Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «НТ-СтройИнвест» (ОГРН <***>, ИНН <***>) к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Ростовской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании незаконным решения от 19.12.2018 № 59 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения,

при участии представителей:

от заявителя: ФИО1, доверенность от 21.06.2019,

от заинтересованного лица: ФИО2, доверенность от 15.01.2020, ФИО3, доверенность от 09.01.2020,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «НТ-СтройИнвест» (далее – ООО «НТ-СтройИнвест», общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Ростовской области (далее – налоговая инспекция, МИФНС № 4 по Ростовской области) о признании незаконным решения от 19.12.2018 № 59, решения Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области от 18.03.2019 № 15-18/961.

Согласно определению суда от 30.07.2019 в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд принял к рассмотрению уточненные требования, согласно которым общество с ограниченной ответственностью «НТ-СтройИнвест» просило признать незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Ростовской области от 19.12.2018 № 59.

В судебном заседании представитель заявителя просил заявленные требования удовлетворить.

Представитель заинтересованного лица просил отказать в удовлетворении заявленных требований.

В процессе рассмотрения дела заявитель и заинтересованное лицо представляло суду дополнительные документы, которые приобщены к материалам дела.

В судебном заседании 15.06.2020 на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах дня судебного разбирательства судом объявлен перерыв до 17 час. 50 мин. 15.06.2020. После перерыва судебное разбирательство продолжено.

В судебное заседание после перерыва явился представитель заинтересованного лица, просил в удовлетворении заявленных требований отказать, отозвал ранее заявленное ходатайство об объединении настоящего дела с делом №А53-23398/2019 в одно производство.

Дело рассматривается в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав представителей заявителя и заинтересованного лица, изучив материалы дела, судом установлено следующее.

Межрайонной ИФНС России № 4 по Ростовской области в отношении ООО «НТ-СтройИнвест» проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) в бюджет налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения (взимаемого с налогоплательщиков, выбравших в качестве объекта налогообложения доходы) за период с 01.01.2014 по 31.12.2016, налога на доходы физических лиц (далее – НДФЛ) за период с 01.04.2014 по 31.03.2017.

По результатам выездной проверки в соответствии со статьей 100 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ, Налоговый кодекс) составлен акт № 59 от 16.08.2018.

Акт выездной налоговой проверки № 59 от 16.08.2018 и извещение 11-17/17053 от 16.08.2018 о времени и месте рассмотрения акта и материалов выездной налоговой проверки вручены 17.08.2018 директору ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО4

ООО «НТ-СтройИнвест» воспользовалось правом, предоставленным ему п. 6 ст. 100 НК РФ, и представило 14.09.2018 письменные возражения по акту проверки.

Извещением № 11-17/18787 от 06.09.2018, врученным директору ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО4, общество уведомлено о времени и месте рассмотрения материалов выездной налоговой проверки.

Материалы налоговой проверки и возражения налогоплательщика рассмотрены 19.09.2018 в присутствии уполномоченных представителей ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО5, ФИО6 (доверенность от 11.09.2018 зарег. в реестре № 61/206-н/61-2018-4-236), что подтверждается протоколом № 3637 от 19.09.2018.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки вынесено решение № 86 от 01.10.2018 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Справка, составленная 31.10.2018 по итогам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и извещение 11-17/25020 от 08.11.2018 о времени и месте рассмотрения материалов проверки по итогам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля вручены 08.11.2018 уполномоченному представителю ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО5

Налогоплательщик воспользовался правом, предоставленным п. 6.1 ст. 101 НК РФ и представил 14.11.2018 возражения относительно результатов проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля.

27.11.2018 в присутствии уполномоченного представителя ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО6 состоялось рассмотрение материалов проверки по итогам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля.

03.12.2018 уполномоченному представителю налогоплательщика ФИО6 вручено решение № 107 от 28.11.2018 о продлении до 19.12.2018 срока рассмотрения материалов налоговой проверки, дополнение от 28.11.2018 к справке о результатах проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и извещение № 11-17/27530 от 03.12.2018 о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки.

17.12.2018 обществом представлены возражения по дополнению от 28.11.2018 к справке о результатах проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля.

Материалы выездной налоговой проверки по итогам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля рассмотрены 19.12.2018 в присутствии уполномоченного представителя ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО6, что подтверждается протоколом № 5157 от 19.12.2018.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки Межрайонной ИФНС России № 4 по Ростовской области вынесено решение от 19.12.2018 № 59 о привлечении ООО «НТ-СтройИнвест» к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым обществу предложено уплатить: НДФЛ (Н/А) в размере 171 679 рублей, пени в размере 61 402 рубля, штраф по ст. 123, п. 1 ст. 126.1 НК РФ в размере 12 318 рублей, предложено уменьшить необоснованно исчисленный и уплаченный в завышенных размерах налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения (далее – УСН) в сумме 4 732 756 руб. в т.ч.: за 2014 год – 1 838 800 руб., за 2015 год – 2 542 994 руб., за 2016 год – 350 962 руб.

Решением УФНС России по Ростовской области от 18.03.2019 № 15-18/961 апелляционная жалоба ООО «НТ-СтройИнвест» на решение МИФНС России № 4 по Ростовской области от 19.12.2018 № 59 оставлена без удовлетворения.

Не согласившись с решением налогового органа, общество обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Изучив материалы дела, выслушав представителей стороны, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу‚ что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания недействительным (незаконным) ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий (бездействия) закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 57 Конституции Российской Федерации и статьями 3, 23, 45 НК РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы, представлять в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые они обязаны уплачивать, нести иные обязанности, предусмотренные законодательством о налогах и сборах.

В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы.

В соответствии с п. 1 ст. 210 НК РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло.

Статьей 217 Налогового кодекса определен исчерпывающий перечень доходов, которые не подлежат налогообложению налогом на доходы физических лиц.

Суммы, полученные налогоплательщиком в связи с уменьшением уставного капитала при уменьшении номинальной стоимости его доли, в указанном перечне не содержатся.

Таким образом, выплаченная участнику - физическому лицу (налоговому резиденту РФ) часть внесенного им вклада в уставный капитал общества признается его доходом, который подлежит налогообложению НДФЛ на общих основаниях (пп. 10 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 209, п. 1 ст. 210 НК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 24 НК РФ налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика перечисленных налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму НДФЛ непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате и перечислить в бюджет не позднее дня, следующего за днем перечисления денежных средств с расчетного счета организации (пп. 4, 6 ст. 226 НК РФ).

Налогообложение дохода физического лица, являющегося налоговым резидентом РФ, производится по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).

Проведенной выездной налоговой проверкой установлено неправомерное не исчисление, не удержание и не перечисление в бюджет НДФЛ, подлежащего перечислению в бюджет по выплаченной сумме полученного физическим лицом дохода в сумме 171 679 руб., в т.ч. за 2015 г. – 63 700 руб., за 2016 г. – 107 979 руб.

Проверкой установлено, что в нарушение требований пп. 1 п. 1 ст. 212 и п. 1, 2, 6 ст. 226 НК РФ в 2015-2016 гг. ООО «НТ-СтройИнвест» не исчислило и не удержало НДФЛ по ставке 13% с дохода, полученного учредителем ФИО7 в виде уменьшения уставного капитала организации.

Налоговой инспекцией установлено, что 10.08.2015 в соответствии с Решением единственного учредителя (участника) ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО7 было принято:

1.Уменьшить уставный капитал общества путем уменьшения номинальной стоимости доли единственного участника общества;

2.Уменьшить Уставный капитал общества на сумму 1 760 000 (один миллион семьсот шестьдесят тысяч рублей 00 копеек);

3.Установить, что уставный капитал общества будет составлять 10 000,00 (десять тысяч рублей 00 копеек).

