивались. Данные обстоятельства подтверждаются первичными документами заявителя.

Следовательно, операции по получению займа от физических лиц, совершенные обществом, не соответствуют критерию операций, подлежащих обязательному контролю, по сумме операции (менее 600 000 руб.).

Также не соответствуют данные операции и по другому критерию: зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности.

Заемные денежные средства, полученные заявителем, не зачислялись на счет общества. Они поступали в кассу заявителя, при этом оформлялись все необходимые первичные документы. Дальнейшее использование денег из кассы общества осуществлялось для обеспечения хозяйственной деятельности заявителя.

Кроме того, получение заемных денежных средств обусловлено характером деятельности заявителя.Как уже указывалось выше, основным видом деятельности общества является предоставление краткосрочных кредитов под залог движимого имущества. В свою очередь для самого заявителя источником денежных средств для предоставления кредитов являлись собственные и заемные средства. При недостаточности собственных средств общество получало заемные денежные средства, которые использовались для выдачи краткосрочных кредитов под залог (основной вид деятельности Заявителя).Указанный подход к обеспечению своей деятельности финансовыми ресурсами характерен не только для заявителя, но и для любой коммерческой организации. В этой связи не возможно включение в уставные задачи (цели) такого вида деятельности как "привлечение займов", так как привлечение займов не может являться целью, а всегда выступает средством достижения целей предпринимательской деятельности. При этом привлечение заемных средств для финансирования деятельности заемщика было обусловлено характером деятельности общества.

Таким образом, указанные договоры займа не являлись операциями, подлежащими обязательному контролюпо п. 1 ст. 6 Федерального закона №115-ФЗ, и информация о них правомерно не была представлена в уполномоченный орган.

Залоги, перезалоги, выкупы, а также реализация не выкупленных залоговых билетов - это и есть основная деятельность общества. Количеством данных операций определяется эффективность работы ломбарда.

Пунктом 3 ст. 7 Федерального закона №115-ФЗ предусмотрены случаи, когда организация направляет в уполномоченный орган сведения об операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным ст. 6 Федерального закона №115-ФЗ, а также установлена обязанность по документальному фиксированию информации, полученной в результате реализации указанных правил.

При этом основаниями документального фиксирования информации являются: запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели; несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации; выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных настоящим Федеральным законом; иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 10.06.2010 N 967-р утверждены Рекомендации по разработке организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

В данных рекомендациях предусмотрены те меры, которая организация должна осуществлять для целей выявления операций (сделок), имеющих признаки связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма (п.п. 18- 25 Рекомендаций).

В том числе, в п. 25 было предусмотрено, что в случае подтверждения обоснованности подозрений осуществления клиентом операции или ряда операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма руководитель организации принимает окончательное решение о признании операции (сделки) клиента необычной операцией(сделкой) в соответствии с требованиями Федерального закона и представлении информации о ней в Федеральную службу по финансовому мониторингу. О решении руководителя организации в сообщении об операции делается соответствующая запись (отметка).

При осуществлении своей деятельности (выдаче займов под залог ювелирных изделий) заявителем выполнялись указанные требования рекомендаций, утвержденных Распоряжением Правительства Российской Федерации от 10.06.2010 №967-р (далее - Распоряжение). Нарушений указанных рекомендаций в оспариваемом Постановлении не установлено.

По указанным в акте проверке операциям, имеющим признаки необычной сделки, а именно критерия №41 «Неоднократное получение ссуды под залог ювелирных изделий без последующего выкупа», определенного приказом Управления №103 от 08.05.2009, в том числе заявителем осуществлялось:

- в соответствии с п. 18 Распоряжения, Обществом были разработаны и утверждены критерии выявления признаков необычных сделок осуществление которых может быть направлено на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем с учетом особенностей ее деятельности;

- в соответствии с п.19 Распоряжения были изучены указанные операции (сделки), и их результаты зафиксированы в письменной форме;

- в соответствии с п.20 Распоряжения были составлены сообщения по выявлению указанных операций;

- в соответствии с п.21 Распоряжения сообщения были незамедлительно переданы руководителю организации;

- в соответствии с п.24 Распоряжения от клиентов получены объяснения, разъясняющие экономический смысл необычной операции, а также эти клиенты обеспеченыповышенным вниманием. По полученным объяснениям в основном деньги были взяты на собственные нужды, хозяйственные расходы, оплату кредитов в банках. При этом следует отметить, что суммы займов были небольшие;

- в соответствии с п. 25 Распоряжения сделаны необходимые записи в сообщениях.

После предпринятых действий руководителем общества принято решение о том, что несмотря на наличие признака необычной сделки эти операции не были признаны необычными сделками, осуществление которых может быть направлено на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем. Разъяснения клиентов дали подтверждение необоснованности подозрений осуществления ими операции в целях легализации (отмывания) доходов,полученных преступным путем, или финансирования терроризма и принято решение об отсутствии оснований для передачи информации в Управление. К данным клиентам заявитель обеспечил повышенное внимание.

Характер операций с этими физическими лицами свидетельствуют о том, что данные лица являются постоянными клиентами ломбарда, которые систематически берут займы, в том числе с последующим выкупом. Соответственно данные операции не относятся к необычным сделкам, которые могут быть направлены на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем.

Как следует из оспариваемого постановления и акта проверки, не выявлено фактов нарушения Заявителем порядка идентификации клиентов на предмет их причастности к экстремистской деятельности, не выявлено фактов нарушения порядка идентификации клиентов, находящихся на обслуживании, не установлены факты нарушения порядка хранения документов.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу об отсутствии в действиях общества состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Нарушений прав и законных интересов общества при производстве по делу об административном правонарушении административным органом не допущено, производство по делу велось в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Протокол об административном правонарушении №23-12/57 от 15.03.2012 составлен в присутствие законного представителя общества ФИО2, надлежащим образом уведомленного о дате, месте и времени его составления, о чем свидетельствует ее роспись. Оспариваемое постановление вынесено так же при участии законного представителя общества – ФИО2

На момент рассмотрения дела об административных правонарушениях, установленный статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях срок давности привлечения к административной ответственности не истек.

Учитывая вышеизложенное, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое постановление незаконно и подлежит отмене.

В соответствии с частью 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167-168, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Заявленные обществом с ограниченной ответственностью Ломбард «Рантье», ОГРН <***>, ИНН <***> требования удовлетворить.

Признать незаконным и отменить постановление о назначении административного наказания от 30.03.2012 № 23-12/57, вынесенного Межрегиональным управлением Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение, при условии, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции и только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья Ф.Ф. Ерёмин