Гражданский кодекс часть 1

о признании недействительным Постановления Мэра города Волгодонска от 26.02.2009г. № 474 «О переводе жилого помещения № 11О в нежилое с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа по адресу: ул.Энтузиастов, д. 13 ФИО2», обязать ФИО2 снести самовольную постройку - крыльцо со ступенями, расположенную по адресу: ул. Энтузиастов д. 13 кв. 110

при участии:

от заявителя: ФИО3, доверенность от 20.08.2009,

от Администрации г Волгодонска: не явился,

от ФИО2: ФИО4, доверенность от 23.10.2009, ФИО2

от ООО «Архпроект»: представитель не явился

от Управление Росреестра: представитель не явился

от МУПТИиОН г.Волгодонска :представитель не явился

от КУИ г.Волгодонска представитель не явился

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился в арбитражный суд с заявлением к администрации города Волгодонска,ФИО2, к участию в процессе привлечены третьи лица ООО «Архпроект», Управление Росреестра, МУПТиОН г.Волгодонска, Комитет по управлению имуществом г.Волгодонска

Заявитель направил в судебное заседание представителя, который поддержал заявленные требования в полном объеме.

ФИО1, индивидуальным предпринимателем, являющемся собственником встроенного помещения № VIII/1, расположенного на 1 этаже, 5-этажного дома. Литер: А, расположенного по адресу: <...> (что подтверждается свидетельством о ГРП), направлено заявление в суд по следующим основаниям.

Собственникам помещений многоквартирного дома № 13 по ул. Энтузиастов на праве общей долевой собственности принадлежит земельный участок с кадастровым номером 61:48040203:71. Данный земельный участок постановлением главы города Волгодонска Ростовской области от 02.02.2007 г. № 152 признан общей долевой собственностью собственников помещений в многоквартирном жилом доме, что подтверждается кадастровым паспортом земельного участка, выданным 11.08.2009г№ 61/001/09-403652.

ФИО1 полагает, что постановление Мэра города Волгодонска от 26.02.2009г. № 474 и действия ФИО2 нарушает его права и не соответствует законодательству, поскольку в соответствие с проектом, выполненным ООО «Архпроект» и утвержденным Постановлением Мэра при переводе помещения в нежилое предусмотрено выполнение крыльца, примыкающего к стене дома, и занимающего площадь 11.66 кв.м. земельного участка с кадастровым номером 61:48040203:71.

Перепланировка и устройство отдельного входа сопряжены с присоединением крыльца к части общего имущества в многоквартирном доме, и занятием части земельного участка.

В соответствии с ч.2 ст. 40 ЖК РФ «...Если реконструкция, переустройство и (или) перепланировка помещений невозможны без присоединения к ним части общего имущества в многоквартирном доме, на такие реконструкцию, переустройство и (или) перепланировку помещений должно быть получено согласие всех собственников помещений в многоквартирном доме».

По мнению заявителя, устройство отдельного входа и оборудование крыльца связано с уменьшением размера общего имущества собственников в многоквартирном доме, а именно с изменением объекта и режима пользования земельным участком, на котором расположен многоквартирный дом, в результате чего затронуты права и законные интересы собственников в многоквартирном доме, предусмотренные положениями статья 36 ЖК РФ.

Таким образом, в соответствии с пунктом 3 статьи 36, пунктом 2 статьи 40 Жилищного кодекса Российской Федерации и в силу статьи 247 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников, в целях получения разрешения на перевод жилого помещения в нежилое должно был получено согласие всех участников общей долевой собственности в многоквартирном доме.

Согласие всех собственников помещений в многоквартирном жилом доме № 13 по ул. Энтузиастов получено не было. Таким образом, заявитель полагает, что нарушено его право владеть, пользоваться и распоряжаться общей долевой собственностью.Кроме того, фактическое выполнение крыльца не соответствует проекту. Это выражается в том, что в нарушение проекта крыльцо выполнено не из 3-х ступеней, высотой 0,15 м каждая (всего 0,45 м над землей), а из 6 ступеней общей высотой 0,9 кв.м., что в два раза превышает проектную высоту. Кроме того, конфигурация ступеней не соответствует проекту. Кроме того, на крыльце выполнено ограждение, не предусмотренное проектом.

