Гражданский кодекс часть 1

о признанииПриказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе №58пз от 30.01.2007г. недействительным и обязании Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе в установленном порядке осуществить государственную регистрацию выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО «ЮГРЕСУРС»

в заседании приняли участие :

от заявителя:

от РО ФСФР:

установил : Закрытое акционерное общество «ЮГРЕСУРС» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании Приказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе №58пз от 30.01.2007г. недействительным и обязании Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе в установленном порядке осуществить государственную регистрацию выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО «ЮГРЕСУРС».

Свои требования ЗАО «ЮГРЕСУРС» обосновывают следующими обстоятельствами.

Общество 09.11.2006г. обратилось в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе (РО ФСФР в ЮФО) с заявлением о совершении вышеназванным органом действий по государственной регистрации выпуска акций ЗАО «ЮГРЕСУРС», созданного в результате реорганизации в форме выделения из состава Закрытого акционерного общества «Югспецстрой». Дата государственной регистрации ЗАО «ЮГРЕСУРС» - 22.09.2006г. На регистрацию выпуска акций были представлены необходимые документы согласно описи №1 от 09.11.2006г.

В соответствии с приказом РО ФСФР России в ЮФО от 18.12.2006г. №06-8339 эмиссия ценных бумаг была приостановлена до получения регистрирующим органом разъяснений, а именно: «каким образом образуется уставный капитал общества, созданного в результате выделения» с пояснением по строкам разделительного баланса.

В срок, установленный регистрирующим органом, т.е. до 18.02.2007г., Общество представило необходимые пояснения, в которых подробно изложен порядок формирования уставного капитала Общества, и даны разъяснения по конкретным строкам разделительного баланса.

По результатам рассмотрения отчета и приложенных к нему документов, Приказом №58пз Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе от 30.01.2007г. Обществу было отказано в государственной регистрации выпуска акций.

Заявитель считает ненормативный акт - Приказ №58пз Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе от 30.01.2007г. недействительным и подлежащим отмене по следующим причинам.

В основание отказа в регистрации выпуска акций регистрирующий орган указывает, что в балансе Общества присутствует непокрытый убыток, и таким образом РО ФСФР России в ЮФО считает, что источник формирования уставного капитала Общества, созданного путем выделения, отсутствует.

Данное утверждение, по мнению ЗАО «ЮГРЕСУРС», не соответствует действительности ввиду того, что в соответствии с решением, принятым акционерами ЗАО «Югспецстрой» на Годовом общем собрании акционеров (протокол №3 от 25.08.2006г.), уставный капитал ЗАО «ЮГРЕСУРС» был сформирован за счет нераспределенной чистой прибыли, полученной реорганизуемым ЗАО «Югспецстрой» в 2005 году. Так как тем же решением утверждался и срок, в который планировалось завершить реорганизацию путем выделения, а именно - до 30 сентября 2006г., разделительный бухгалтерский баланс формировался на основании данных бухгалтерской отчетности за I полугодие 2006г. с учетом проекта решений, выносимых для утверждения годовым общим собранием акционеров, с последующим их исполнением в течение 3-го квартала 2006 года (соответственно выполнение всех последующих бухгалтерских проводок было произведено до 30 сентября 2006г.), а также с учетом правил ведения бухгалтерского учета, действующих в Российской Федерации. Достоверность бухгалтерской отчетности, сформированной в ЗАО «Югспецстрой» за 2005 год, и которая свидетельствует о наличии у Общества достаточной прибыли на конец 2005 года, подтверждается официальным аудиторским заключением ЗАО Аудиторской фирмы «АУДИТ-ЭКСПЕРТ». Также подтверждена аудиторами и достоверность квартальной бухгалтерской отчетности ЗАО «Югспецстрой» за 6 месяцев 2006 года, на основании которой сформирован разделительный баланс. Кроме этого, специальным аудиторским заключением ЗАО Аудиторской фирмой «АУДИТ-ЭКСПЕРТ» подтверждена достоверность разделительного бухгалтерского баланса ЗАО «Югспецстрой», составленного по данным бухгалтерской отчетности за 6 мес. 2006г., что подтверждает правомерность формирования уставного капитала ЗАО «ЮГРЕСУРС» за счет части чистой прибыли, полученной ЗАО «Югспецстрой» в 2005 году.