Учредителем ФИО7 были получены денежные средства в счет уменьшения уставного капитала, согласно расходным кассовым ордерам:

- РКО №35 от 28.10.2015 на сумму 240 000,00 руб.,

- РКО №37 от 10.11.2015 на сумму 50 000,00 руб.,

- РКО №38 от 02.12.2015 на сумму 30 000,00 руб.,

- РКО №39 от 07.12.2015 на сумму 100 000,00 руб.,

- РКО №40 от 17.12.2015 на сумму 30 000 руб.,

- РКО №41 от 28.12.2015 на сумму 40 000 руб.,

- РКО №1 от 11.01.2016 на сумму 121800 руб.,

- РКО №2 от 28.01.2016 на сумму 48807,50 руб.,

- РКО №3 от 08.02.2016 на сумму 10 000, 00 руб.

Таким образом, через кассу общества учредителем ФИО7 в счет уменьшения уставного капитала было получено 670 607,50 руб.

Также ФИО7 согласно платежному поручению № 17 от 06.06.2016 в счет уменьшения уставного капитала общества было получено 650 000 руб., что подтверждается выпиской банка ООО «НТ-СтройИнвест».

Сумма не исчисленного, не удержанного и не перечисленного в бюджет НДФЛ с полученных учредителем в счет уменьшения уставного капитала денежных средств составила 171 679 руб. (670 607,50 руб. (через кассу) + 650 000,00 руб. (через банковский платеж) = 1 320 607,50 руб. * 13%=171 679 руб.), в т.ч. за 2015 год – 63 700 руб., за 2016 год – 107 979 руб.:

дата выплаты денежных средств в счет уменьшения УК общества

Сумма НДФЛ

Сумма задолжен-ности

Дата начала задолженности

Дата окончания задолженности

сумма налога не перечисленная своевременно в бюджет

2015г.

28.10.2015

31 200

31 200.00

29.10.2015

10.11.2015

31 200

10.11.2015

6 500

37 700.00

11.11.2015

02.12.2015

6 500

02.12.2015

3900

41 600.00

03.12.2015

07.12.2015

3 900

07.12.2015

13 000

54 600.00

08.12.2015

17.12.2015

13 000

17.12.2015

3 900

58 500.00

18.12.2015

28.12.2015

3 900

28.12.2015

5 200

63 700.00

29.12.2015

11.01.2016

5 200

2016г.

11.01.2016

15 834

79 534.00

12.01.2016

28.01.2016

15 834

28.01.2016

6 345

85 879.00

29.01.2016

08.02.2016

6 345

08.02.2016

1 300

87 179.00

09.02.2016

06.06.2016

1 300

06.06.2016

84 500

171 679.00

07.06.2016

16.08.2018

84 500

Кроме того, организация в качестве налогового агента представляет в налоговый орган по месту своего учета в отношении выплаченных участнику доходов сведения, предусмотренные п. 2 ст. 230 НК РФ, а именно:

- документ, содержащий сведения о доходах участника истекшего налогового периода и суммах НДФЛ, исчисленного, удержанного и перечисленного в бюджет за этот налоговый период не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (Сведения о доходах физического лица (форма 2-НДФЛ), порядок ее заполнения, а также формат представления в электронной форме утверждены Приказом ФНС России от 30.10.2015 № ММВ-7-11/485@);

- расчет сумм НДФЛ, исчисленных и удержанных налоговым агентом. Расчет представляется за первый квартал, полугодие, девять месяцев - не позднее последнего дня месяца, следующего за соответствующим периодом, за год - не позднее 1 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (Расчет сумм НДФЛ, исчисленных и удержанных налоговым агентом (форма 6-НДФЛ), порядок ее заполнения и представления, а также формат представления в электронной форме утверждены Приказом ФНС России от 14.10.2015 № ММВ-7-11/450@).

Выездной проверкой установлено, что расчеты по форме 6-НДФЛ, а также справки по форме 2-НДФЛ содержат недостоверные сведения, без учета выплаченных денежных средств учредителю в счет уменьшения уставного капитала, в связи с чем общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 126.1 НК РФ за представление налоговым агентом налоговому органу документов, содержащих недостоверные сведения, а именно расчетов по форме 6-НДФЛ за 3 месяца 2016 года, полугодие 2016 года, 9 месяцев 2016 года, 2016 год.

В соответствии со ст. 66 Гражданского кодекса РФ имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Общество с ограниченной ответственностью вправе уменьшить свой уставный капитал, за исключением случая, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон № 14-ФЗ), на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества (абз. 1, 3 п. 1 ст. 20 Закона № 14-ФЗ).

Уменьшение уставного капитала может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества с сохранением размеров долей всех участников общества (абз. 2, 4 п. 1 ст. 20 Закона № 14-ФЗ).

Сведения о размере уставного капитала содержатся в уставе общества, который является учредительным документом общества (пп. 1, 2 ст. 12 Закона № 14-ФЗ). Изменения, внесенные в устав при уменьшении уставного капитала, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, то есть с момента внесения соответствующей записи в соответствующий государственный реестр (п. 4 ст. 12 Закона № 14-ФЗ, п. 2 ст. 11 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Денежные средства выплачиваются учредителю за счет уменьшения имущества общества, то есть имущества, являющегося собственностью общества, а не его учредителя, следовательно, у учредителя возникает экономическая выгода, которая облагается НДФЛ с полной суммы полученного дохода.

Доход налогоплательщиков, полученный в связи с уменьшением уставного капитала общества, подлежит обложению НДФЛ на общих основаниях и применяются нормы установленные п. 1 ст. 210 НК РФ, в соответствии которым, при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме, или право на распоряжение которыми у него возникло.

В связи с чем, налоговой инспекцией сделан обоснованный вывод о том, что общество неправомерно не исчислило, не удержало и не перечислило в бюджет НДФЛ в сумме 171 679 руб. из дохода, полученного ФИО7

Доводы заявителя о том, что сумма возвращенной учредителю части уставного капитала, путем его уменьшения не должна облагаться НДФЛ, поскольку данный возврат не является доходом учредителя по причине отсутствия экономической выгоды, указанной в ст. 41 НК РФ, являются не обоснованными и опровергаются установленными фактическими обстоятельствами дела.

Согласно пункту 2 статьи 346.11 НК РФ применение специального режима налогообложения в виде УСН организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций (за исключением налога, уплачиваемого в отношении объектов недвижимого имущества, налоговая база по которым определяется как их кадастровая стоимость). Организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС (за исключением ряда определенных случаев).

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 НК РФ, если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 Кодекса, превысили предельный размер доходов и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение УСН с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

В этом случае пунктом 4 статьи 346.13 НК РФ предусмотрено, что суммы налогов, подлежащих уплате при использовании иного режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций, а вышеуказанная величина предельного размера доходов налогоплательщика, ограничивающая право налогоплательщика на применение УСН, подлежит индексации в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 346.12 Кодекса (индексация на коэффициент-дефлятор, установленный на следующий календарный год).

Пунктом 3 статьи 346.12 НК РФ предусмотрен перечень ограничений, не позволяющих налогоплательщикам применять УСН. В том числе, на основании подпункта 15 пункта 3 статьи 346.12 Кодекса не вправе применять УСН организации, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

В пункте 4 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением глав 26.2 и 26.5 НК РФ в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 04.07.2018, отмечено следующее.

На основании пункта 7 статьи 3 Налогового кодекса судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны. Принимая во внимание, что судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой (при уплате налогов в большем размере) не может являться основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, если соответствующая налоговая экономия получена в связи с осуществлением реальной хозяйственной деятельности.

