Гражданский кодекс часть 1

от налогового органа: представители ФИО3 дов. от 15.12.2020 года, ФИО4 дов. от 05.07.2021 года, ФИО5 дов. от 04.02.2021 года, ФИО6 дов. от 02.06.2021 года;

от УФНС по Ростовской области: представитель ФИО6 дов. от 07.10.2021 года.

сущность спора: Общество с ограниченной ответственностью «Шахта «Октябрьская-Южная» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону о признании незаконными решения от 30.09.2020 года № 09/1933 в части доначисления налога на добычу полезных ископаемых, а также штрафа, пени и процентов за несвоевременную оплату указанного налога, требования от 29.01.2021 года № 1 ЕТ об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов в части налога на добычу полезных ископаемых, а также пени, штрафа и процентов за несвоевременную оплату налога, решения от 25.03.2021 года № 1224 о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика в части налога на добычу полезных ископаемых, а также пени, штрафа и процентов за несвоевременную оплату налога.

В порядке статьи 51 АПК РФ, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Управление ФНС России по Ростовской области.

Представители заявителя в судебное заседание явились, поддержали заявленные требования в полном объеме, считают, что налоговым органом неправомерно доначислен налог на добычу полезных ископаемых, размер налога рассчитан неверно и не соответствует Налоговому кодексу Российской Федерации. Решением Управления ФНС России по РО в части поставки ООО «Эталон» решение по начислению сумм НДС отменено, следовательно, оснований для доначисления по данной поставки именно налога на добычу полезных ископаемых не имеется.

Представители налогового органа возражали против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в письменном отзыве и пояснениях к нему‚ указав‚ что общество на протяжении проверочного срока вело добычу полезного ископаемого, не декларируя объемы добычи, а также не исчисляя и не уплачивая налог на добытое сырье.

Представитель УФНС России по РО в судебном заседании возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в письменном отзыве, указав, что при вынесении решения управлением были дополнены выводы и установлено, что сумма налога за 2017 года, подлежащего начислению обществу превышает сумму доначислений по всем периодам 2015-2017 года, в связи с чем, решение налогового органа отмене не подлежит.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, суд установил следующее.

Инспекцией в соответствии со ст.89 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ), проведена выездная налоговая проверка ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, в том числе НДПИ (налог на добычу полезных ископаемых) за период с 01.01.2015г.-31.12.2017г.

По результатам проверки составлен акт №09/26 от 24.06.2019г., который в соответствии с п.5 ст. 100 НК РФ одновременно с извещением о времени и месте рассмотрения материалов проверки №09/26/1 от 24.06.2019г. вручен - 01.07.2019г. директору общества ФИО7.

Материалы выездной налоговой проверки, а так же письменные возражения рассмотрены налоговым органом в присутствии представителя ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» действующего на основании доверенности, что подтверждается протоколом №6377 от 07.08.2019г.

По результатам рассмотрения налоговым органом принято Решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля от 16.08.2019г. в срок до 16.09.2019г.

По результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля составлено дополнение к акту налоговой проверки от 07.10.2019г., которое 14.10.2019г. вручено генеральному директору ФИО7 ООО «Шахта «Октябрьская-Южная».

Рассмотрение материалов проверки и результатов дополнительных мероприятий налогового контроля проведено 07.11.2019г. с участием генерального директора ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» ФИО7., что подтверждается протоколом от 07.11.2019 г. №7053.

В связи с поступлением в налоговый орган после 07.10.2019г. результатов (материалов) по ранее направленным в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля запросам, составлено дополнение №2 от 18.11.2019г. к акту налоговой проверки, которое вручено 19.11.2019г. генеральному директору ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» ФИО7.

Рассмотрение материалов проверки и результатов дополнительных мероприятий налогового контроля проведено 12.12.2019г. с участием генерального директора ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» ФИО7, что подтверждается протоколом от 12.12.2019 г. №7423.

По результатам налоговой проверки инспекцией в соответствии со статьей 101 НК РФ было вынесено решение №09/1933 от 30.09.2020г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Решение направлено налогоплательщику по почте 07.10.2020г.

В оспариваемой обществом части инспекцией доначислено: налога на добычу полезных ископаемых (далее НДПИ) в сумме 6 162 336р., а также соответствующие налогу пени (в сумме 2 434 276,51р.), штрафные санкции (79 359р.).

На основании ст. 139.1 НК РФ налогоплательщиком 10.11.2020г. представлена апелляционная жалоба на решение №09/1933 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 30.09.2020г.