Заявитель указывает, что в действующем законодательстве РФ отсутствует запрет на распределение чистой прибыли акционерного общества, полученной за предыдущий финансовый год, в отчетном периоде, завершенном с убытками. Следовательно, никаких нарушений Обществом п.8.3.10., абз.3 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. №05-4/пз-н) при формировании уставного капитала ЗАО «ЮГРЕСУРС», которые якобы послужили основанием для вынесения решения об отказе в государственной регистрации выпуска акций ЗАО «ЮГРЕСУРС», допущено не было. При этом, в процессе реорганизации ЗАО «Югспецстрой» путем выделения ЗАО «ЮГРЕСУРС» не были нарушены ни права акционеров, ни государства, ни иных третьих лиц.

Кроме того, пунктом 2.4.16 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утв. приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 16 марта 2005 г. №05-4/пз-н), определен исчерпывающий список оснований для отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг. При этом в тексте Приказа №58пз РО ФСФР России в ЮФО от 30.01.2007г. об отказе в государственной регистрации акций, регистрирующий орган не указал, какое из указанных оснований было применено им при вынесении решения об отказе в регистрации выпуска, и не сделал ссылку на указанный пункт. То есть, регистрирующий орган не указал в своем приказе непосредственно на конкретную норму, которая послужила основанием для отказа, и допустил фактически расширительное применение положений нормативного акта, что недопустимо, не может служить основанием для принятия государственным органом ненормативного акта, и нарушает права и законные интересы лица, в отношении которого принят этот ненормативный акт.

Также, ввиду отсутствия иных оснований для отказа в государственной регистрации выпуска акций ЗАО «ЮГРЕСУРС», заявитель считает, что принятие соответствующего решения РО ФСФР России в ЮФО и не осуществление регистрации выпуска акций Общества нарушает права и законные интересы Общества и его акционеров в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, гарантированных статьей 34 Конституции РФ, т.к. создает препятствия в реализации прав по распоряжению принадлежащим акционерам акциями.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе считает Приказ №58пз от 30.01.2007г. соответствующим закону, в отзыве поясняет следующее.

21.11.2006 в Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе (далее – РО ФСФР) были представлены документы для регистрации выпуска акций ЗАО «ЮГРЕСУРС», размещаемых при создании ЗАО «ЮГРЕСУРС» путем выделения из ЗАО «Югспецстрой».

Согласно представленных документов, ЗАО «ЮГРЕСУРС» предполагало разместить 20 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1000 руб. каждая. Способ размещения акций – распределение акций созданного при выделении акционерного общества среди акционеров акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения.

Порядок государственной регистрации выпусков акций регулируется Федеральным законом от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также Стандартами эмиссии ценных бумаг и проспектов ценных бумаг, утвержденными приказом ФСФР России от 16.05.2005 №05-4/пз-н (далее - Стандарты).

Согласно п.8.3.10 Стандартов уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет уменьшения уставного капитала и/или за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других) акционерного общества, из которого осуществлено выделение.

Из представленных документов (в частности, из решения общего собрания акционеров ЗАО «Югспецстрой», решения о выпуске акций ЗАО «ЮГРЕСУРС») следовало, что уставный капитал ЗАО «ЮГРЕСУРС» должен был быть сформирован за счет нераспределенной прибыли общества ЗАО «Югспецстрой (то есть общества, из которого осуществлялось выделение), полученной за 2005 год.

В соответствии с п.2.4.16 Стандартов одним из оснований для отказа в регистрации выпуска акций является нарушение эмитентом требований законодательства РФ о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения ценных бумаг законодательству РФ и несоответствии условий выпуска ценных бумаг законодательству РФ о ценных бумагах.

В связи с этим, при решении вопроса о регистрации выпуска ценных бумаг, регистрирующий орган, в первую очередь, проверяет условия эмиссии ценных бумаг, содержащиеся в документах, представленных для регистрации выпуска, на соответствие требованиям законодательства РФ.

