Гражданский кодекс часть 1

о признании незаконным и отмене Постановления № 05-08/220 от 02.09.2008г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.15.27 КоАП РФ

В заседании приняли участие:

от заявителя: ФИО1 доверенность № 25 от 21.11.2008г

от МРУ Росфинмониторинга по ЮФО: ФИО2 доверенность № 05-08/4785 от 24.11.08г

Сущность спора: В открытом судебном заседании рассматривается заявление ООО «Агентство недвижимости «РИО» к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу, о признании незаконным и отмене Постановления № 05-08/220 от 02.09.2008г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ст.15.27 КоАП РФ.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель административного органа требования заявителя отклонил по основаниям, изложенным в представленном отзыве от 28.11.2008г., считает Постановление законным и обоснованным, в удовлетворении заявленных требований просит отказать.

Рассмотрев материалы дела, выслушав пояснения сторон, суд установил следующее:

На основании Приказа руководителя Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу ФИО3 от 11 августа 2008г. № 117Н ведущим специалистом экспертом Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному федеральному округу ФИО2 проведена выездная проверка соблюдения ООО Агентство недвижимости «РИО» законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма.

В результате проверки выявлены нарушения вышеназванного законодательства и составлен протокол об административном правонарушении по статье 15.27 КоАП РФ № 05-08/220 от 21.08.2008г.

02.09.2008г. состоялось рассмотрение вышеуказанного административного дела. По результатам рассмотрения ООО Агентство недвижимости «РИО» назначен административный штраф - 75 000 рублей - за неисполнение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма.

Однако, ООО Агентство недвижимости «РИО» полагает, что подвергается административному наказанию необоснованно и с нарушением норм материального права.

Таким образом, используя право на обжалование, предусмотренное ст. 208 АПК РФ, ООО Агентство недвижимости «РИО» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании незаконным и отмене указанного Постановления.

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства, суд пришел к выводу о том, что заявленное требование не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к административной ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При исследовании соблюдения порядка привлечения ООО Агентство недвижимости «РИО» к административной ответственности, судом установлено, что проверка была произведена в соответствии с требованиями ФЗ № 134 «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля».

Основанием проведения плановых мероприятий в отношении заявителя послужил Приказ руководителя Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу ФИО3 от 11 августа 2008г. № 117Н., определившее цели и задачи плановой проверки, что соответствует положениям. 5 ст. 7 Федерального Закона от 08.08.2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» и является законным основанием для проведения проверки.

Протокол был составлен в соответствии с требованиями закона, в присутствии директора ООО Агентство недвижимости «РИО» ФИО4, вручен законному представителю Общества под роспись. Протокол, подписанный директором Общества, имеется в материалах дела.

Применительно к ч. 2 ст. 25.4 КоАП РФ ФИО4 является законным представителем Общества, так как в силу пункта 2 части 1 статьи 91 Гражданского кодекса РФ руководство текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью осуществляет единоличный исполнительный орган Общества – Генеральный директор.

Таким образом, Общество не было лишено соответствующих процессуальных гарантий при составлении протокола об административном правонарушении, поскольку права и законные интересы заявителя защищались его законным представителем, в соответствии с действующим законодательством.

О рассмотрении дела ООО Агентство недвижимости «РИО» было уведомлено надлежащим образом, однако директор Общества ФИО4 не прибыла на рассмотрение в назначенное время и по назначенному адресу и не направила своего законного представителя. Ходатайство об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении от Общества не поступало. Таким образом, у административного органа, были все предпосылки для рассмотрения указанного дела.

02.09.2008 года состоялось рассмотрение дела без участия директора ООО Агентство недвижимости «РИО» ФИО4

Таким образом, Постановление по делу об административном правонарушении было вынесено с соблюдением требований, установленных ч. 2 ст. 25.1 КоАП РФ, в отсутствии лица, надлежаще извещенного о месте и времени рассмотрения дела.

В связи с чем, процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении не выявлено.

При анализе наличия в деянии ООО Агентство недвижимости «РИО» состава административного правонарушения, суд установил следующее.

Объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного статьи 15.27 КоАП РФ, образует неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательство о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля.

В целях защиты прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма, был принят Федеральный Закон от 7 августа 2001 г. № 115 - ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Настоящий Закон вступил в силу с 1 февраля 2002 года и на данный момент создана уже целая система применения его на практике.

Ведущую роль в противодействии легализации незаконных доходов играет Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг), которым разработаны специальные схемы применения Федерального закона № 115-ФЗ от 07.08.2001 г., обобщена практика применения его норм.

В ч. 1 ст. 2 Федерального закона № 115-ФЗ от 07.08.2001г. указан перечень субъектов правоотношений, выступающих предметом контроля за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом: граждане РФ; иностранные граждане; постоянно проживающие на территории РФ лица без гражданства; организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом.

Основным видом деятельности ООО Агентство недвижимости «РИО» является деятельность по оказанию посреднических услуг при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

Таким образом, ООО Агентство недвижимости «РИО» относится к организациям, определённым ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ от 7 августа 2001г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон РФ).

В соответствии с п. 2 Постановления Правительства РФ от 18.01.2003 г. № 28 (в ред. Постановления Правительства РФ от 24.10.2005г. №638) «О постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы» организации, оказывающие посреднические услуги по купле-продаже недвижимого имущества, должны встать на учёт в Росфинмониторинге, с мая 2005г. по территориальности -в данном случае в МРУ Росфинмониторинга по ЮФО в течение 30 дней с даты опубликования вышеуказанного Постановления, вновь созданной организации - в течение 30 дней с даты ее государственной регистрации.