Решением УФНС по РО от 18.01.2021г. №15-18/124 апелляционная жалоба общества в оспариваемой части НДПИ, соответствующих пени и штрафа оставлена без удовлетворения, решение налогового органа отменено в части доначисления налога на добавленную стоимость и уменьшения убытка при исчислении налога на прибыль по контрагенту ООО «Эталон».

Не согласившись с вынесенным решением, общество обжаловало их в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, дав оценку представленным в материалы дела доказательствам, как каждому в отдельности, так и в их совокупности, суд пришел к выводу‚ что требования заявителя подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» зарегистрировано в реестре Федерального агентства по недропользованию по Южному федеральному округу 19.02.2015г. за №1390.

В соответствии с нормами статьи 334 Налогового кодекса РФ ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» в 2015 - 2017гг. являлось плательщиком налога на добычу полезных ископаемых.

В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом было установлено, что ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» 19.02.2015г. выдана лицензия РСТ 03150 ТЭ «на добычу антрацита пласта i3 н-1 на участке Поле шахты им. Михаила Чиха» в Октябрьском сельском р-не Ростовской области, лицензия зарегистрирована 19.02.2015г. под №1390, срок действия - до 31.08.2026г. Согласно сведений об участке недр к лицензии №1390, всего на участке недр выявлено 7 пластов угля, промышленный интерес имеют только 2 пласта, а именно i3 н-1 (разрабатывается шахтой имени Чиха) и 121 (резервный). Угольный пласт i3 н-1 залегает на глубине 150-1000 м; по марочному составу - антрацит технологической группы 2АВ-3АВ, добываемый антрацит используется как энергетическое и коммунально-бытовое топливо. На угольном пласте i3 н-1 выделены три участка (блока): восточный, западный и центральный. В настоящее время вскрыты только запасы центрального блока. Запасы антрацита на 01.01.2014г. по категории В+С1 составляют 65 995 тыс. тонн. В+С1 - это разведанные запасы (степень разведанности); месторождения простого геологического строения с крупными и весьма крупными, реже средними по размерам телами полезных ископаемых.

03.11.2016г. оформлены изменения к лицензии на пользование недрами РСТ 03150 ТЭ (приложение к лицензии) зарегистрировано в реестре под №241. Целевое назначение «для разведки и добычи полезных ископаемых, в том числе использование отходов добычи полезных ископаемых и связанных с ним перерабатывающих производств»; вид полезного ископаемого на участке недр - уголь каменный; дата окончания лицензии 31.08.2026г.

В ходе проверки 18.07.2018г. сопроводительным письмом исх. №б/н ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» (вх. №036222) по требованию №09/5553 от 13.07.2018 представлены отчеты, представляемые пользователями недр в Федеральное государственное статистическое наблюдение по форме (вх. №0362222 от 18.07.2018):

70-тп «годовая» за 2017г. «Сведения об извлечении полезных ископаемых при добыче»;

5-гр «годовая» за 2015-2017гг. «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых»;

2-лс «годовая» за 2015-2017гг. «Сведения о выполнении условий пользования недрами при добыче твердых полезных ископаемых».

В ходе проверки в Федеральное агентство по недропользованию (Роснедра), Департамент по недропользованию по Южному федеральному округу направлен запрос от 04.10.2018 №14-17/40936 о представлении информации, а именно: квартальный отчет «Краткая информация о выполнении условий пользования недрами», утвержденные нормативные потери при добыче угля за 2015г., 2016г., 2017г. ООО «Шахта «Октябрьская-Южная».

Федеральным агентством по недропользованию (Роснедра) Департаментом по недропользованию по Южному федеральному округу (вх. от 23.06.2014 №16650) представлена следующая информация:

ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» имеет лицензию на пользование недрами РСТ 03150 ТЭ. Дата регистрации лицензии - 19.02.2015г., срок окончания действия - 31.08.2026 год.

В соответствии с п.9.5 лицензионного соглашения к лицензии РСТ 03150 ТЭ пользователь недр обязан представлять в Югнедра ежеквартально краткий информационный отчет о выполнении Условий пользования недрами. Недропользователем данные отчеты за 2015г. и 1-3 кварталы 2016г. в адрес Югнедра не представлены.

Дополнением №1 к лицензии РСТ 03150 ТЭ от 03.11.2016 в Условия пользования недрами внесены изменения, согласно которым представление «Краткого ежеквартального информационного отчета о выполнении Условий пользования недрами» не предусмотрено.

В соответствии с Правилами утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения, утвержденными постановлением Правительства РФ от 05.02.2007 №921, нормативы потерь твердых полезных ископаемых утверждаются в составе проектной документации.

Нормативы потерь твердых полезных ископаемых, не превышающие по величине нормативы, утвержденные в составе проектной документации, ежегодно утверждаются недропользователем.