При рассмотрении документов, представленных заявителем, было установлено несоответствие условий эмиссии акций ЗАО «ЮГРЕСУРС» требованиям п.8.3.10 Стандартов. В частности, в бухгалтерском балансе реорганизуемого общества (ЗАО «Югспецстрой») за 2 кв.2006 года, на основании которого составлялся разделительный баланс, в строке 470, отражающей показатели нераспределенной прибыли (или убытка), значился убыток в размере 2465000 руб. В разделительном балансе, составленном на 01.07.2006, нераспределенный убыток ЗАО «Югспецстрой» до реорганизации составляет 2 465 000 руб., а после реорганизации - 2486 000руб., из чего следует, что уставный капитал выделяемого общества в размере 20 000 руб. формируется за счет нераспределенного убытка (что противоречит самому существу отношений по формированию уставного капитала).

Из вышеприведенной нормы п.8.3.10 Стандартов следует, что в случае, если уставной капитал выделяемого общества формируется только за счет собственных средств реорганизуемого акционерного общества (в данном случае, за счет нераспределенной прибыли), то на момент реорганизации реорганизуемое общество должно иметь эти средства (и это должно быть отражено в соответствующем балансе).

На основании данных сведений, РО ФСФР сделало вывод о том, что на момент принятия решения о реорганизации ОАО «Югспестрой», реорганизации ОАО «Югспестрой» и создания ЗАО «ЮГРЕСУРС», источник формирования уставного капитала ЗАО «ЮГРЕСУРС» отсутствовал, что нарушает требования п.8.3.10 Стандартов.

В связи с этим, РО ФСФР России в ЮФО было принято решение об отказе в государственной регистрации выпуска акций ЗАО «ЮГРЕСУРС».

Ссылка заявителя на то, что в приказе РО ФСФР не указано основание для отказа в государственной регистрации выпуска акций не соответствует действительности. В приказе от 31.01.2007 №58пз указано на нарушение эмитентом требований законодательства (в частности, п.8.2.10 Стандартов), что, в соответствии п.2.4.16 Стандартов, является основанием для отказа в государственной регистрации выпуска акций.

Заявитель в судебное заседание 7.08.2007г. представил в качестве дополнительного доказательства в обоснование своих доводов заключение эксперта от 16 июля 2007г.

Суд в заседании объявил перерыв с 7 августа до 10 августа 2007г.

После перерыва заседание продолжено в отсутствие представителей ЗАО «ЮГРЕСУРС» и Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе, надлежащим образом извещенных о месте и времени разбирательства дела. Суд рассмотрел дело в порядке статьи 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, суд считает требования ЗАО «ЮГРЕСУРС» не подлежащими удовлетворению в силу следующего.

Приказом №58пз Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе от 30.01.2007г. ЗАО «ЮГРЕСУРС» было отказано в государственной регистрации выпуска акций. Отказ произведен в связи с нарушением ЗАО «ЮГРЕСУРС» требований законодательства при проведении эмиссии акций в части формирования уставного капитала Общества.

Статьей 21 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» установлены основания для отказа в регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, а именно нарушение эмитентом требований законодательства о рынке ценных бумаг, несоответствие представленных документов и состава содержащихся в них сведений требованиям настоящего Федерального закона.

Решение об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг может быть принято регистрирующим органом по следующим основаниям:

-нарушение эмитентом требований Российского законодательства о ценных бумагах, в том числе наличие в представленных документах сведений, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращению ценных бумаг законодательству Российской Федерации и несоответствии условий выпуска ценных бумаг законодательству Российской Федерации о ценных бумагах;

-несоответствие документов, представленных для государственной регистрации выпуска ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг и состава содержащихся в них сведений требованиям Федерального закона «О рынке ценных бумаг», настоящих Стандартов и иных нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

-непредставление в течение 30 дней на основании запроса или уведомления регистрирующего органа о необходимости устранения нарушений всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска ценных бумаг или регистрации проспекта ценных бумаг, либо исправленных и/или дополненных документов;

-несоответствие финансового консультанта на рынке ценных бумаг, подписавшего проспект ценных бумаг, установленным требованиям;

-внесение в проспект ценных бумаг или решение о выпуске ценных бумаг ложных сведений либо сведений. Не соответствующих действительности (недостоверных сведений). (пункт 2.4.16. Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг).