ФИО1, как собственник соседнего помещения, осуществляет предпринимательскую деятельность в области торговли, и использует его в данных целях. Вход в магазин заявителя выполнен на уровне земли. Все вышеперечисленные нарушения проекта ухудшают видимость магазина с пешеходной дороги и затрудняют доступ в него для покупателей, что негативно влияет на ведение предпринимательской деятельности.

По мнению заявителя, нарушены статья 1 ФЗ «Об архитектурной деятельности в РФ», статья 222 ГК РФ .Таким образом, крыльцо является самовольной постройкой и подлежит сносу лицом, ее осуществившим.

В сентябре 2009 года, заявитель обратился с иском к ответчикам о признании недействительным постановления Мэра города Волгодонска и сносе самовольной постройки в Волгодонский районный суд. Определением Федерального судьи Волгодонского районного суда Ростовской области от 16.11.2009 года производство по делу прекращено в связи с подведомственностью спора арбитражному суду.

Администрация города Волгодонска ,которая не направила в судебное заседание 24 мая 2010г представителя, надлежащим образом уведомленная о месте и времени рассмотрения спора, ранее представила отзыв, дополнение к отзыву. Администрация г.Волгодонска считает, что ФИО1 пропущен трех месячный срок для обжалования постановления Мэра города Волгодонска от 26.02.2009г. №474 «О переводе жилого помещения №110 в нежилое с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа по адресу: ул. Энтузиастов, д. 13 ФИО2». Возражения по поводу восстановления пропущенного на обжалование срока предоставила и ФИО2

По мнению администрации , ФИО2 пропуск срока на обращение в суд -это самостоятельное основание для отказа в удовлетворении требований.

Суд , изучив заявление о восстановлении пропущенного на обжалование срока на подачу заявления в суд, возражения администрации г.Волгодонска и ФИО2 по поводу восстановления срока на обращение в суд , пришел к выводу о необходимости восстановления пропущенного на обжалование срока в виду следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 названной статьи Кодекса заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда предпринимателю стало известно о нарушении его прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.

Правовая природа этого срока Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации не определена, что не препятствует арбитражному суду восстановить указанный срок, если он был пропущен по уважительной причине.

Установление в законе сроков для обращения в суд с заявлениями о признании ненормативных правовых актов недействительными, а решений, действий (бездействия) - незаконными обусловлено необходимостью обеспечить стабильность и определенность административных и иных публичных правоотношений. Поскольку несоблюдение установленного срока в силу соответствующих норм Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является основанием для отказа в принятии заявлений по делам, возникающим из административных и иных публичных правоотношений, вопрос о причинах пропуска срока решается судом после возбуждения дела, то есть в судебном заседании. Заинтересованные лица вправе ходатайствовать о восстановлении пропущенного срока, и, если пропуск срока был обусловлен уважительными причинами, такого рода ходатайства подлежат удовлетворению судом. Поскольку нормы Кодекса не содержат перечня уважительных причин, при наличии которых суд может восстановить срок, установленный пунктом 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, право установления наличия этих причин и их оценки принадлежит суду первой инстанции.

Ходатайство заявителя о восстановлении пропущенного срока на обжалование ненормативного акта рассмотрено судом, причины пропуска признаны уважительными, срок на обжалование ненормативного акта восстановлен, ходатайство удовлетворено.