Согласно ст. 23.02 Закона РФ от 21.02.1992 №2395-1 «О недрах» технические проекты и иная проектная документация на выполнение работ, связанных с пользованием недрами, изменения, вносимые в технические проекты и иную проектную документацию на выполнение работ, связанных с пользованием недрами, до утверждения подлежит согласованию с комиссией, которая создается федеральным органом управления государственным фондом недр.

Порядок согласования проектной документации определяется Положением о подготовке, согласовании и утверждении технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами, утвержденным постановлением Правительства РФ от 03.03.2010 №118 (далее - Положение).

Согласно данным приложения №6 к лицензии РСТ 03150 ТЭ недропользователем разработан «Проект отработки оставшихся запасов угля по пласту i3 н-1 ЗАО «Шахта имени Михаила Чиха» в 2007г. (дата утверждения 06.04.20017).

Иная проектная документация, содержащая нормативы потерь при добыче антрацита в соответствии с Положением, в Комиссию Департамента по недропользованию по Южному федеральному округу или Федерального агентства по недропользованию предприятием на согласование не представлялась.

ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» представлена государственная статистическая отчетность по форме 2-ЛС «Сведения о выполнении условий пользования недрами при добыче твердых полезных ископаемых» за 2017г. Согласно данной отчетности нормативы потерь, установленные в проектном документе недропользователя составляют 7,9%.

В соответствии с положением о Департаменте по недропользованию по Южному федеральному округу, утвержденным приказом Федерального агентства по недропользованию от 03.04.2014 №207, в компетенцию Югнедра контрольно-надзорная деятельность не входит».

Учетная политика ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» по требованию №09/5553 от 13.07.2018, №5304 от 04.07.2018 на проверку не представлена.

Приговорами Ленинского районного суда г.Ростова-на-Дону в отношении директоров ФИО2, ФИО8, ФИО9 установлено, что ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» фактически незаконно осуществляло добычу угля.

По приговору суда от 04.10.2016г. по делу №1-343/2016 ФИО2, действуя умышлено, являясь генеральным директором ООО «Шахта «Октябрьская-Южная», в период с 12.02.2014г. по 30.07.2015г. осуществлял незаконную предпринимательскую деятельность находясь на территории ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» по адресу: Ростовская область, Октябрьский район, х. Ягодинка, ул. Степная, 35 заключил договоры поставок угольной продукции: ОАО «Донуголь; ООО «Пальмира»; ООО «Оптимастрой»; ООО «Грандтехно»; TOP TRADE L.P. 45 RPSEHAUGH ROAD SCOTLAND INVERNESS, UNITED KINGDOM/ID/SL19576; WELLBORO EXPRESS LLP SUITE 2,23-24 ORBAT JAMES STRIT LONDON WCIN 3ES, GB; VERTIGO BOLKANS OOD SOFIYA; DEXON TRANS L.P. 2/4-5 MITCHEL STREET 3/GB/EDINBURGH, SCOTLAND, согласно которым как генеральный директор принял на себя обязательства поставить угольную продукцию.

Во исполнение заключенных договоров с вышеперечисленными организациями, ФИО2, организовал добычу горной массы. На расчетный счет ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» №40702810652090004545, открытый в Юго-Западном банке ОАО «Сбербанк России», в качестве реализации угольной продукции, поступили денежные средства с 12.02.2014г. по 30.07.2015г. на общую сумму 84 519 108руб. В рамках уголовных дел было установлено, что в результате незаконной предпринимательской деятельности извлек доход в особо крупном размере-84 519 108руб.

По приговору суда от 25.07.2018г. по делу №1-368/2018 ФИО8, действуя умышлено, являясь генеральным директором ООО «Шахта «Октябрьская-Южная», в период с 14.09.2015г. по 12.01.2016г. осуществлял незаконную предпринимательскую деятельность, находясь на территории ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» по адресу: Ростовская область. Октябрьский район, х. Ягодинка, ул. Степная, 35 достоверно зная, что Общество осуществляет деятельность по добыче угля и антрацита.

Подсудимый ФИО8, достоверно зная о необходимости получения ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» в Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору РФ, лицензии на эксплуатацию взрывопожароопасных и химически опасных производственных объектов I, II и III классов опасности на объекте - шахты «Октябрьская-Южная», относящегося к категории опасных производственных объектов, умышлено, из корыстных побуждений, преследуя цель по излечению дохода особо крупном размере, не выполнил обязанности по получению лицензии на эксплуатацию взрывопожароопасных производственных объектов.