Вместе с тем налоговый орган не лишен права приводить доказательства, указывающие на направленность действий налогоплательщика и взаимозависимых с ним лиц в обход установленных главой 26.2 Налогового кодекса ограничений в применении упрощенной системы налогообложения как специального налогового режима, предназначенного для субъектов малого и среднего предпринимательства.

На налоговом органе в этом случае лежит бремя доказывания того, что имело место деление по существу единого хозяйствующего субъекта, чья деятельность в силу значительности своего объема фактически не отвечает (перестала отвечать) ограничениям, установленным пунктом 3 статьи 346.12, пунктом 4 статьи 346.13 Налогового кодекса, связанным, в частности, с размером полученного дохода, численностью работников, стоимостью основных средств.

При оценке обоснованности налоговой выгоды судом могут учитываться такие обстоятельства, как: особенности корпоративной структуры (история создания взаимозависимых лиц, причины их реорганизации и др.), практика принятия управленческих решений внутри группы взаимозависимых лиц, использование общих трудовых и производственных ресурсов, особенности гражданско-правовых отношений внутри группы.

Налоговый орган может доначислить платежи исходя из подлинного экономического содержания деятельности проверяемых лиц путем консолидации их доходов и исчисления налогов по общей системе налогообложения применительно к подпункту 7 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса в том случае, если видимость действий нескольких лиц прикрывала фактическую деятельность одного хозяйствующего субъекта.

Статьей 346.13 НК РФ предусмотрен порядок и условия начала и прекращения применения упрощенной системы налогообложения.

В соответствии с п.3 ст.346.13 НК РФ, налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, не вправе до окончания налогового периода перейти на иной режим налогообложения, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

На основании п. 4 ст. 346.13, если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25НК РФ, превысили предельный размер доходов и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 и пунктом 3 статьи 346.14 настоящего Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущено указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

При этом суммы налогов, подлежащих уплате при использовании иного режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей. Указанные в настоящем абзаце налогоплательщики не уплачивают пени и штрафы за несвоевременную уплату ежемесячных платежей в течение того квартала, в котором эти налогоплательщики перешли на иной режим налогообложения.

Указанная в абзаце первом данного пункта величина предельного размера доходов налогоплательщика, ограничивающая право налогоплательщика на применение упрощенной системы налогообложения, подлежит индексации в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 346.12 НК РФ.

В решении Межрайонной ИФНС России № 4 по Ростовской области от 19.12.2018 № 59 приведены обстоятельства, установленные при проведении выездной налоговой проверки, свидетельствующие о ведении ООО ПСФ «Новые технологии» финансово-хозяйственной деятельности через целенаправленное и формальное дробление бизнеса с целью занижения доходов путем распределения их на взаимозависимых лиц, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды за счет применения организациями льготного налогового режима (УСН), при котором не уплачивается НДС, налог на прибыль организаций, налог на имущество.

Участниками схемы выступают ООО «НТ-СтройИнвест» ИНН <***>, ООО ПСФ «Новые технологии» ИНН <***>, которые являются между собой взаимозависимыми в соответствии с пп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ, так как физическое лицо ФИО7 прямо участвует во всех организациях и доля его участия составляет более 25 процентов, что означает способность этого лица оказывать влияние на условия и результаты совершаемых ими сделок, а так же на экономическую деятельность друг друга.

ООО «НТ-СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии» в соответствии п. 2 ст. 346.11 НК РФ были освобождены от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 1.6, 3 и 4 статьи 284 НК РФ), налога на имущество организаций (за исключением налога, уплачиваемого в отношении объектов недвижимого имущества, налоговая база по которым определяется как их кадастровая стоимость в соответствии с НК РФ).

Общества, не признавались налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 НК РФ.

ООО «НТ-СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии» в период с 01.01.2014 по 31.12.2016 осуществляли строительство зданий и сооружений - ОКВЭД 45.2, иных видов деятельности в проверяемом периоде данные юридические лица не осуществляли. По указанному виду деятельности общества, в соответствии со ст. 346.12 НК РФ, применяли упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы».

ООО «НТ-СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии» являются организациями -застройщиками. Согласно письму Минфина России от 19.03.2013 № 03-11-06/2/8421 организации, являющиеся застройщиком, при заключении договоров долевого участия на строительство объектов недвижимости в составе доходов при определении объекта налогообложения по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН, должны учитывать экономию на строительство объектов недвижимости в виде разницы между договорной стоимостью объектов и фактическими затратами по строительству данных объектов, не включающими в себя расходы на содержание службы застройщика, по окончании строительства.

В рамках выездной налоговой проверки ООО «НТ-СтройИнвест» использованы материалы, полученные в ходе проведения выездной налоговой проверки ООО ПСФ «Новые технологии» за 2014-2016гг.

На основании полученных в ходе выездных налоговых проверок копий разрешений на строительство жилых домов за период с 01.01.2013 по 31.12.2016, копий разрешений на ввод в эксплуатацию жилых домов (вх. № 021209 от 15.09.2017 вх. № 021210 от 15.09.2017 вх. №018481 от 15.08.2017, вх. № 017932 от 19.08.2017) установлено следующее:

- разрешение на строительство по ж/д Акварель № 1 по адресу: <...> было выдано ООО «НТ-СтройИнвест», а ввод объекта в эксплуатацию осуществлен ООО ПСФ «Новые технологии»;

- разрешение на строительство ж/к Апельсин ж/д №1 по адресу: <...>, было выдано ООО ПСФ «Новые технологии», а ввод объекта в эксплуатацию осуществлен ООО «НТ-СтройИнвест».

Налоговой инспекцией с целью подтверждения доходов от реализации квартир и нежилых помещений за 2014-2016 гг. проведен анализ документов, предоставленных Межрайонным отделом № 4 Управления экономической безопасности и противодействия коррупции МВД России ГУ МВД по Ростовской области (поступивших из Управления федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области): копии договоров купли продажи и договоров участия в долевом строительстве по адресам:

г. Волгодонск, ул. Дружбы 5б жилой дом Сердолик-2этап;

г. Волгодонск, ул. Весенняя 36 жилой дом Комфортель ;

<...> жилой дом Акварель №1;

<...> жилой дом Акварель №2;

г. Волгодонск, проспект Мира,60е жилой дом Акварель№ 3;

<...> жилой дом Акварель №4;

г. Волгодонск, ул. Молодежная,1б жилой дом Купеческий№1,№2;

г. Волгодонск, проспект Лазоревый, 30 торгово-офисное здание;

<...> жилой комплекс Апельсин, дома № 1,2,3,4,5.

Налоговой инспекцией проведен анализ договоров аренды, предоставленных Комитетом по градостроительству и архитектуре (вх. № 6953 от 13.04.2018, вх. № 007093 от 16.04.2018):

- договор без номера от 17.01.2013 с ООО ПСФ «Новые технологии» регистрационный номер КУИ 24 от 30.01.2013 аренды земельного участка площадью 3875 кв. метров кадастровый номер 61:48:0040203:88 для строительства многоквартирного жилого дома по адресу: <...>, ж/д «Комфортель»;

- договор без номера от 17.04.2012 с ООО ПСФ «Новые технологии» регистрационный номер КУИ 147 от 23.04.2012 аренды земельного участка площадью 7442 кв. метров кадастровый номер 61:48:0040215:2501 для строительства многоквартирного жилого дома по адресу: <...>;

- договор № 394 от 30.08.2012 с ФИО8 регистрационный номер КУИ 394 от 04.09.2012 аренды земельного участка площадью 15758 кв. метров кадастровый номер 61:48:0040214:1 для реконструкции незавершённого строительством многоквартирного жилого дома со-встроенно-пристроенными помещениями общественного назначения по адресу: <...>;

- договор уступки прав аренды земельного участка без номера от 25.04.2014 в котором ФИО8, именуемый в дальнейшем «Сторона 1» и ООО ПСФ «Новые технологии», именуемый в дальнейшем «Сторона 2» заключили договор о нижеследующем: «Сторона 1» уступает, а «Сторона 2» принимает права и обязанности арендатора земельного участка по договору аренды земельного участка № 394 от 30.08.2012, заключенному между ФИО8 и Комитетом по управлению имуществом г. Волгодонска на срок до 30.08.2017 в части земельного участка по адресу: <...> площадью 15758 кв.метров, разрешение использование (назначение) реконструкции незавершённого строительством многоквартирного жилого дома со-встроенно-пристроенными помещениями общественного назначения, кадастровый номер 61:48:0040214:1.