Предприниматель ФИО2 считает необоснованными и неподлежащими удовлетворению заявленные требования. Как поясняет ответчик, в июле 2007 года она обратилась в отдел Архитектуры г. Волгодонска с подготовленным пакетом документов для разрешения на перевод жилого помещения - квартиры по ул. Энтузиастов дом № 13, кв. 11О в нежилое помещение с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа в виде пристройки. 25 июля 2007 года состоялось заседание городского градостроительного Совета по рассмотрению и прохождению проектных предложений для оформления исходно-разрешительной документаций под строительство № 05-07 с решением одобрить проект. 27.07.2007 года состоялось заседание городской межведомственной комиссией по вопросам оформления решений на переустройство и перепланировку помещений в жилых домах г. Волгодонска, отводе жилого помещения в нежилое. Разрешение на перевод жилого помещения в нежилое, перепланировку, устройство отдельного входа в виде пристройки ФИО2 было дано.

После перевода жилого помещения в нежилое по ул. Энтузиастов, дом № 13, кв. № XV площадь помещения не изменилась. Общая площадь составляла 66,2 кв.м. (копия свидетельства о ГРП от 07.11.2008 года и от 12.05.2009 года). Таким образом, согласно п.4 положения СниП 2.08.02-89* площадь крыльца не может быть присоединена к площади жилого помещения № XV, расположенного по ул. Этузиастов, 13, и не влечет за собой присоединение к нему части общего имущества в многоквартирном доме.

ФИО2 пояснила ,что ею был произведен сбор подписей всех собственников дома № 13 по ул. Энтузиастов о согласии перевода жилого помещения в нежилое. Документ, подтверждающий согласие всех собственников на перевод жилого помещения в нежилое, перепланировку с устройством отдельного входа в виде пристройки был ею передан в отдел Архитектуры города Волгодонска с другими документами в начале июля 2007 года. На момент сбора подписей, одобрения разрешительной документации под строительство № 05-07, проектных согласований перевода в городском градостроительном Совете (25.07.2007 года), а также межведомственной комиссии (27.07.2007 года), истец ФИО1 собственником соседнего помещения не являлся, в связи с чем его письменного согласия на перевод помещения в нежилое не требовалось.

Как утверждает ФИО2 , построенное крыльцо со ступеньками соответствует проекту (заказ: 01-07/651-07 АС ООО «Архпроект») и принято актом (АКТ № 65) комиссии эксплуатирующей организации и не является самовольной постройкой. Кроме того, крыльцо никак не ограничивает видимость и доступ к соседнему магазину, т.к. не выходит за черту подоконника.

В декабре 2008 года в связи с финансовым затруднением ФИО2 отказалась от наружной пристройки на общедолевом земельном участке. На основании решения Межведомственной комиссии № 12 от 12.12.2008 года в проект внесены изменения. После издания постановления Мэра города Волгодонска ответчиком произведены строительные работы с устройством отдельного входа (крыльца) без изменений границ помещения квартиры согласно проекта. Таким образом, уменьшение размера общего имущества в многоквартирном доме не произошло.Ответчик просит суд отказать заявителю в удовлетворении требований.

В ходе рассмотрения дела в судебном заседании, ФИО2 предоставила в материалы дела ксерокопию плана спорного помещения ,выполненного ООО «Архпроект» , заказ :01-07/651-07Ас, заказ :01-07/655-08АС.

Представитель заявителя не возражал против приобщения документов. Суд приобщил к материалам дела план спорного помещения ,выполненный ООО «Архпроект» , заказ :01-07/651-07АС, заказ :01-07/655-08АС.

Администрация города Волгодонска , извещенная о дате и времени судебного заседания путем получения определения суда 07 мая 2010г , в судебное заседание представителя не направила, согласно ранее представленного отзыва просила суд отказать заявителю в удовлетворении требований, поскольку полагает законным и обоснованным принятое постановление.

ООО «Архпроект»,извещенный о дате и времени судебного заседания 11 мая 2010г путем получения определения суда, в судебное заседание не явился.

КУИ г.Волгодонска извещенный о дате и времени судебного заседания путем получения определения суда 11 мая 2010г представителя в судебное заседание не направил.

МУПТИ и ОН г.Волгодонска представителя в судебное заседание не направил, извещен о дате и времени судебного заседания путем получения определения с уда 07 мая 2010г .

