Гражданский кодекс часть 1

от административного органа: ФИО3 доверенность № 47 от 10.03.10г., удостоверение № 4916 от 08.02.10г.; ФИО4 доверенность № 47 от 10.03.10г., удостоверение № 4917 от 01.03.10г.;

Сущность спора: В открытом судебном заседании рассматривается дело по заявлению открытого акционерного общества «Азовмежрайгаз» к Ростовскому УФАС России об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении от 14.01.2010 г. № 544.

Арбитражным судом был объявлен перерыв судебного заседания до 25.03.2010г. После окончания перерыва судебное заседание продолжено.

Представитель заявителя в судебном заседании доложил свои требования, просил суд удовлетворить их в полном объеме.

Представитель административного органа в судебном заседании высказал свои возражения, просил суд в удовлетворении заявленных требований отказать, пояснив, что анализ был проведен за период 2008г., а нарушение антимонопольного законодательства было установлено 2009г. Из результата анализа следует, доля хозяйствующего субъекта установлена в размере 100 %. Если бы заявителем была представлена информация с уточнением своей доли, которая составила меньше 35%, то заявитель был бы исключен из реестра, что заявителем не было сделано. На момент совершения административного правонарушения действовала старая редакция КоАП РФ, в соответствии с которым и был назначен штраф.

Рассмотрев материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, суд установил следующее:

Решением Ростовского УФАС России от 15.10.2009г. по делу № 607, возбужденного по заявлению гр. ФИО5, ОАО «Азовмежрайгаз» было признано нарушившим ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части установления монопольного высокой цены на услугу по монтажу приборов учета для населения на территории г. Азова и Азовского района Ростовской области. Данное решение послужило основанием для возбуждения административного дела № 544 в отношении ОАО «Азовмежрайгаз».

Постановлением по делу об административном правонарушении № 544 от 14.01.2010г. УФАС привлекло Общество к административной ответственности, в качестве санкции назначен административный штраф в размере 21 789 руб. по факту нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона № 135 от 26.07.2006г. «О защите конкуренции» в виде установления монопольно высокой цены на услугу по монтажу приборов учета газа для населений на территории г. Азова и Азовского района Ростовской области.

Указанное постановление обжаловано ОАО «Азовмежрайгаз» в Арбитражный суд Ростовской области и является предметом спора по данному делу.

Исследовав представленные доказательства, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу об отсутствии правовых оснований к его удовлетворению.

В соответствии с ч.6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При исследовании соблюдения порядка привлечения заявителя к административной ответственности, суд установил следующее.

Законный представитель ОАО «Азовмежрайгаз» был надлежащим образом уведомлен о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.31 Кодекса Российской Федерации «Об административных правонарушениях» письмом № 10243/05 от 10.12.2009 г. Согласно уведомлению о вручении почтового отправления письмо № 10243/05 получено ОАО «Азовмежрайгаз» 10.12.2009г.

На составление протокола законный представитель ОАО «Азовмежрайгаз» не явился, в связи с чем, протокол № 544 от 16.12.2009 г. законным представителем подписан не был.

Протокол от 16.12.2009 г. № 544 был направлен в адрес ОАО «Азовмежрайгаз» по почте (исх. № 10654/05 от 16.12.09 г.).

Определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении направлено письмом № 10700/05 от 18.12.2009г. Согласно почтового уведомления определение было получено ОАО «Азовмежрайгаз» 11.01.2010 г.

14.01.2010 при вынесении постановления № 544 об административном правонарушении в отношении ОАО «Азовмежрайгаз» законный представитель юридического лица не присутствовал. При вынесении постановления № 544 присутствовал представитель по доверенности ОАО «Азовмежрайгаз» - ФИО2 (старший юрисконсульт).

Таким образом, процессуальных правонарушений со стороны административного органа при производстве по делу об административном правонарушении в отношении заявителя судом не выявлено.

При анализе наличия в действиях заявителя состава административного правонарушения судом установлено следующее.

Решением Ростовского УФАС России от 15.10.2009 г. по делу № 607, возбужденного по заявлению гр. ФИО5, ОАО «Азовмежрайгаз» было признано нарушившим ч.1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» в части установления монопольно высокой цены на услугу по монтажу приборов учета газа для населения на территории г.Азова и Азовского района Ростовской области. Данное решение, послужившее основанием для возбуждения административного дела № 544 в отношении ОАО «Азовмежрайгаз», обществом не обжаловалось. Срок обжалования решения антимонопольного органа истек 30.01.2010.