- договор без номера от 02.02.2015 с ООО «НТ-СтройИнвест» регистрационный номер КУИ08 от 06.02 2015 аренды земельного участка площадью 26400 кв. метров кадастровый номер 61:48:0040239:8 для строительства многоквартирного жилого дома по адресу: <...>/11.ж/ дом №1,2,4 Акварель;

- договор уступки прав аренды земельного участка без номера от 31.03.2015, в котором ООО «НТ-СтройИнвест», в лице руководителя финансового отдела ФИО9, именуемый в дальнейшем «Сторона 1» и ООО ПСФ «Новые технологии» в лице директора ФИО7, именуемый в дальнейшем «Сторона 2» заключили настоящий Договор о нижеследующем: «Сторона 1» уступает, а «Сторона 2» принимает права и обязанности арендатора земельного участка по договору аренды земельного участка от 02.02.2015, заключенному между ООО «НТ-СтройИнвест» в части земельного участка расположенного по адресу: <...>, площадью 26400 кв. метров. Разрешение использования (назначение)-строительство многоквартирного жилого дома, кадастровый номер 61:48:0040239:8;

- соглашение № 414 от 20.01.2016 об изменении договора аренды, находящегося в государственной собственности земельного участка от 02.02.2015 № 8:

1. Арендодатель: Комитет по управлению имуществом города Волгодонска, в лице председателя ФИО10 арендатор ООО ПСФ «Новые технологии» в лице директора ФИО7 пришли к соглашению изменить договор аренды находящегося в государственной собственности земельного участка от 02.02.2015 № 8;

2. в пункте 1.1:

первый абзац: слова «земельный участок площадью 26400 кв. метров» заменить на «земельный участок, площадью 16220 кв. метров.

- Договор № 8 от 20.01.2016 с ООО ПСФ «Новые технологии» регистрационный номер КУИ 8 от 04.02 2016 аренды земельного участка площадью 2446 кв. метров кадастровый номер 61:48:0040239:170 для строительства многоквартирного жилого дома по адресу: <...>.

- Договор без номера от 20.01.2016 с ООО ПСФ «Новые технологии» регистрационный номер КУИ11 от 04.02.2016 аренды земельного участка площадью 2483 кв. метров кадастровый номер 61:48:0040239:173 для строительства многоквартирного жилого дома по адресу: <...>.

-Договор № 07 от 09.07.2015 купли продажи муниципального имущества, приобретаемого в процессе приватизации с одновременной продажей земельного участка. Согласно акту приема –передачи муниципального имущества от 24.07.2014 ООО ПСФ «Новые технологии» приобрело строение сарая площадью 9,2 кв. метра, мощение площадью 1165 кв. метров литер 5, земельный участок площадью 3147 квадратных метров расположенных по адресу: <...> ж/ комплекс «Купеческий».

- Договор субаренды находящегося в государственной собственности земельного участка без номера от 28.02.2013, по условиям которого ООО ПСФ «Новые технологии» в лице финансового менеджера ФИО9, именуемое в дальнейшем «Субарендодатель» с одной стороны представляет, а ООО «НТ-СтройИнвест» в лице директора ФИО7, именуемое в дальнейшем «Субарендатор» принимает в аренду земельный участок площадью 14055 квадратных метров с кадастровым номером № 61:48:00402336:56, находящийся по адресу: <...> для строительства многоквартирных жилых домов. Срок аренды устанавливается с 01.03.2013 по 21.06.2015.

Налоговая инспекция, исследовав договоры аренды, установила следующее.

ООО ПСФ «Новые технологии» заключило договор аренды земельного участка без номера от 21.06.2012 с Комитетом по управлению имуществом города Волгодонска площадью 14055 кв. метров под строительство многоквартирных жилых домов по адресу: <...>, ж/к Апельсин, однако строить комплекс самостоятельно общество не стало, а передало земельный участок в субаренду ООО «НТ-СтройИнвест» - взаимозависимой организации.

ООО «НТ-СтройИнвест» заключило договор аренды без номера от 02.02.2015 с Комитетом по управлению имуществом города Волгодонска регистрационный номер КУИ08 от 06.02.2015 площадью 26400 кв. метров кадастровый номер 61:48:0040239:8 для строительства многоквартирного жилого дома по адресу: <...>. ж/к «Акварель» проведя подготовительные работы на ж/к Акварель, данный незавершённый объект был в июне 2015 реализован ООО ПСФ «Новые технологии» - взаимозависимому лицу, уступив право аренды земельного участка под строительство жилого комплекса Акварель.

Комитетом по градостроительству и архитектуре представлены копии документов:

- градостроительный план земельного участка на ж/ к Апельсин по адресу: <...>, площадь земельного участка 1,4055га под строительство многоквартирных жилых домов, градостроительный план земельного участка (подготовлен на основании заявления директора ООО ПСФ «Новые технологии» ФИО7 от 16.01.2013 №92/6.1-30);

- проектную и рабочую документацию на ж/к Апельсин ж/д №2, изготовленную ООО ПСП «СЕТА» по заказу ООО «НТ-СтройИнвест»;

- градостроительный план земельного участка по адресу: <...> ж/к «Купеческий», площадь земельного участка 0,3147га под строительство многоквартирного жилого дома, градостроительный план земельного участка (подготовлен на основании заявления директора ООО ПСФ «Новые технологии» ФИО7 от 18.08.2015 №930/1.3-13);

- проектную и рабочую документацию на ж/к Купеческий, изготовленную АБ «АРХИ-МАХ» по заказу ООО ПСФ «Новые технологии»;

- градостроительный план земельного участка на ж/к Акварель по адресу: <...>, площадь земельного участка 0,2446га под строительство многоквартирных жилых домов, градостроительный план земельного участка (подготовлен на основании заявления директора ООО ПСФ «Новые технологии» ФИО7 от 18.03.2016 №649);

- проектную и рабочую документацию на ж/к Акварель, изготовленную АБ «АРХИ-МАХ» по заказу ООО ПСФ «Новые технологии»;

- градостроительный план земельного участка на ж/к Сердолик по адресу: <...>, площадь земельного участка 0,7442га под строительство многоквартирных жилых домов, градостроительный план земельного участка (подготовлен на основании заявления директора ООО ПСФ «Новые технологии» от 15.05.2012 №933/6.1-30);

- проектную и рабочую документацию на ж/к Сердолик по адресу: <...>, изготовленную ПСП «СЕТА» по заказу ООО ПСФ «Новые технологии».

Согласно материалам налоговой проверки налоговой инспекцией установлено, что Градостроительный план земельного участка на ж/ к Апельсин по адресу: <...>, площадь земельного участка 1,4055га под строительство многоквартирных жилых домов был подготовлен на основании заявления директора ООО ПСФ «Новые технологии» ФИО7 от 16.01.2013 №92/6.1-30, а строительство осуществляло ООО «НТ-СтройИнвест».