.Управление Росреестра по Ростовской области извещенное о дате и времени судебного заседания путем получения 11 мая 2010г определения суда, своего представителя в судебное заседание не направила.

Изучив представленные документы, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу, что заявленные требования не подлежат удовлетворению в виду следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации организации вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий (бездействия) органов местного самоуправления должностных лиц, если полагают, что оспариваемые действия (бездействие) не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании действий (бездействия) органов местного самоуправления, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемых действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают оспариваемые действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Судом изучено Постановление Мэра города Волгодонска « О переводе жилого помещения №11О в нежилое с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа по адресу: ул. Энтузиастов, д. 13 ФИО2»

В соответствии с подпунктами 6, 7 пункта 1 статьи 14 ЖК РФ к полномочиям органов местного самоуправления в области жилищных отношений относятся:

принятие в установленном порядке решений о переводе жилых помещений в нежилые помещения и нежилых помещений в жилые помещения;

согласование переустройства и перепланировки жилых помещений. В соответствии с п. 1 ст. 2 Положения о переводе жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое, утвержденного решением Волгодонской городской Думы №17 от 04.02.2009г. - перевод жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение либо отказ в переводе жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение на территории муниципального образования "Город Волгодонск" относится к полномочиям Мэра города Волгодонска. (на момент издания Постановления действовала данная редакция).

В соответствии с п. 1 статьи 4 вышеуказанного положения перевод жилого помещения в нежилое помещение и нежилого помещения в жилое помещение либо отказ в переводе жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение оформляется постановлением Мэра города Волгодонска.

В соответствии с п.7 статьи 4 вышеуказанного положения Постановление Мэра города Волгодонска о переводе или об отказе в переводе помещения должно быть принято с учетом результатов рассмотрения Комиссией соответствующего заявления и иных представленных в соответствии с требованиями настоящего Положения документов не позднее чем через сорок пять дней со дня представления заявителем документов в отдел территориального развития Администрации города Волгодонска .

В соответствии с под. 3 п. 1 статьи 51 устава муниципального образования «Город Волгодонск» Мэр города Волгодонска издает правовые акты в пределах своих полномочий.

Постановлением Мэра города Волгодонска от 26.02.2009г. № 474 «О переводе жилого помещения №110 в нежилое с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа по адресу: ул. Энтузиастов, д. 13 ФИО2» переведено жилое помещение №110 общей площадью 66,2 кв.м., в том числе жилой 51,3 кв.м., по ул. Энтузиастов, д. 13 в нежилое и согласована перепланировка и устройство отдельного входа, для размещения магазина, в соответствии с выполненным проектом.

Помещение, расположенное по адресу: <...> ,общей площадью 66,2 кв.м., этаж 1 принадлежит на праве собственности ФИО2, что подтверждается договором купли -продажи квартиры

от 27.06.2006г., свидетельством о государственной регистрации права серия 61-АД №309815 от 07.11.2008г.( выданное взамен свидетельства №388166 серия 61-АД от

28.08.2006г.).

Мэр города Волгодонска, рассмотрев заявление ФИО2, проживающей по адресу: <...>, о переводе жилого помещения № 11О в нежилое с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа по адресу: ул. Энтузиастов, д. 13, принадлежащего на праве собственности, свидетельство о государственной регистрации права от 07.11.2008 серия 61-АД № 309815, выданное Управлением Федеральной регистрационной службы по Ростовской области, для размещения магазина, в соответствии с п.2 ст. 23, ст. 26 Жилищного кодекса Российской Федерации, решением Волгодонской городской Думы от 06.07.2005 № 93 «О переустройстве и перепланировке помещений в жилых домах г. Волгодонска, переводе жилого помещения в нежилое и нежилого в жилое», на основании выполненного проекта перевода жилого помещения и последующей перепланировкой и устройством отдельного входа, согласованного в установленном порядке, постановил:

1. Перевести жилое помещение №110 общей площадью 66,2 кв.м., в том числе жилой — 51,3 кв.м., по ул. Энтузиастов, д. 13 в нежилое и согласовать перепланировку и устройство отдельного входа, для размещения магазина, в соответствии с выполненным проектом.