В ходе рассмотрения дела в соответствии с требованиями «Порядка проведения анализа и оценки конкурентной среды на товарных рынках», утвержденного Приказом ФАС России от 25.04.09 г. № 108, Ростовским УФАС России был проведен анализ рынка услуг по монтажу приборов учета газа в географических границах г.Азова и Азовского района Ростовской области, по результатам которого установлено, что ОАО «Азовмежрайгаз» является единственным продавцом данной услуги. Его доля на данном рынке составляет 100 %. В этой связи, в соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», положение ОАО «Азовмежрайгаз» на указанном рынке является доминирующим.

Стоимость услуг по монтажу газовых счетчиков ОАО «Азовмежрайгаз» была рассчитана в соответствии с «Примерным прейскурантом цен на услуги газового хозяйства по техническому обслуживанию и ремонту газораспределительных систем», разработанного ОАО «Гипрониигаз» и утвержденного 20.06.2001 г. ОАО «Росгазификация».

Стоимость услуги, установленная ОАО «Азовмежрайгаз» по монтажу приборов учета газа для населения, составляла 2449,15 рублей (с НДС).

Согласно калькуляции, представленной ОАО «Азовмежрайгаз» (вх. от 16.06.09 г.), стоимость услугу по монтажу приборов учета газа (соответствует п. 2.4.12 Прейскуранта) включает в себя определенные статьи затрат.

Как следует из приведенной Обществом калькуляции, услуга по монтажу приборов учета газа осуществляется бригадой, состоящей из сварщика 5 разряда и слесаря 4 разряда. При этом размер трудозатрат с учетом данного состава рабочих составляет 637, 45 рублей.

Однако Прейскурантом предусмотрено (п.2.4.12), что данная услуга осуществляется бригадой, состоящей из сварщика 4 и слесаря 4 разряда.

В случае включения в состав бригады работников, квалификация которых рекомендована Прейскурантом (сварщик 4 разряда и слесарь 4 разряда), размер трудозатрат ОАО «Азовмежрайгаз» составлял бы 574,72 рублей. Стоимость данной услуги при этом составляла бы 2208,09 руб. (с НДС).

Из вышеуказанного следует, что стоимость данной услуги включает в себя размер трудозатрат на 62, 73 рублей (на 10,9%) больше, чем рекомендовано в соответствии с Прейскурантом.

Таким образом, стоимость вышеуказанной услуги, предоставляемой с учетом выполнения необходимых работ сварщиком 4 разряда (как рекомендовано Прейскурантом), должна составлять 2208,09 руб. (с НДС).

Цена, установленная ОАО «Азовмежрайгаз», на услугу по монтажу приборов учета газа (с учетом включения в цену расходов на оплату труда более квалифицированного работника) на 241, 06 руб. (на 10,9%) превышает стоимость услуги с учетом ее выполнения исполнителями в соответствии с Прейскурантом.

В соответствии с частью 1 статьи 6 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (в редакции Федерального закона от 17.07.2009 № 173-ФЗ), монопольно высокой ценой товара является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если:

1) эта цена превышает цену, которую в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по количеству продаваемого за определенный период товара, составу покупателей или продавцов товара и условиям доступа (далее – сопоставимый товарный рынок), устанавливают хозяйствующие субъекты, не входящие с покупателями или продавцами товара в одну группу лиц и не занимающие доминирующего положения на сопоставимом товарном рынке;

2) эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли.

С учетом специфики рынков предоставления услуг по монтажу приборов учета газа (так как данный вид деятельности осуществляют, как правило, местные газораспределительные организации), сопоставимые товарные рынки, находящиеся в состоянии конкуренции, отсутствуют.

В результате выборочного анализа Комиссией калькуляций иных газораспределительных организаций, оказывающих услуги по монтажу приборов учета газа, также действующих в условиях отсутствия конкуренции и путем сопоставления цен на указанные услуги, было установлено, что цена на услугу по монтажу приборов учета газа ОАО «Азовмежрайгаз» превышает цену, которая установлена другими газораспределительными организациями.

Тот факт, что в стоимость услуги по монтажу приборов учета газа для населения ОАО «Азовмежрайгаз» включены расходы на оплату труда более квалифицированного работника, притом, что данную услугу имеет право оказывать и исполнитель, квалификация которого будет на разряд ниже, (при увеличении размера трудозатрат, соответственно, возрастает и стоимость данной услуги), свидетельствует, что цена на услугу по монтажу газовых счетчиков превышает сумму необходимых для производства и реализации этой услуги расходов.

ОАО «Азовмежрайгаз» представлена информация, соотношение планового и фактического уровней рентабельности от оказания услуг по установке приборов учета газа по итогам 2008 г. за 1 полугодие 2009 г.