В нарушение вышеуказанного Постановления Правительства РФ ООО Агентство недвижимости «РИО» на момент проверки не состояло на учёте в МРУ Росфинмониторинга по ЮФО.

В соответствии с п. 2 ст. 7 вышеназванного Закона РФ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 08.01.2003г. № 6 правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями организаций в течение 1 месяца: для создаваемых организаций - со дня их государственной регистрации в установленном порядке; для иных организаций - со дня вступления в силу указанного Постановления.

Правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности таких организаций - в Федеральную службу по финансовому мониторингу в течение 5 рабочих дней с даты их утверждения.

Однако, на момент проверки правила внутреннего контроля ООО Агентство недвижимости «РИО» не разработаны, не утверждены директором и не направлялись на согласование в МРУ Росфинмониторинга по ЮФО; специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение вышеуказанных правил, назначено не было.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 6 Закона РФ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает её, к одному из видов таких операций отнесено предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.

В соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 7 вышеуказанного Закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, сведения по подлежащим обязательному контролю операциям.

Согласно договора займа (беспроцентного), от 31.01.2008г. № 01-в соучредитель и директор ООО Агентство недвижимости «РИО» ФИО4 предоставляет ООО Агентство недвижимости «РИО» беспроцентный займ на сумму 1 000 000 рублей, перечисление данного займа на расчётный счёт ООО Агентство недвижимости «РИО» осуществляется несколькими платежами. На дату составления Протокола об административном правонарушении эта сумма составила 685 500 рублей.

Сведения по вышеуказанной операции в Росфинмониторинг не направлялись.

Опрошенная по данным фактам директор ООО Агентство недвижимости «РИО» ФИО4, в пояснениях указала, что данные нарушения стали возможными в силу незнания ею требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма.

Исходя, из вышеизложенного следует, что ООО Агентство недвижимости «РИО» не исполнены требования ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ от 7.08.2001г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма» в части представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю в Росфинмониторинг, а также в части организации внутреннего контроля, что подтверждается договором займа (беспроцентного) от 31.01.2008г. № 01-в и приходными кассовыми ордерами к нему и пояснениями директора Общества ФИО4

Неисполнение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации внутреннего контроля, образует событие административного правонарушения, предусмотренного ст. 15.27 КоАП РФ.

При этом, следует отметить, что в отношении ООО Агентство недвижимости «РИО» был наложен штраф, близкий к минимальному (75000 рублей), предусмотренный для юридических лиц ст. 15.27 КоАП РФ. Минимальный штраф (50 000 рублей) не мог быть назначен, поскольку на момент рассмотрения административного дела ООО Агентство недвижимости «РИО» не устранило все нарушения, выявленные в ходе проверки, а именно: не были представлены карта постановки на учёт в МРУ Росфинмониторинга по ЮФО и правила внутреннего контроля.

Неисполнение организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации внутреннего контроля, является грубым нарушением действующего законодательства РФ.

Довод заявителя относительно того, что с начального момента деятельности (10.12.2007г. по 15.08.2008г.) доход ООО Агентство недвижимости «РИО» составил 20 000 рублей, а также на то, что её организация находится в стадии становления, набор сотрудников и их обучение не завершены, в связи с чем, просит Суд изменить наказание и назначить наказание в виде предупреждения, суд не принимает во внимание.

Законодательство о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма предусматривает безусловное исполнениеорганизациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, данного законодательства, при этом длительность работы организации, иные критерии в расчёт приниматься не могут.

ФИО4 далее указывает, что её предприятие, как полноценный хозяйствующий субъект на рынке недвижимости ещё не состоялся.

В Гражданском кодексе РФ или иных нормативно-правовых актах такое понятие как «полноценный хозяйствующий субъект» отсутствует.

Такая мера наказания, как предупреждение, о которой просит директор ООО Агентство недвижимости «РИО», не предусмотрена санкцией ст. 15.27 КоАП РФ. При рассмотрении административного дела по данной статье возможно применение ст. 2.9 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В соответствии с п. 18 Постановления Пленума Верховного Арбитражного суда РФ от 02.06.2004г. № 10 малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения.

Таким образом, в отношении ООО Агентство недвижимости «РИО» возможно было только назначение административного наказания.

Также заявитель ФИО4 также просит изменить Постановление о назначении административного наказания и назначить наказание в виде штрафа должностному лицу - директору.

Однако в соответствии с п. 3 ст. 2.1 КоАП РФ назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

То есть, по итогам проверки к административной ответственности могло кроме юридического лица могло быть также привлечено должностное лицо.

Кроме того, Протокол об административном правонарушении составлен в отношении юридического лица ООО Агентство недвижимости «РИО», поэтому и административный штраф был назначен юридическому лицу.

В соответствии с частью 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Суд считает, что доказательствами, представленным в материалы дела, факт правонарушения проверяющим органом доказан.

В связи с вышеуказанным, руководствуясь статьями 167-170 и 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования о признании незаконным и отмене Постановления № 05-08/220 от 02.09.2008 г. о привлечении ООО Агентство недвижимости «РИО» к административной ответственности по статье 15.27 КоАП РФ в виде взыскания штрафа в сумме 75 000 руб., отказать.

Решение может быть обжаловано в 15 Апелляционный Арбитражный суд в сроки, предусмотренные законодательством РФ.

Судья Гришко С. В.