В период с 14.09.2015г. по 12.01.2016г. подсудимый ФИО8, являясь генеральным директором не имея лицензии на эксплуатацию взрывопожароопасного объекта шахта «Октябрьская-Южная», относящегося к 1 классу опасности, осуществил на указанной шахте добычу угля и в дальнейшем его реализацию. ФИО8 заключил договоры поставок угольной продукции: ООО «Интертрейд; ООО «Сервис Инвест»; ИП ФИО10 Крестьянского Фермерского Хозяйства ФИО11; ООО «Энергетические ресурсы. На расчетный счет ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» №40702810101000009071, открытый в ПАО «Промсвязьбанк», поступили за уголь денежные средства с 14.09.2015г. по 12.01.2016г. на общую сумму 13 700 686руб.В результате незаконной предпринимательской деятельности извлек доход в особо крупном размере - 13 700 686руб.

По приговору суда от 25.07.2018г. по делу №1-367/2018 ФИО9, являясь генеральным директором ООО «Шахта «Октябрьская-Южная», в период с 13.01.2016г. по 26.03.2017г. осуществлял незаконную предпринимательскую деятельность, находясь на территории ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» по адресу: Ростовская область, Октябрьский район, х. Ягодинка, ул. Степная, 35 достоверно зная, что Общество осуществляет деятельность по добыче угля и антрацита.

Подсудимый ФИО9, достоверно зная о необходимости получения ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» в Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору РФ, лицензии на эксплуатацию взрывопожароопасных и химически опасных производственных объектов I, II и III классов опасности на объекте - шахты «Октябрьская-Южная», относящегося к категории опасных производственных объектов, умышлено, из корыстных побуждений, преследуя цель по излечению дохода особо крупном размере, не выполнил обязанности по получению лицензии на эксплуатацию взрывопожароопасных производственных объектов.

В период с 13.01.2016г. по 27.03.2017г. подсудимый ФИО9, являясь генеральным директором, осуществлял добычу угля, не имея на использование этого объекта лицензии на эксплуатацию взрывопожароопасного объекта шахта «Октябрьская-Южная», в результате которой с 13.01.2016г. по 27.03.2017г. за реализацию добытого угля на расчетный счет ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» №40702810101000009071, открытый в ПАО «Промсвязьбанк», поступили денежные средства за уголь на общую сумму 154 524 940руб. от следующих фирм: ООО «Энергетические ресурсы. ООО «Торговый дом «Угольные Технологии»; ООО «Юг Уголь».

Тем, самым ФИО9, являясь генеральным директором ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» не имея лицензии осуществил на указанной шахте незаконную добычу угля, в результате чего незаконно получил доход от реализации добытого угля на общую сумму - 154 524 940руб.

В представленных в Инспекцию - 18.07.2018г. вх. №036222 (исх. №б/н) ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» отчетах по форме 5-гр «годовая» за 2015-2016гг. «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых», объемы добычи твердых полезных ископаемых нулевые.

За 2017г. в отчете по форме 70-тп «годовая» «Сведения об извлечении полезных ископаемых при добыче», 2-лс «годовая» «Сведения о выполнении условий пользования недрами при добыче твердых полезных ископаемых» отражены следующие показатели: погашено запасов 132 тыс. тонн; потери при добыче фактические 7,6%; извлечено из недр фактически 92,4%; добыто из недр 122 тыс. тонн.

За 2017г. в отчете по форме 2-лс «годовая» «Сведения о выполнении условий пользования недрами при добыче твердых полезных ископаемых», отражены следующие показатели: фактическое выполнение за отчетный период объемов добычи - 122 тыс. тонн, сведения о проектных документах, на основании которых установлены проектные показатели на отчетный период - «Проект отработки оставшихся запасов по пласту i3 н-1 ЗАО «Шахта имени Михаила Чиха», дата утверждения 06.10.2007.

Дата составления отчетности за 2017г. - 18.01.2018, должностное лицо, ответственное за составление формы - главный маркшейдер ФИО12, заверено печатью ООО «Шахта «Октябрьская-Южная».

Согласно данным Федеральной базы ЕГРН, ФИО12 ИНН <***> исключен из ЕГРН - 28.07.2018 в связи со смертью. Таким образом, произвести допрос ФИО12 в ходе проверки не представилось возможным. Декларации по налогу на добычу полезных ископаемых (НДПИ) за 2015-2017гг. ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» в налоговый орган не представлялись, налог не уплачивался.

В ходе проверки налогоплательщику были направлены требования о предоставлении документов (информации) по добыче и реализации угля №5304 от 04.07.2018, №09/5553 от 13.07.2018.

По требованиям документы ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» не представлены, так как «в связи со сменой директора бухгалтерские документы не передавались». Таким образом, установить количество добытого угля по данным маркшейдерских отчетов и бухгалтерских документов налоговый орган не смог.