В соответствии с пп. 6 п. 1 ст. 31 НК РФ в ходе проведения выездной налоговой проверки в соответствии со ст. 92 НК РФ Инспекцией проведен осмотр сайта в сети Интернет – www.newteh.ru, составлен протокол осмотра от 15.05.2018, из которого следует, что «по адресу: www.newteh.ru находится официальный интернет сайт ООО ПСФ «Новые технологии». Интернет-сайт представляет собой страницу в сети интернет. В ходе визуального осмотра установлено, что страница состоит из следующих вкладок: «Главная», «О компании», «Объекты», «Подрядчикам», «Документация», «Иногородним» «Новости», «Контакты». При переходе по ссылке «Главная» (приложение к протоколу № 1 фото) установлено, в центре страницы зафиксирована стилизованная надпись «Новые технологии». При переходе по вкладке «О компании» (приложение к протоколу №2 фото) на странице отображается следующая информация: «Новые технологии. Кратко о нас. Наша компания работает на рынке строительства жилья более 13 лет. Наши проекты говорят сами за себя: -ЖК Европейский, ЖК Престиж, ЖД Комфортель, ЖК Апельсин, ЖД Элитный, ЖК Весна Дона, ЖК Новел, ЖК Сердолик, ЖК Купеческий.

Налоговой инспекцией сформирован вывод о том, что сайт www.newteh.ru, разработан и оптимизирован для ООО ПСФ «Новые технологии», однако при визуальном осмотре установлено, что на сайте содержится информации о построенном объекте ЖК Апельсин, застройщиком которого было юридическое лицо - ООО «НТ-СтройИнвест».

Также в ходе выездной налоговой проверки в отношении ООО «НТ-СтройИнвест» установлено, что в договорах участия в долевом строительстве в разделе 10 «Адреса и реквизиты сторон» содержится следующая информация: Застройщик: ООО «НТ-СтройИнвест», адрес: 347382, <...>, ИНН <***>, КПП 614301001, БИК 046015602 ОГРН <***>, р/с <***> Филиал Открытого акционерного общества «Сбербанк России» Ростовское отделение №5221. Email: pto.newteh@mail.ru, сайт: newteh.ru., т.е. контактная информация, указанная юридическим лицом ООО «НТ-СтройИнвест», а именно адрес местонахождения и адрес сайта совпадают с адресом местонахождения и адресом сайта ООО ПСФ «Новые технологии».

Анализом предствленных ПАО «Сбербанк Росси» сведений об IP-адресе, с которого клиентом осуществлялся доступ к системе «Клиент-Банк», а также сведений о МАС-адресе, которому был сопоставлен IP-адрес, сведений о телефонном номере, который использовался для соединения с системой «Клиент-Банк» Инспекцией сформирован вывод о том, что доступ к системе «Клиент-Банк» осуществлялся с одного и того же компьютера и в ООО ПСФ «Новые технологии» и в ООО «Нт-СтройИнвест» т.к. согласно полученным данным прослеживается передача информации (платежных поручений) в один и тот же день с одного и того же IP-адреса по двум организациям.

Анализом движения денежных средств по расчетным счетам ООО «НТ-СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии» за период 2014-2016 гг. Инспекцией установлено, что ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест» привлекали к выполнению субподрядных работ и приобретали товарно-материальные ценности у одних и тех же поставщиков- контрагентов таких как: ИП ФИО11 ИНН <***>, ИП ФИО9 ИНН <***>., ИП ФИО12 ИНН <***>, ИП ФИО13 ИНН <***>, ИП ФИО14 ИНН <***>, ИП ФИО15 ИНН <***>, ООО «Бизнес-Строй» ИНН <***>, ООО «Сантехстрой» ИНН <***>, ООО «Регионпромсервис», ООО «Стройиндустрия» ИНН <***>, ООО «ЭСКМ» ИНН <***>, ООО «Эко-Дом», ЗАО «Югэлектро-4» ИНН <***>.

Налоговой инспекцией на основе проведенного анализа подписантов налоговой отчетности, а также способа представления отчетности ООО «НТ-СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии» (приведен на стр. 92-94 обжалуемого решения) установлено, что в бухгалтерской отчетности и налоговых декларациях по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2014г. значился и в ООО «НТ-СтройИнвест» и в ООО ПСФ «Новые технологии» ФИО7 (руководитель).

С 2015 г. в связи со сменой руководителя в ООО «НТ-СтройИнвест» подписантом в бухгалтерской отчетности и налоговых деклараций по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2015-2016гг. ООО «НТ-СтройИнвест» значится новый руководитель – ФИО9 В бухгалтерской отчетности и налоговых деклараций по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2015-2016гг. ООО ПСФ «Новые технологии» значится руководитель ФИО7

В связи с чем налоговой инспекцией обоснованно указано в оспариваемом решении, что данные факты подтверждают согласованность и целостность ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест».

В рамках проведения выездных налоговых проверок была исследована деятельность ООО «НТ-СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии», а также деятельность организации, в которой ФИО7 являлся единственным руководителем и учредителем до проверяемого периода.

Согласно данным имеющимся в налоговом органе ФИО7 ИНН <***> в период с 25.02.2003 по 26.07.2012 был учредителем и директором ООО Строительная фирма «Новые технологии» ИНН <***>.

24.01.2011 ООО СФ «Новые технологии» собранием учредителя ФИО7 приняло решение о ликвидации общества и назначении ликвидатора. Ликвидатором назначен ФИО7 - директор и учредитель предприятия.

Ликвидатор, установив невозможность погашения обществом задолженности перед кредиторами, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании ООО СФ «Новые технологии» 143053227 несостоятельным (банкротом) (решение Арбитражного суда Ростовской области по делу № А53-3015/2011 от 29.03.2011 ООО СФ «Новые технологии» признано несостоятельным (банкротом).

Организация в период осуществления финансово-хозяйственной деятельности находилась на общей системе налогообложения, являлась налогоплательщиком налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость, транспортного налога, налога на имущество организаций, земельного налога, НДФЛ, ЕСН; заявленный основной вид деятельности: производство общестроительных работ (ОКВЭД 45.21).

В период с 25.02.2003 по 13.01.2011 ООО СФ «Новые технологии» ИНН <***> было зарегистрировано и фактически находилось по юридическому адресу: <...> (по этому же адресу с 21.12.2010 и по настоящее время зарегистрировано и фактически располагается ООО ПСФ «Новые технологии» ИНН <***>). Среднесписочная численность работников ООО СФ «Новые технологии» ИНН <***> по состоянию на 01.01.2009 составила – 141 чел., на 01.01.2010– 117 чел. Справки по форме 2-НДФЛ за 2009г. были представлены на 309 чел. С 2010г. справки по форме 2 НДФЛ не представлялись. Как установлено Инспекцией в ходе анализа справок 2-НДФЛ поданных ООО СФ «Новые технологии» часть работников получавших доход согласно справок 2-НДФЛ в ООО СФ «Новые технологии» в последующих годах получали доход в ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест».

До принятия решения о ликвидации ООО СФ «Новые технологии» ИНН <***> в налоговом органе 24.12.2010 ФИО7 был зарегистрировано новое юридическое лицо - ООО ПСФ «Новые технологии» ИНН <***> по юридическому адресу: <...>, с таким же заявленным видом деятельности «Производство общестроительных работ», а 10.05.2011 также по данному адресу и с данным видом деятельности было зарегистрировано еще ООО «НТ-СтройИнвест». Данные организации находились на упрощенной системе налогообложения, в отличие от ликвидированного ООО СФ «Новые технологии», которое находилось на общей системе налогообложения.