2. Установить срок производства ремонтно-строительных работ- один год с момента подписания данного постановления.

3. Принять к сведению гарантируемый заявителем режим продолжительность работ.

4. ФИО2:

4.1 Выполнять работы в строгом соответствии с проектной документацией.

4.2. Выполнить работы по благоустройству прилегающей территории с устройством парковки для временного хранения автотранспорта на 3 машино-места.

4.3 Обеспечить доступ в перепланируемые помещения должностных лиц для проверки соответствия осуществляемых работ, проверки жалоб о нарушении режима производства работ и причинения ущерба другим лицам.

4.4 Получить в отделении по г. Волгодонску и Волгодонскому району Ростовского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация - Федеральное БТИ» справку о долях общедолевой собственности многоквартирного дома ул. Энтузиастов, д. 13.

5. Разработчику проектной документации осуществлять авторский надзор за производством работ.

6. Неисполнение указанных в п.4 условий и ограничений считать основанием для отмены настоящего постановления.

7. Завершение перепланировки помещения с устройством отдельного входа подтвердить актом приёмочной комиссии.

8. Контроль за выполнением постановления возложить на заместителя главы Администрации города по градостроительству и архитектуре ФИО5

Судом установлено, что в июле 2007г. ФИО2 обратилась в отдел Архитектуры города Волгодонска за разрешением на перевод жилого помещения квартиры по ул. Энтузиастов д. 13, кв.110 в нежилое помещение с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа в виде пристройки.

25.07.2007г. состоялось заседание городского градостроительного Совета по рассмотрению и утверждению проектных предложений для оформления исходно-разрешительной документации под строительство №05-07, на котором было принято решение одобрить проект перевода помещения из жилого, в нежилой фонд с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа в магазин «Промтовары» по ул. Энтузиастов, 13, что подтверждается выпиской из протокола заседания городского градостроительного Совета по рассмотрению и утверждению проектных предложений для оформления исходно-разрешительной документации под строительство №05-07 от 25.07.2007г.

27.07.2007г. состоялась городская межведомственная комиссия по вопросам оформления разрешений на переустройство и перепланировку помещений в жилых домах г. Волгодонска, переводе жилого помещения в нежилое, нежилого в жилое, которой принято решение разрешить перевод жилого помещения в нежилое, что подтверждается выпиской из протокола заседания городской межведомственной комиссии по вопросам оформления разрешений на переустройство и перепланировку помещений в жилых домах

г. Волгодонска, переводе жилого помещения в нежилое, нежилого в жилое №7 от 27.07.2007г.

На момент обращения ФИО2 с заявлением о разрешении на перевод жилого помещения в нежилое с последующей перепланировкой расположенное по адресу

г. Волгодонск, ул. Энтузиастов, д. 13 №110 ФИО1 собственником помещения не являлся, стал собственником только 28.07.2007г., что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права собственности от 28.07.2007г. серия 61АГ №344727.

17.11.2008г. входящий номер 105 поступило заявление о переустройстве и (или) перепланировке жилого помещения с устройством отдельного входа без присоединения к ним части общего имущества дома от ФИО2

02.12.2008г. городской межведомственной комиссии по вопросам оформления разрешений на переустройство и перепланировку помещений в жилых домах г. Волгодонска, переводе жилого помещения в нежилое, нежилое в жилое принято решение разрешить перевод жилого помещения №110 в нежилое с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа для размещения магазина «Промтовары» по ул. Энтузиастов, д. 13, что подтверждается выпиской из протокола городской межведомственной комиссии по вопросам оформления разрешений на переустройство и перепланировку помещений в жилых домах г. Волгодонска, переводе жилого помещения в нежилое , нежилое в жилое от 02.12.2008г. №12.На основании вышеуказанного решения в проект внесены изменения Постановлением Мэра города Волгодонска от 26.02.2009г. № 474 «О переводе жилого помещения №110 в нежилое с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа по адресу: ул. Энтузиастов, д. 13 ФИО2» переведено жилое помещение №110 общей площадью 66,2 кв.м., в том числе жилой 51,3 кв.м., по ул. Энтузиастов, д. 13 в нежилое и согласована перепланировка и устройство отдельного входа, для размещения магазина, в соответствии с выполненным проектом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 209 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

Статьей 288 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что жилые помещения предназначены для проживания граждан; размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилое; перевод помещений из жилых в нежилые производится в порядке, определяемом жилищным законодательством.