Оказание услуг по монтажу приборов учета газа при установленной стоимости в размере 2449, 15 руб. (с НДС) и при заложенном уровне рентабельности (10%) позволяло ОАО «Азовмежрайгаз» безубыточно предоставлять данные услуги и обеспечивать доходность по итогам 2008 г. в размере 27,7% и по итогам 1 полугодия 2009 г. в размере 29,4%.

Вышеизложенное свидетельствует, что установленная ОАО «Азовмежрайгаз» стоимость услуги по монтажу приборов учета газа в размере 2449, 15 руб. (с НДС) превышает сумму необходимых расходов и прибыли.

Таким образом, цена, установленная ОАО «Азовмежрайгаз» на услугу по монтажу приборов учета газа для населения в размере 2449, 15 руб. (с НДС), является монопольно высокой.

Против довода ОАО «Азовмежрайгаз» о том, «что «Примерный прейскурант цен на услуги газового хозяйства по техническому обслуживанию и ремонту газораспределительных систем», разработанный ОАО «Гипрониигаз» и утвержденный 20.06.2001 г. ОАО «Росгазификация» не является нормативно-правовым актом, его использование при расчете цен не является обязательным и включение в состав исполнителей рабочих на разряд выше установленного Прейскурантом не является нарушением антимонопольного законодательства» Ростовское УФАС России возражал.

Указанный Прейскурант рекомендуется для расчета цен на услуги в сфере технического обслуживания и ремонта газораспределительных систем и используется большинством газораспределительных организаций Ростовской области. При этом, как следует из пояснений ОАО «Азовмежрайгаз» (вх.№ 6737 от 16.06.09 г.), данный Прейскурант является основным методическим документом при расчете расценок на услуги Общества.

По итогам рассмотрения дела № 607, послужившего основанием для возбуждения административного дела № 544 в отношении ОАО «Азовмежрайгаз, обществу было выдано предписание произвести перерасчет стоимости услуг по монтажу приборов учета газа с учетом выполнения работ сварщиком 4 разряда, квалификация которого рекомендована Прейскурантом.

Данное предписание ОАО «Азовмежрайгаз» не обжаловалось, и было им в установленный срок исполнено.

Тот факт, что ОАО «Азовмежрайгаз» при оказании услуги по монтажу газовых счетчиков для населения при установленной цене в размере 2449,15 рублей (с НДС) (монопольно высокой) обеспечивало себе фактический уровень рентабельности от оказания данной услуги по итогам 2008 г. в размере 27,7% и по итогам 1 полугодия 2009 г. в размере 29,4%. (притом, что плановая рентабельность составляла 10%), свидетельствует о том, что у ОАО «Азовмежрайгаз» имелась возможность для соблюдения установленных ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» требований, однако им не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Таким образом, действия ОАО «Азовмежрайгаз», занимающего доминирующее положение на рынке услуг по монтажу приборов учета газа, оказываемых населению в географических границах г. Азова и Азовского района Ростовской области, выразившиеся в злоупотреблении своим положением, образуют состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.31 Кодекса РФ «Об административных правонарушениях».

В соответствии со ст. 14.31 Кодекса Российской Федерации «Об административных правонарушениях» (в ред. от 22.06.2007 г.) совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пятнадцати тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг).

Вышеуказанные действия ОАО «Азовмежрайгаз» послужили основанием для возбуждения в отношении данного общества административного производства.

Довод заявителя, что на момент проведения проверки Общество не было включено в реестр хозяйственного субъекта судом признается необоснованным, так как решением антимонопольного органа о включении хозяйствующего субъекта в реестр не является необходимым условием для признания его субъектом, доминирующим на рынке. Факт доминирования определяется на основании критериев, предусмотренных статьей 4 Закона о конкуренции. Указанная статья не требует включения хозяйствующего субъекта в Реестр в качестве условия признания его положения доминирующим.

В соответствии с п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008г. № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» при рассмотрении споров о нарушениях, совершенных лицом, не включенным в реестр хозяйствующих субъектов, не может быть отказано в признании его занимающим доминирующее положение на рынке лишь в связи с тем, что такое лицо в данный реестр не включено.

Заявление ОАО «Азовмежрайгаз» об оспаривании постановления Ростовского УФАС по делу об административном правонарушении № 544 от 14.01.2010г. не содержит доводов подтверждающих, что оспариваемое постановление по делу об АП или порядок его принятия не соответствует закону, отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое постановление принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, ввиду чего отсутствуют правовые основания к его отмене.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 167-170, 176, 211 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований заявителя отказать.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение.

Судья Н.В. Баранова

10048_506564