В результате анализа материалов уголовных дел в отношении директоров - ФИО2, ФИО8, ФИО9 установлено, что ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» в 2015-2017гг. фактически осуществляло незаконную добычу угля антрацита.

Данные факты подтверждаются протоколами допросов свидетелей, проведением осмотров территории ООО «Шахта «Октябрьская-Южная», проведением экспертиз, признательными показаниями вышеуказанных директоров.

Вывоз угля с территории ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» подтверждаются так же протоколами допросов водителей, указанных в решении, а именно ФИО13 ИНН <***>, который пояснил, что с территории ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» вывозил только угольную продукцию, а именно штыб (АШ), смешанный с кусковым углем. При этом с территории шахты по документам вывозились промышленные отходы угольной переработки.

ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону в соответствии со ст. 93 НК РФ в адрес ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» выставлено требование № 2402 от 21.04.2019г. о необходимости представить документы и информацию, в том числе представить пояснения, в связи с чем, ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» не представлены в налоговые органы декларации по налогу на добычу полезных ископаемых (НДПИ) за 2015г., 2016г., 2017г.; так же представить расчет по налогу на добычу полезных ископаемых (НДПИ) за 2015г., 2016г., 2017г.;

ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону произведен расчет НДПИ, согласно данным, представленным ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» ИНН <***> (43 счет), а так же иным документам, полученным в ходе выездной налоговой проверки.

Нарушения, допущенные налогоплательщиком при определении количества добытого угля антрацита, повлекли занижение налоговой базы для исчисления налога на добычу полезных ископаемых за 2015-2017 гг.

Налоговым органом доначислен налог на добычу полезных ископаемых:

за 2015 год в размере 1224442 рублей, исходя из объема реализованного угля покупателям в размере 29262,936 тонн, остатка на 01.01.2015 года согласно оборотно-сальдовым ведомостям по счету 43 представленного заявителем за 2015 год в размере 2869,896 тонн, объема приобретенного заявителем угля марки АШ у ООО «Эволюция» в размере 650 тонн, с применением коэффициента в размере 1.012 и ставки налоговой 47 рублей.

за 2016 год в размере 2557129 рублей, исходя из объема реализованного угля покупателям в размере 0 тонн, остатка на 01.01.2015 года согласно оборотно-сальдовым ведомостям по счету 43 представленного заявителем за 2016 год в размере 0 тонн, объема приобретенного заявителем угля марки АШ у ООО «Эволюция» в размере 0 тонн, добытого угля и реализованного заявителем в адрес покупателей, который фактически не приобретало ПОУП у ООО «Эталон» а реализовало в адрес ООО «ТД Угольные Технологии» добытый уголь 45001,66 тонн с применением коэффициента в размере 1.209 и ставки налоговой 47 рублей.

за 2017 год в размере 2380765 рублей, исходя из объема реализованного угля покупателям в размере 33462,617 тонн, остатка на 01.01.2017 года согласно оборотно-сальдовым ведомостям по счету 43 представленного заявителем за 2017 год в размере 0 тонн, объема приобретенного заявителем угля марки АШ у ООО «Эволюция» в размере 0 тонн, добытого угля и реализованного заявителем в адрес покупателей, который фактически не приобретало ПОУП у ООО «ЭталоН» а реализовало в адрес ООО « ТЖ Уголные Технологии» добытый уголь 21358,34 тонн с применением коэффициента в размере 0924 и ставки налоговой 47 рублей.

Таким образом, заявителю доначислен НДПИ за 2015 - 2017гг. размере 6 162 336 руб.

Согласно пункту 1 статьи 334 НК РФ налогоплательщиками налога на добычу полезных ископаемых (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются организации и индивидуальные предприниматели, признаваемые пользователями недр в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 2 статьи 334 НК РФ установлено, что налогоплательщиками признаются организации, сведения о которых внесены в единый государственный реестр юридических лиц на основании статьи 19 Федерального закона от 30 ноября 1994г. №2-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", признаваемые пользователями недр в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также на основании лицензий и иных разрешительных документов, действующих в порядке, установленном статьей 12 Федерального конституционного закона от 21 марта 2014г. №6-ФКЗ "О принятии в Российскую Федерацию Республики Крым и образовании в составе Российской Федерации новых субъектов - Республики Крым и города федерального значения Севастополя".

Статьей 336 НК РФ предусмотрено, что объектом налогообложения НДПИ признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр (в том числе из залежи углеводородного сырья), предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2 статьи 337 НК РФ одним из видов добытого полезного ископаемого является уголь (в соответствии с классификацией, установленной Правительством Российской Федерации).