Статьей 23 Жилищного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что для перевода жилого помещения в нежилое помещение или нежилого помещения в жилое помещение собственник соответствующего помещения или уполномоченное им лицо в орган, осуществляющий перевод помещений, по месту нахождения переводимого помещения представляет:

1) заявление о переводе помещения;

2) правоустанавливающие документы на переводимое помещение (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

3) план переводимого помещения с его техническим описанием (в случае, если переводимое помещение является жилым, технический паспорт такого помещения);

4) поэтажный план дома, в котором находится переводимое помещение;

5) подготовленный и оформленный в установленном порядке проект переустройства и (или) перепланировки переводимого помещения (в случае, если переустройство и (или) перепланировка требуются для обеспечения использования такого помещения в качестве жилого или нежилого помещения). Все документы предусмотренные вышеуказанной статьи были предоставлены ФИО2

Согласно части 1 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности, в том числе земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке (общее имущество в многоквартирном доме). Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.

Собственники помещений в многоквартирном доме владеют, пользуются и в установленных Жилищным кодексом Российской Федерации и гражданским законодательством пределах распоряжаются общим имуществом в многоквартирном доме (часть 2 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации).

К распоряжению имуществом относятся, в том числе действия по изменению объекта.

Согласно пункту 3 статьи 36 и пункту 2 статьи 40 Жилищного кодекса Российской Федерации уменьшение размера общего имущества возможно только с согласия всех собственников помещений в многоквартирном доме, в том числе при рекшшгрукции дома либо реконструкции, переустройстве, перепланировке помещений.

После перевода жилого помещения в нежилое расположенное по адресу <...> ( № XV) площадь помещения ФИО2 не изменилась. Общая площадь составила 66,2 кв.м., что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права от 07.11.2008г. и от 12.05.2009г,

Кроме того, письмом от 05.02.2009г. начальник отделения по г. Волгодонску и Волгодонскому району ФГУП «Ростехинвентаризация»- Федеральное БТИ пояснила, что устройство отдельного входа (крыльца) без изменения границ квартиры №110 по адресу: <...> согласно проекта (заказ 01-07\651-07 АС ООО «Архпроект») не влечет за собой изменения границ и размера общего имущества в многоквартирном доме или изменения долей в праве общей долевой собственности на общее имущество в этом доме, в том числе земельного участка.

Более того, ФИО2 был произведен сбор подписей всех собственников дома №13 по ул. Энтузиастов о согласии перевода жилого помещения в нежилое, документ подтверждающий согласие всех собственников на перевод жилого помещения в нежилое, перепланировку с устройством отдельного входа в виде пристройки был предоставлен начале июля 2007г. в отдел Архитектуры города Волгодонска вместе с другими необходимыми документами. На момент сбора подписей, одобрения разрешительной документации под строительство №05-07, проектных согласований перевода в городском градостроительном Совете (25.07.2007г.), межведомственной комиссии (27.07.2007г.), ФИО1 собственником соседнего помещения не являлся, в связи с чем его письменного согласия на перевод помещения в нежилое не требовалось.

В соответствии с пунктом 7 Постановления Мэра города Волгодонска от 26.02.2009г. №474 «О переводе жилого помещения №110 в нежилое с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа по адресу: ул. Энтузиастов, д. 13 ФИО2» завершение перепланировки помещения с устройством отдельного входа подтвердить актом приемочной комиссии.