Пункт 2.4.17 Стандартов запрещает осуществление государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций до полной уплаты уставного капитала акционерного общества.

Согласно пункту 8.3.10 Приказа ФСФР РФ от 16.03.2005г. №05-4/пз «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» Уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет уменьшения уставного капитала, нераспределенной прибыли и/или за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и других) акционерного общества, из которого осуществлено выделение.

В подтверждение формирования уставного капитала ЗАО «ЮГРЕСУРС» за счет нераспределенной прибыли за 2005г. Закрытого акционерного общества «Югспецстрой», из которого выделилось ЗАО «ЮГРЕСУРС», эмитент представил бухгалтерскую отчетность ЗАО «Югспецстрой» за 2 кв.2006 года, на основании которого составлялся разделительный баланс. В строке 470, отражающей показатели нераспределенной прибыли (или убытка), значится убыток в размере 2 465 000 руб. В разделительном балансе, составленном на 01.07.2006, нераспределенный убыток ЗАО «Югспецстрой» до реорганизации составляет 2 465 000 руб., а после реорганизации - 24 86 000руб., из чего следует, что уставный капитал выделяемого общества в размере 20 000 руб. формируется за счет нераспределенного убытка.

Годовое общее собрание акционеров ЗАО «Югспецстрой» об утверждении годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности, счета прибылей и убытков ЗАО «Югспецстрой» за 2005г., о распределении прибылей и убытков ЗАО «Югспецстрой» за 2005г. состоялось 25 августа 2006г. (в то время как Законом «Об акционерных обществах предусмотрено проведение годового собрания не ранее чем через два и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года). На собрании принято решение о реорганизации ЗАО «Югспецстрой» путем выделения ЗАО «ЮГРЕСУРС», и часть чистой прибыли за 2005г. в размере 20 000 руб. направить на образование уставного капитала Закрытого акционерного общества «ЮГРЕСУРС».

По итогам 2005г. (бухгалтерский баланс ЗАО «Югспецстрой» на 1 января 2006г.) была чистая прибыль отчетного периода в размере 3 643 тыс.руб. Однако, на момент проведения годового общего собрания акционеров ЗАО «Югспецстрой» и принятия решения о реорганизации путем выделения из ЗАО «Югспецстрой» ЗАО «ЮГРЕСУРС», согласно данным бухгалтерского баланса на 1 июля 2006г., прибыль отсутствовала. В бухгалтерском балансе реорганизуемого общества за 2 кв.2006 года значился убыток в размере 2 465тыс. руб. В разделительном балансе, составленном на 01.07.2006, нераспределенный убыток ЗАО «Югспецстрой» до реорганизации составляет 2 465 тыс. руб., а после реорганизации - 2 486 тыс. руб. Формирование уставного капитала за счет нераспределенного убытка противоречит самому существу отношений по формированию уставного капитала.

Доводы Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе о законности ненормативного акта – Приказа №58пз от 30.01.2007г. суд признает обоснованными.

Заключение эксперта от 16 июля 2007г., представленное ЗАО «ЮГРЕСУРС» в подтверждение своих доводов о незаконности отказа в регистрации выпуска акций суд не принимает, поскольку эксперт дает заключение по правовым вопросам.

При таких обстоятельствах, суд, руководствуясь статьями 20,21 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», пунктами 2.4.16, 2.4.17, 2.4.22, 8.3.10 Приказа ФСФР РФ от 16.03.2005г. №05-4/пз «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг», признает Приказ Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе №58пз от 30.01.2007г. соответствующим действующему законодательству, а требования ЗАО «ЮГРЕСУРС» об обязании Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе в установленном порядке осуществить государственную регистрацию выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО «ЮГРЕСУРС» не подлежащими удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-171, 197, 200,201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ЗАО «ЮГРЕСУРС» о признании Приказа Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе №58пз от 30.01.2007г. недействительным и обязании Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе в установленном порядке осуществить государственную регистрацию выпуска акций обыкновенных именных бездокументарных ЗАО «ЮГРЕСУРС» отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционную инстанцию Арбитражного суда РО в течение месяца с момента принятия решения.

Судья Л.Н. Паутова