ООО ПСФ «Новые Технологии»находилось в проверяемом периоде по юридическому адресу: <...>.

ООО «НТ-СтройИнвест» с момента образования по 25.02.2015 арендовало офисное помещение по адресу: <...> (фактический и юридический адрес), последний объект был введен в эксплуатацию 29.04.2015, в дальнейшем предприятие строительством не занималось.

В период с 26.02.2015 по 05.08.2015 ООО «НТ-СтройИнвест» зарегистрировано по адресу: 347360, Россия, <...> стр. 2,оф. 1. (строение ЖК «Апельсин»), арендуемая площадь 55,4 кв.м. (договор аренды № 34 от 09.02.2015 с ИП ФИО7).

С 06.08.2015 юридический адрес ООО «НТ-СтройИнвест»: 347382, Россия, <...> (так же является адресом регистрации и местом фактического проживания директора ООО «НТ-Строй Инвест» ФИО9).

Учредитель ООО «НТ-Строй Инвест» с 10.05.2011 по н.в. – ФИО7

Директорами ООО «НТ-Строй Инвест» являлись: в период с 10.05.2011 по 05.08.2015 ФИО7, с 06.08.2015 по н.в. – ФИО9

Проведенными допросами сотрудников ООО «НТ-СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии» было установлено, что по адресу: <...> 42\9 по адресу объекта ЖК «Апельсин» находился офис продаж, в котором также располагались рабочие места сотрудников. Однако на объектах как ООО ПСФ «Новые технологии» так и ООО «НТ-СтройИнвест» были офисы продаж, необходимые для работы с покупателями на стадии выбора и показа квартир для продажи.

Свидетели ФИО16, ФИО17, ФИО18 в ходе допроса упоминали о том, что по адресу: <...> располагались либо офисные помещения либо отделы кадров и бухгалтерии либо их рабочее место; свидетель ФИО19 указала, что офисные помещения ООО «НТ-СтройИнвест» находились по адресу: <...> 42\9, где располагался отдел кадров она не знает, отдел бухгалтерии располагался по адресу: <...> 42\9, что противоречит с показаниями гл.бухгалтера ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО20, которая в ходе допроса показала, что офисные помещения, отдел кадров ООО «НТ-СтройИнвест» располагались по адресу: <...>, а также офисные помещения располагались по адресу: <...> 42\9.

Упрощенная система налогообложения – специальный льготный режим, заменяющий уплату основных налогов общей системы налогообложения одним – единым. Привлекательность УСН вызвана небольшой налоговой нагрузкой, также позволяющей регулировать налоговую нагрузку бизнеса. Налоговые ставки на УСН значительно ниже, чем налоговые ставки общей системы налогообложения. УСН – самая выгодная для бизнеса налоговая система, если налоги рассчитываются исходя из полученных доходов. Также Упрощенная система, особенно вариант УСН «Доходы» (на которых находились ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест») снижает риски проведения выездных проверок.

Таким образом, налогоплательщиком, создана схема по «дроблению бизнеса» путем использования льготного режима налогообложения УСН двумя вновь созданными организациями, подпадающими по критериям под малое предпринимательство взамен давно существующей и долгое время работающей на рынке строительства организации по критериям не подпадающей под малый бизнес.

Данная схема направлена на недопущение превышения предельного лимита выручки, для получения и сохранения права на применение упрощенной системы налогообложения с целью уменьшения налоговых платежей и получения необоснованной налоговой выгоды в виде неуплаты налогов по общей системе налогообложения, а также в связи с получением ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест» после уплаты УСН прибыли, выплачивать единственному учредителю ФИО7 значительные суммы дивидендов.

Дивиденды выплачены ФИО7 в ООО ПСФ «Новые технологии» в соответствии с решениями единственного учредителя от 31.03.2014 в размере 20 000 000 руб., от 03.02.2014 в размере 4 000 000 руб., от 22.12.2014 в размере 46 000 000 руб., в ООО «НТ-СтройИнвест» в соответствии с решениями единственного учредителя от 01.08.2014 в размере 30 000 000 руб., от 22.12.2014 в размере 37 000 000 руб., от 27.04.2015 в размере 18 000 000 руб., от 08.07.2015 в размере 16 288 046 руб.

ООО ПСФ «Новые технологии» образовано путем создания 21.12.2010, состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 4 по Ростовской области; руководителем и учредителем организации является ФИО7, размер доли в уставном капитале 100%. С момента создания и весь проверяемый период предприятие находилось по адресу, указанному в учредительных документах: <...>. Осуществляло деятельность по строительству зданий и сооружений ОКВЭД (45,2). По указанному виду деятельности общество применяло УСН.

ООО «НТ-СтройИнвест» образовано путем создания 10.05.2011, состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России № 4 по Ростовской области, руководителем являлся ФИО7 с момента образования по 05.08.2015; ФИО7 является учредителем с момента регистрации и по настоящее время, размер доли в уставном капитале – 100%. С момента создания и до 26.02.2015 юридический адрес Общества, указанный в учредительных документах: <...>.

С 26.02.2015 по 05.08.2015 общество зарегистрировано по адресу: г. Волгодонск, ул. Гагарина 42/9 стр. 2 офис №1 (аренда офиса у ФИО7). С 06.08.2015 и по настоящее время общество зарегистрировано по адресу: <...>: осуществляло деятельность по строительству зданий и сооружений ОКВЭД (45,2). По указанному виду деятельности общество применяло УСН (последний объект был введен в эксплуатацию 29.04.2015, в дальнейшем предприятие в проверяемом периоде строительством не занималось).

Таким образом, учредителем со 100% основной долей участия в двух организациях (собственник) и руководителем в ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест» является ФИО7

Межрайонной ИФНС России № 4 по Ростовской области в ходе анализа финансово-хозяйственной деятельности предприятий, установлено, что сумма поступивших денежных средств по договорам долевого участия по ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест» за период с 01.01.2014 по 31.12.2016 составила - 786 107 802 руб.

Согласно письму Минфина России от 28.09.2006 №07-05-06/241 доходы организации от продажи квартир признаются для целей налогообложения на дату перехода права собственности на объект, т.е. на дату государственной регистрации прав собственности покупателя на квартиру.

Наименование

Сумма поступивших денежных средств

Итого

2014г

2015г

2016г

ООО ПСФ «Новые технологии «

80 693 475

110 011 840

263 938 040

454 643 355

ООО «НТ-СтройИнвест»

205 865 291

125 599 156

331 464 447

итого

286 558 766

235 610 996

263 939 040

786 107 802

ФИО7, являясь учредителем и директором ООО ПСФ «Новые технологии « и ООО «НТ-СтройИнвест» приобрел в 2014-2016 гг. жилые и нежилые помещения на сумму 96 128 577 руб.,что составляет 12,23% (96 128 577 / 786 108 802 * 100%) в общей сумме поступивших денежных средств по договорам долевого участия.

В таблице 8 на стр. 65 обжалуемого решения налоговой инспекции содержится техническая ошибка, в столбцах 2,3,4 указано «выручка», вместо «сумма поступивших денежных средств».

Выручка от реализации жилых и не жилых помещений по договорам купли-продажи и вознаграждение застройщика за период с 01.01.2014 по 31.12.2016 составила 103 978 420 руб. и отражена в таблице № 9 обжалуемого решения.

Наименование

Выручка

Итого

2014г

2015

2016

ООО ПСФ «Новые технологии «

31 403 343

3 716 296

27 974 696

63 094 335

ООО «НТ-СтройИнвест»

18 138 883

17 674 155

5 071 047

40 884 085

итого

49 542 226

21 390 451

33 045 743

103 978 420

Сумма 103 978 420 руб. в данной таблице отражена справочно.