Завершение переустройства и (или) перепланировки, и (или) иных работ подтверждается актом приемочной комиссии, сформированной органом, осуществляющим перевод помещения, акт приемочной комиссии подтверждает окончание перевода помещения и является основанием использования переведенного помещения в качестве жилого или нежилого помещения.

Устройство отдельного входа крыльцо со ступеньками соответствует проекту (заказ :01-07\651-07 АС ООО «Архпроект» ) и принято актом приемочной комиссии от 23.04.2009г.№ 65 о произведенном переустройстве помещений в жилом доме.

Так, 26.06.2007г. ООО «Архпроект» по заявлению ФИО2 разработали проектное предложение перевода помещения из жилого, в нежилой фонд с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа под магазин «Промтовары» по ул. Энтузиастов,13.

25.07.2007г. состоялось заседание городского градостроительного Совета (далее ГС) по рассмотрению и утверждению проектных предложений для оформления исходно-разрешительной документации под строительство №05-07, на котором было принято

решение одобрить проект перевода помещения из жилого, в нежилой фонд с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа под магазин «Промтовары» по ул. Энтузиастов, 13. 27.07.2007г. состоялась городская межведомственная комиссия по вопросам оформления разрешений на переустройство и перепланировку помещений в жилых домах г. Волгодонска, переводе жилого помещения в нежилое, нежилого в жилое (далее МК), которой принято решение разрешить перевод жилого помещения в нежилое, что подтверждается выпиской из протокола заседания городской межведомственной комиссии по вопросам оформления разрешений на переустройство и перепланировку помещений в жилых домах г. Волгодонска, переводе жилого помещения в нежилое, нежилого в жилое №7 от 27.07.2007г.

. В декабре 2007 года на основании заявления ФИО2, решения ГС № 05-07 от 25.07.2007 и МК № 7 от 27.07.2007 г. ООО «Архпроект» были разработаны рабочие чертежи (заказ № 01-7/651-07 АС).

В декабре 2008 года по заявлению ФИО2 (заказ № 01-07/655-08 АС) в проект внесены изменения в части устройства отдельного входа

Согласно отзыва проектирующей организации –ООО «Архпроект»- проект перевода помещения № 11О из жилого, в нежилой фонд с последующей перепланировкой и устройством отдельного входа в магазин «Промтовары» по ул. Энтузиастов, 13 выполнен в соответствии с действующими нормами, правилами и стандартами, не снижает несущую способность строительных конструкций здания и не нарушает конструктивную схему здания.

Завершение переустройства и (или) перепланировки, и (или) иных работ подтверждается атом приемочной комиссии, сформированной органом осуществляющим перевод помещения акт приемочной комиссии подтверждает окончание перевода помещения и является основанием использования переведенного помещения в качестве жилого или нежилого помещения.

Устройство отдельного входа крыльцо со ступеньками соответствует проекту (заказ :01-07\651-07 АС ООО «Архпроект» ) и принято актом приемочной комиссии от 23.04.2009r.№ 65 о произведенном переустройстве помещений в жилом доме.

Согласно п. 4 Приложения 3 СНиП 2.08.02-89* «Общественное здания и сооружения» площадь лоджий, тамбуров, наружных балконов, портиков, крылец, наружных открытых лестниц в общую, полезную и расчетную площади зданий не включается» Площадь крыльца не может быть присоединена к площади нежилого помещения и, следовательно, перепланировка жилого помещения №110, расположенного по ул. Энтузиастов, д. 13, не влечет за собой присоединение к нему части общего имущества в многоквартирном доме.

Таким образом, устройство отдельного входа и оборудование крыльца не влечет увеличение площади нежилого помещения, а лишь обеспечивает доступность и безопасность для людей входящих в это помещение. Именно поэтому, при перепланировке (переустройстве) помещений изменения вносятся только в технический паспорт (ст. 25 ЖК РФ ст. 1 Порядка согласования переустройства и перепланировки нежилых помещений, утвержденного решением Волгодонской городской Думы от 04.02.2009г. №17). Внесений в правоустанавливающие документы на недвижимое имущество в данном случае не требуется, поскольку в результате перепланировки не увеличивается площадь и границы принадлежащего нежилого помещения ФИО2, а также доли земельного участка. Это говорит о том, что перепланировка не влечет за собой присоединение к нежилому помещению ФИО2 части общего имущества в многоквартирном доме. Обустройство крыльца направлено на обеспечение свободного доступа неопределенного круга лиц к данному объекту.