В соответствии со статьей 338 НК РФ налоговая база при добыче угля определяется как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении.

В соответствии с п.2 ст. 339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема.

В соответствии с пунктом 2 статьи 339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

Применяемый налогоплательщиком метод определения количества добытого полезного ископаемого подлежит утверждению в учетной политике налогоплательщика для целей налогообложения и применяется налогоплательщиком в течение всей деятельности по добыче полезного ископаемого. Метод определения количества добытого полезного ископаемого, утвержденный налогоплательщиком, подлежит изменению только в случае внесения изменений в технический проект разработки месторождения полезных ископаемых в связи с изменением применяемой технологии добычи полезных ископаемых.

При этом, если налогоплательщик применяет прямой метод определения количества добытого полезного ископаемого, количество добытого полезного ископаемого определяется с учетом фактических потерь полезного ископаемого.

Согласно пункта 3 статьи 339 НК РФ фактическими потерями полезного ископаемого (за исключением нефти обезвоженной, обессоленной и стабилизированной) признается разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого. Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества добытого полезного ископаемого в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений.

В соответствии со статьей 341 НК РФ налоговым периодом признается календарный месяц.

Согласно подпункта 12 пункта 2 статьи 342 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 47 рублей за 1 тонну добытого антрацита.

Постановление Правительства РФ от 03.11.20211г. №902 "О порядке определения и официального опубликования коэффициентов-дефляторов к ставке налога на добычу полезных ископаемых при добыче угля" утверждены Правила определения и официального опубликования коэффициентов-дефляторов к ставке НДПИ при добыче угля (далее - Правила).

Пунктом 2 Правил коэффициенты-дефляторы определяются Министерством экономического развития Российской Федерации ежеквартально на каждый следующий квартал.

Коэффициенты-дефляторы к ставке налога на добычу полезных ископаемых при добыче угля (далее - коэффициенты-дефляторы) устанавливаются по каждому виду угля, указанному в п.п. 1.1 пункта 2 статьи 337 НК РФ.

Информация о коэффициентах-дефляторах публикуется Минэкономразвития России в "Российской газете" не позднее 1-го числа 2-го месяца квартала, на который определяются коэффициенты-дефляторы.

В соответствии с п.14 ст.4 Закона РФ от 21.02.1992 №2395-1 «О недрах», в полномочия органов государственной власти субъектов Российской Федерации в сфере регулирования отношений недропользования входит организация и осуществление регионального государственного надзора за геологическим изучением, рациональным использованием и охраной недр в отношении участков недр местного значения. В Ростовской области вышеуказанные функции осуществляет Федеральное агентство по недропользованию (Роснедра), Департамент по недропользованию по Южному федеральному округу.

Из представленных в рамках проверки документов следует, что налогоплательщик не исчислял, не уплачивал налог на добычу полезных ископаемых за проверяемый период. При этом в рамках проведенной проверки и на основании материалов уголовных дел установлено, что в указанном периоде общество осуществляло добычу полезного ископаемого.

В ходе уголовных дел в отношении директоров ФИО2, ФИО8, ФИО9 следователями были опрошены граждане р. Украина, лица, работающие в ООО «Шахта Октябрьская Южная» (далее по тексту шахта), которые осуществляли следующие виды работ: ФИО14 - ремонт рельсового пути (п.7 вышеуказанного ходатайства), ФИО15 - доставка лесоматериалов, шпал; ФИО16 - зачистка рельсового пути; ФИО17 - ремонтные восстановительные работы; ФИО18 - добыча угля, а также контроль за звеном (в звене работают по три человека включая старшего звена); ФИО19 - добыча каменного угля; ФИО20 - доставка лесоматериалов, шпал; ФИО21. - добыча угля; ФИО22 - старший звена, крепильщик; ФИО23 - добыча угля; ФИО24 - расчистка рельсового пути; ФИО25 - добыча угля, контроль за его звеном; ФИО26 - доставка лесоматериалов, шпал; ФИО27 - шахтер, добыча каменного угля; ФИО28 - добыча каменного угля; ФИО29 - старший звена, распилка леса;.ФИО30 - добыча каменного угля; ФИО31 - монтаж рельс под землей; ФИО32 - горнорабочим подземным; ФИО33. - добычей угля; ФИО34 - осуществляет выемку природного ресурса, за добытый им угль нигде не расписывался; ФИО35 - ремонт рельсового пути, шпал; ФИО36 - добыча каменного угля, а также контроль за своим звеном; ФИО37 - доставка леса; ФИО38. - старший звена; ФИО39. - добыча угля, старший звена; ФИО40 - добыча угля, работал с 2016г.; ФИО41 - добыча угля, старший звена; ФИО42 - добыча угля; ФИО43 - начальник участка, инструктаж смен заступивших на смену, контроль соблюдение техники безопасности работников; ФИО44- зачистка рельсового пути; ФИО45 - распилка леса; ФИО46 - добыча угля; ФИО47. - монтаж рельс; ФИО48. - зачистка рельсового пути; ФИО49 - добыча угля,