Согласно п. 4 ст. 346.13 НК РФ предельный размер доходов при УСН:

В 2014 г. - 64,02 млн. руб., в 2015 г. - 68,82 млн. руб., в 2016 г. - 79,7 млн. руб.

В ходе проведения выездной налоговой проверки установлено, что по мере увеличения объемов выручки ФИО7 учредил новое юридическое лицо, во избежание превышения лимита доходов, полученных в рамках одного отчетного периода.

Налоговая инспекция, проанализировав договоры займов, заключенные между ООО ПСФ «Новые технологии», ООО «НТ-СтройИнвест» установила, что организации-участники схемы дробления бизнеса связаны между собой договорно-правовыми отношениями: общества предоставляют друг другу заемные средства с назначением платежа «пополнение оборотных средств», ФИО7, являясь единственным учредителем, предоставлял заёмные средства ООО ПСФ «Новые технологии», ООО «НТ-СтройИнвест».

В 2014 г. ООО «НТ-СтройИнвест» предоставило ООО ПСФ «Новые технологии» 5 000 000 руб. на пополнение оборотных средств за счет беспроцентного займа от учредителя ФИО7

В 2015 г. ООО «НТ-СтройИнвест» предоставило ООО ПСФ «Новые технологии» 21 000 000 руб. заем по договору и 17 139 000 руб. оплата за ФИО7 по заявлению в счет пополнения оборотных средств по договору займа; ФИО7 предоставил ООО ПСФ «Новые технологии» 54 000 0000 рублей на пополнение оборотных средств за счет беспроцентного займа от учредителя, 5 000 000 рублей займа по договору.

В 2014 г. ООО ПСФ «Новые технологии» предоставило ООО «НТ-СтройИнвест» 5 600 000 руб. заем согласно договору займа.

Таким образом, выездной налоговой проверкой установлены факты, подтверждающие умышленное создание «схемы» дробления бизнеса: ООО ПСФ «Новые технологии» являлось получателем необоснованной налоговой выгоды вследствие действий, направленных на создание схемы дробления бизнеса с целью ухода от уплаты налогов (НДС, налог на прибыль, налог на имущество), с помощью инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, позволяющих ее участникам минимизировать налоговые обязательства путем недопущения превышения у названных обществ предельных размеров доходов для применения ими специального льготного режима в виде УСН.

ООО «НТ-СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии», являются между собой взаимозависимыми в соответствии с пп.2 п.2 ст. 105.1 НК РФ, т.к. физическое лицо ФИО7 прямо участвует во всех организациях и доля его участия составляет 100 %.

Адрес местонахождения и адрес интернет сайта ООО «НТ-СтройИнвест» совпадают с адресом местонахождения и адресом интернет сайта ООО ПСФ «Новые технологии», что также подтверждает согласованность и целостность ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест».

Организации, ООО ПСФ «Новые технологии», ООО «НТ-СтройИнвест» осуществляли деятельность как единый субъект предпринимательской деятельности:

- один и тот же учредитель – ФИО7;

- один и тот же руководитель –ФИО7 (в ООО «НТ-СтройИнвест» в период с 10.05.2011 по 05.08.2015),

- обе организации осуществляли один вид деятельности (в 2014-2015гг. основной вид деятельности ОКВЭД 45.2.Строительство зданий и сооружений);

- организации находились по одному юридическому адресу, использовали одни и те же помещения (ООО « НТ-СтройИнвест» до 26.02. 2015 находилось по юридическому адресу: <...> последний объект был введен в эксплуатацию 29.04.2015 в дальнейшим предприятие в проверяемом периоде строительством не занималось);

-расчетные счета открыты в одном банке;

-одни и те же поставщики;

-наемные работники формально переводились из одной организации в другую, о чем свидетельствует показания работников общества.

Вновь созданная организация ООО «НТ-СтройИнвест» (созданная 10.05.2011) не имела на балансе основные средства и оборудования, что подтверждено допросом директора ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО7 и данными бухгалтерского баланса, представленного в Инспекцию.

Анализом договоров займов, заключенных между ООО ПСФ «Новые технологии», ООО «НТ-СтройИнвест» установлено, что организации-участники схемы дробления бизнеса связаны между собой договорно-правовыми отношениями, общества предоставляют друг другу заемные средства с назначением платежа «пополнение оборотных средств».

Исследуя договоры аренды земельных участков, выделенных под строительство, разрешения на строительства и разрешения на ввод в эксплуатацию установлена передача обязательств по строительству между взаимозависимыми лицами, с целью занижения доходов путем распределения их между взаимозависимыми организациям.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля по выездным налоговым проверкам в отношении ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест» установлено что, часть сотрудников в 2014-2015гг. числилась как в ООО ПСФ «Новые технологии», так и ООО «НТ-СтройИнвест», работники подчинялись единому руководству.

Перевод работников из ООО «НТ-СтройИнвест» в ООО ПСФ «Новые технологии» осуществлялся по инициативе отдела по работе с персоналом, т.к. часть работников даже не знали о такой организации как ООО «НТ-СтройИнвест» и по их мнению они работали только в ООО ПСФ «Новые технологии», однако по справкам 2-НДФЛ доход в ООО «НТ-СтройИнвест» ими получался. Согласно свидетельским показаниям некоторым работникам сообщалось, что им необходимо прийти в отдел кадров написать заявления на увольнение и на прием на работу в другую организацию.

Часть работников указанных организаций были трудоустроены по основному месту работы в ООО ПСФ «Новые технологии» и по совместительству в ООО «НТ-СтройИвест» и наоборот. В случае смены места работы изменений в трудовых функциях бывших работников налогоплательщиков не происходило, должностные обязанности, условия труда, заработная плата оставались без изменения.

Установлено что, руководство трудовой деятельностью организаций фактически осуществлялось одними и теми же сотрудниками – главным инженером, начальниками участков, прорабами. Работники воспринимали организации ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест» как единый субъект хозяйственной деятельности под руководством одного директора ФИО7

Инспекцией сделан вывод о ведении предприятием финансово-хозяйственной деятельности в условиях целенаправленного, формального дробления бизнеса с целью распределения численности работников на несколько организаций и получения необоснованной налоговой выгоды посредством применения специального налогового режима двумя организациями ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест»:

- согласно свидетельским показаниям работники в случае перевода писали заявление на прием на работу и увольнение одним днем и в одном помещении – отделе кадров, расположенном по адресу регистрации в 2014г. и начале 2015г. ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест»: <...>.

- после перехода в другую организацию за работниками сохранились те же должность и заработная плата, обязанности, работники подчинялись тем же лицам.

В ходе допроса главного бухгалтера ООО «НТ-СтройИнвест» ФИО20 установлено, что ею исполнялись обязанности главного бухгалтера по совместительству: в ООО ПСФ «Новые технологии» она работала по основному месту работы в должности бухгалтера-кассира. Во время работы в ООО «НТ-СтройИнвест» ею исполнялись функции, возлагаемые на нее как на главного бухгалтера в т.ч. и расчет экономии от строительства. Однако пояснить подробно каким образом производился расчет ФИО20 не смогла, кроме того сослалась на консультацию по данному вопросу с главным бухгалтером ООО ПСФ «Новые технологии» ФИО6, который не имел никаких трудовых отношений с ООО «НТ-СтройИнвест».

На основании вышеизложенного Общества являлись взаимозависимыми и имели возможность контролировать распределение полученных доходов с целью не превышения предельно допустимого дохода для применения УСН.