Судом установлено, что обжалуемое постановление вынесено также на основании решения федерального судьи Волгодонского городского суда Ростовской области от 29.09.2008г, вступившего согласно отметки суда в законную силу. Волгодонский городской суд, рассмотрев заявлением ФИО2 к Администрации г. Волгодонска, МАУ «Департамент строительства и ЖКХ», третье лицо Отделение по г. Волгодонску и Волгодонскому району Ростовского филиала ФГУП «Ростехинвентаризация -Федеральное БТИ» о сохранении квартиры в перепланированном состоянии и о внесении изменений в технический паспорт, решением признал действительной перепланировку, произведенную ФИО2, и сохранил в перепланированном состоянии <...> общей площадью 66,2 кв.м., в том числе жилой площадью 51,3 кв.м, подсобной площадью 14,9 кв.м, обязал внести соответствующие изменения в техдокументацию на квартиру № 110 в доме № 13

по ул, Энтузиастов г.Волгодонске.

Согласно статье 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, статье 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом разъяснений, данных в пункте 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления может быть признан судом недействительным лишь при наличии одновременно двух условий: несоответствия его закону или иным правовым актам и нарушения этим актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В иске истец указывает на обстоятельства, которые, по его мнению, должны быть приняты судом в обоснование исковых требований - отсутствие его согласия на устройство отдельного входа и незаконность решение Мэра о переводе жилого помещения в нежилое.

Заявитель не пояснил, в связи с чем им обжалуется постановление мэра города Волгодонска в полном объеме, когда из заявленных требований следует, что заявитель не согласен с расположением крыльца и количеством ступенек, при этом им не оспаривается перевод из жилого помещения в нежилое.

Помимо представленных документов, пояснений лиц, участвующих в деле, судом изучены представленные в материалы дела фотографии входа в помещение заявителя и ответчика ,выполненные как заявителем так и ответчиком и представленные в материалы дела(л.д.49, 112-115 т.1) .

Судом не установлено препятствий для входа в помещение магазина заявителя с вывеской «Обувь. И прочие для дам, господъ и ихъ дътей» . Прямо перед входом в магазин имеется широкая пешеходная площадка, которая пересекается с пешеходной дорожкой проходящей параллельно жилому дому . При этом слева от входа в магазин заявителя расположен магазин ответчика «Салон-магазин Эксклюзив», который крыльцом и ступенями не перекрывает другую пешеходную дорожку к магазину заявителя рядом со стеной дома для подхода к магазину заявителя слева.

Суд учитывает, что ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления может быть признан судом недействительным лишь при наличии одновременно двух условий: несоответствия его закону или иным правовым актам и нарушения этим актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 не предоставил доказательств нарушения его прав и законных интересов оспариваемым постановлением, оснований для удовлетворения требований заявителя нет, также как и нет оснований для удовлетворения требований о сносе ФИО2 - крыльца со ступенями, расположенного по адресу: ул. Энтузиастов д. 13 кв. 110

При подаче заявления в суд заявитель оплатил 2 000 рублей государственной пошлины согласно платежного документа от 16.12.2009 и 100 рублей согласно платежного документа от 16.12.2009г В силу того, что заявитель является предпринимателем для него достаточно было оплатить 200 рублей государственной пошлины на момент подачи заявления в суд.

Руководствуясь статьями 169,170,198,200,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Отказать в удовлетворении требований.

Возвратить из федерального бюджета ИП ФИО1 1 900 рублей излишне оплаченной государственной пошлины .

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение.

Судья И.П.Комурджиева