Из 37 вышеуказанных лиц, граждан Украина, 17 опрошенных осуществляли добычу угля. Согласно вышеуказанных опрошенных лиц: вахтовым методом работали (2 недели через 2 недели) следующие граждане Украины; ФИО14, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО19, ФИО20, ФИО22, ФИО23, ФИО24, ФИО25, ФИО26, ФИО27, ФИО28, ФИО29, ФИО30, ФИО50.. ФИО33., ФИО34, ФИО35, ФИО39. ФИО40, ФИО41, ФИО42, ФИО43, ФИО44, ФИО45, ФИО46, ФИО47., ФИО48., ФИО49; 1 смена с 08-00 до 16-00, 2 смена с 16-00 до 24-00 работали следующие лица: ФИО51, ФИО22, ФИО21., ФИО24, ФИО25, ФИО26 ФИО30, ФИО34, ФИО36, ФИО39., ФИО40; 3 смена - сутки через трое (ФИО52)

Также следователями были опрошены лица, граждане Российской Федерации, поименованные в ходатайстве налогового органа от 20.10.2021 года.

Протоколы допросов лиц допрошенных в рамках уголовного дела приобщены в электронном виде по ходатайству налогового органа от 07.10.2021 года.

Допрошенные работники, граждане Российской Федерации, также показали, что вели добычу угля и обслуживали шахту.

Согласно справки по результатам проведения ОРМ от 02.09.2017г. в результате оперативно-розыскных мероприятий в ООО «Квадро М» получен Акт замера объемов складов угля на промплощадке ООО «Шахта Октябрьская-Южная» произведенный в ходе ОРМ 25.05.2017г. с фракциями угля и объемами на складах шахты.

Таким образом, из приобщенных Инспекцией ходатайством №04-27/018823 от 07.10.2021г. документов следует, что на предприятии ООО «Шахта Октябрьская южная» привлекались, граждане Украина, а также граждане Российской федерации, которые подтверждают, что в шахте велась добыча угля, начиная с 2015г. (например, ФИО52, ФИО53, ФИО2 ФИО54, ФИО55, ФИО56, ФИО57, ФИО58, ФИО9, ФИО59), а также и в 2014г. по 2015г. согласно отчету о выполненных работах по замеру разведочных печей с подсчетом объемов вынутой горной массы по шахте «Октябрьская-Южная» сделанным ООО Проектно-Исследовательский Институт «РостИнвестПроект» в 2015г.

Свидетели, а именно ФИО52 и ФИО59 подтвердили, что бухгалтерский учет добычи угля велся на обычных листках, сообщался директору и в последствии выкидывался. Представляя отчеты 2лс «Сведения о выполнении условий пользования недрами при добыче твердых полезных ископаемых» за 2015, 2016г., 70-тп «годовая» «Сведения об извлечении полезных ископаемых при добыче» за 2015г., 2016г., 5-гр «годовая» за 2015-2016гг. «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых» с нулевыми показателями добытого угля, не представленные деклараций по НДПИ за проверяемый период говорит о сокрытии данных о добыче угля ООО «Шахта Октябрьская-Южная», в связи с чем, Инспекция произвела доначисления НДПИ исходя только из данных, реализованного угля шахтой.

Таким образом, факт добычи углы каменного-антрацит установлен материалами уголовных дел возбужденными в отношении руководителей ООО «Шахта «Октябрьская-Южная» ФИО2, ФИО8 и ФИО9, а именно:

допросами руководителей Шахты, опросами сотрудников Шахты и сотрудников территориального органа Ростехнадзора;

актом замера объемов угля на промплощадке Шахты от 25.05.2017, которым зафиксировано наличие и объем штабеля горной массы (336,3 м.кв.) и 6-ти штабелей угля разной фракции (868,1 м.кв.);

заключение специалиста АО «ВНИГРИуголь» от 09.06.2017 №115, из которого следует, что по квалификационным параметрам исследованные угли 3-х проб (1 - из штабеля горной массы, 2 - из шести штабелей угля сортов АО, AM, АСШ разных фракций, и 3 - с поверхности остановленного конвейера, расположенного в шахте на штреке 215) относятся к марке антрацит технологический группе ЗА, подгруппе ЗАВ, а исходя из особенностей их петрографического состава сделан вывод о принадлежности всех проб к конкретному пласту i3 н-1 отрабатываемому шахтой Октябрьская-Южная.