Организация финансово-хозяйственной деятельности построена таким образом, при котором без объективных экономических причин единая финансовая деятельность была раздроблена на две: ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест», и осуществлялась с единственной целью – минимизации налогового бремени свидетельствует о получении необоснованной налоговой выгоды.

ООО «СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии» это единая организация, единый строительный комплекс, в связи с чем деление на две организации несет формальный характер.

Налоговой инспекцией сформирован правомерный вывод о том, что совокупность совершенных преднамеренных действий налогоплательщика в отношении ведения им финансово-хозяйственной деятельности изначально были направлены на получение необоснованной налоговой выгоды (постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды) через применение специального режима налогообложения взаимозависимыми организациями (УСН), выразившееся в минимизации налоговых платежей посредством не уплаты налога на прибыль организаций, НДС, налога на имущество.

В соответствии с п. 4 ст. 346.13 НК РФ, если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со ст. 346.15, пп. 1 и 3 п. 1 ст. 346.25 НК РФ, превысили предельный размер доходов и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным п. 3 и 4 ст. 346.12 и п. 3 ст. 346.14 Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

В связи с тем, что в ходе проверки установлена схема «дробления бизнеса», участниками которой являются ООО «НТ-СтройИнвест» и ООО ПСФ «Новые технологии», Обществом в проверяемом периоде не соблюдены условия применения упрощенной системы налогообложения.

Выездной проверкой установлено, что ООО ПСФ «Новые технологии» в проверяемом периоде являлось получателем необоснованной налоговой выгоды вследствие действий, направленных на создание схемы дробления бизнеса с целью ухода от уплаты налогов (НДС, налог на прибыль, налог на имущество), с помощью инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, позволяющих ее участникам минимизировать налоговые обязательства путем недопущения превышения у названных обществ предельных размеров доходов для применения ими специального льготного режима в виде упрощенной системы налогообложения. (УСН).

Проверкой установлено, что ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест», являются между собой взаимозависимыми в соответствии с пп. 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ, т.к. физическое лицо ФИО7 прямо участвует во всех организациях и доля его участия составляет 100 процентов.

Организации, ООО ПСФ «Новые технологии», ООО «НТ-СтройИнвест» осуществляли деятельность как единый субъект предпринимательской деятельности: один учредитель, один руководитель –ФИО7 (в ООО «НТ-СтройИнвест» в период с 10.05.2011 по 05.08.2015); обе организации осуществляли один вид деятельности; организации находились по одному юридическому адресу, использовали одни и те же помещения (ООО « НТ-СтройИнвест» до 26.02.2015 находилось по юридическому адресу: <...> последний объект введен в эксплуатацию 29.04.2015, в дальнейшем предприятие в проверяемом периоде строительством не занималось); расчетные счета открыты в одном банке; одни и те же поставщики; наемные работники формально переводились из одной организации в другую; ООО «НТ-СтройИнвест» (создано 10.05.2011) не имело на балансе основных средств и оборудования;

Из договоров займа, заключенных между ООО ПСФ «Новые технологии», ООО «НТ-СтройИнвест» установлено, что организации-участники схемы дробления бизнеса связаны между собой договорно-правовыми отношениями, общества предоставляют друг другу заемные средства с назначением платежа «пополнение оборотных средств».

Анализом договоров аренды земельных участков, выделенных под строительство, разрешений на строительство и разрешений на ввод в эксплуатацию установлена передача обязательств по строительству между взаимозависимыми лицами, с целью занижения доходов путем распределения их между взаимозависимыми организациям.

Адрес местонахождения и адрес интернет сайта ООО «НТ-СтройИнвест» совпадают с адресом местонахождения и адресом интернет сайта ООО ПСФ «Новые технологии».

Указанные обстоятельства подтверждают согласованность и целостность ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест».

Необоснованная налоговая выгода заключается в том, что финансово-хозяйственная деятельность указанных юридических лиц была организована таким образом, при котором без объективных экономических причин единая финансовая деятельность была раздроблена на две: ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест» и осуществлялась с единственной целью – минимизации налогового бремени.

В рамках мероприятий налогового контроля налоговым органом установлены факты занижения налогоплательщиком ООО ПСФ «Новые технологии» своих налоговых обязательств путем создания искусственной ситуации, при которой видимость действий нескольких лиц (ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест») прикрывает фактическую деятельность одного налогоплательщика (ООО ПСФ «Новые технологии»). При этом, получение необоснованной налоговой выгоды достигается в результате применения инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, формально соответствующих действующему законодательству.

Основанием для принятия оспариваемого решения послужили выводы инспекции об утрате взаимозависимыми лицами - ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест» - права на применение упрощенной системы налогообложения в связи с превышением в 2014-2016 гг. предельно допустимого размера доходов, ограничивающего право налогоплательщика на применение указанного специального налогового режима. При этом в сумму доходов ООО ПСФ «Новые технологии» Инспекцией включена выручка, полученная от его взаимозависимой организации (ООО «НТ-СтройИнвест»), применявшей специальный налоговый режим (УСН).

Обстоятельства, установленные выездной проверкой свидетельствуют о том, что ООО «НТ-СтройИнвест» являлось участником схемы «дробления бизнеса», которая заключалась в создании единственным учредителем и руководителем ООО ПСФ «Новые технологии» ФИО7 2-ой организации - ООО «НТ-СтройИнвест», деятельность которой находилась полностью под его контролем, что позволяло регулировать показатели, установленные для применения УСН, соответственно обе организации функционировали как реально действующие, но фактически являлись единым целым.

Кроме того, решением Арбитражного суда Ростовской области от 05.03.2020 по делу № А53-23398/2019, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 июня 2020 года, установлен факт дробления бизнеса ООО ПСФ «Новые технологии» и ООО «НТ-СтройИнвест», так как общества осуществляли общую экономическую деятельность, имели общих сотрудников и руководителей, а создание двух организаций обусловлено уклонением от установленных ограничений при применении льготных режимов налогообложения, соответственно, цель дробления бизнеса – получение необоснованной налоговой выгоды при применении льготных режимов налогообложения.

Одним из принципов привлечения лица к ответственности за совершение налогового правонарушения является правовой принцип индивидуализации, который выражается в том, что при решении вопроса о взыскании налоговых санкций учитывается не только характер правонарушения, степень вины нарушителя, но и обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность.

Перечень обстоятельств, смягчающих ответственность за совершение налогового правонарушения, установлен пунктом 1 статьи 112 НК РФ. При этом данный перечень не является исчерпывающим, и подпунктом 3 статьи 112 НК РФ признание иных обстоятельств смягчающими ответственность отнесено к компетенции органа, применяющего нормы права.

Налоговым органом было установлено смягчающее налоговую ответственность обстоятельство - совершение правонарушения впервые.

С учетом обстоятельств, предусмотренных ст. 112 НК РФ, сумма штрафных санкций уменьшена в 2 раза.

С учетом характера совершенного правонарушения, суд признает примененную к обществу меру ответственности соразмерной и справедливой, наличие иных смягчающих ответственность обстоятельств не усматривает.

Судом не установлено процессуальных нарушений при принятии налоговой инспекцией оспариваемого решения.

Принимая во внимание все вышеизложенное, суд приходит к выводу о том, что решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Ростовской области от 19.12.2018 № 59 законное и обоснованное, а в удовлетворении требования общества с ограниченной ответственностью «НТ-СтройИнвест» следует отказать.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей подлежат отнесению на заявителя с учетом уплаты при обращении в арбитражный суд, в остальной части возврату ФИО9.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Возвратить ФИО9 из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 3000 рублей, оплаченную за общество с ограниченной ответственностью «НТ-СтройИнвест» по чеку-ордеру от 11.04.2019 на сумму 6000 рублей.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, через суд принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья А.А. Твердой