Вышеуказанные обстоятельства подтверждают добычу угля в спорный период. Определен объем добытого угля:

по данным налогоплательщика (стр.6 заявления от 26.03.2021) из отчета ООО ПИИ «РостИнвестПроект» следует, что общее количество угля-антрацита, извлеченного в 2015-2017 годах составило 117 577,4 тонн, в том числе балансовых запасов - 66 162,5 тонн, списанных запасов - 51 414,9 тонн; из отчета 5-ГР «годовая» - весь объем отражен в 2017 году в размере 122 тыс. тонн. за 2015 год - движение (добыча, потери) балансовых запасов отсутствует. Балансовые запасы на 01.01.2015 составили не заполнено, на 01.01.2016 - 65 996 тыс. тонн (без даты, подписан гл. маркшейдером ФИО12 и руководителем ФИО9)

за 2016 год - движение (добыча, потери) балансовых запасов отсутствует. Балансовые запасы на 01.01.2016 составили 65 996 тыс. тонн, на 01.01.2017 - 65 996 тыс. тонн (дата составления 09.01.2017, подписан гл. маркшейдером ФИО12 и руководителем ФИО9).

за 2017 год - добыто - 122 тыс. тонн, потерь при добыче - 10 тыс. тонн, изменения технологических границ и по другим причинам + 49 тыс. тонн. Балансовые запасы на 01.01.2017 составили 65 995 тыс. тонн, а на 01.01.2018 - 65 912 тыс. тонн, (дата составления 18.01.2018, подписан гл. маркшейдером ФИО12 и руководителем ФИО53).

Исходя из позиции инспекции, для расчета НДПИ в качестве налоговой базы принято количество реализованного угля, определенное на основании данных представленных ООО «Шахта «Октябрьская-Южная», а именно 43 счет и иные документы, полученные в ходе выездной налоговой проверки, подтверждающие по объемы реализации угля в общем объеме 125 565,66 тонн, в том числе за 2015 год - 25 743,04 тонн, за 2016 год - 45 001,66 тонн, и за 2017 год - 54 820,96 тонн.

Вместе с тем, заявитель, оспаривая решение налогового органа, представил пояснения указав, что добыча угля-антрацита может быть подтверждена в объеме 117 577,4 тонн. Налогоплательщик, ссылаясь на отчет ООО ПИИ «РостИнвестПроект» о результатах маркшейдерского замера для определения количества добытого полезного ископаемого - угля каменного антрацита по состоянию на январь 2018 года по отношению к замеру, произведенному в 2015 году, указывает, что общее количество угля-антрацита, извлеченного в 2015-2017 годах составило 117 577,4 тонн, в том числе балансовых запасов - 66 162,5 тонн, списанных запасов - 51 414,9 тонн.

Так же налогоплательщик указывает, что несогласен с начислением сумм налога на добычу полезного ископаемого в отношении поставленных в адрес ООО «ТД Угольные Технологии» ПОУП и УГМ, поскольку данные операции ошибочно отражены инспекцией как «схема» по реализации угля добытого самостоятельно шахтой , поскольку в данном случае незаконность таких выводов установлена Решение Управления ФНС по РО по жалобе налогоплательщика.

Судом установлено, что при расчете налога на добычу полезных ископаемых налоговый орган включил объем реализованного в адрес ООО «ТД «Угольные технологии отходов ПОУП и УГМ, приобретенных у ООО «Эталон», а именно в 2016 году в объеме 45001,66 рублей - сумма доначисленного налога составляет 2557129 рублей, в 2017 году в объеме 21358,34 тонн – сумма доначисленного налога составляет 927550,47 рублей.

Налоговый орган при исчислении сумм НДПИ включил указанные объемы в объемы реализации угля, поскольку пришел к выводу, что налогоплательщиком была создана «схема» по которой под видом отходов угольной продукции ООО «ТД «Угольные технологии», которая документально закуплена у ООО «Эталон», фактически реализовался уголь добытый заявителем самостоятельно.

Вместе с тем, Управлением ФНС России по РО решением от 18.01.2021 года № 15-18/124 признано незаконным доначисление НДС и уменьшение убытка по налогу на прибыль по указанной операции поставки отходов угольной промышленности от ООО «Эталон» - ООО «Шахта Октябрьская-Южная» - ООО «ТД «Угольные технологии». Таким образом, налоговый орган признал указанные операции законными и не связанными с реализацией угольной продукцией добытой самостоятельно заявителем.

Учитывая установленные обстоятельства, суд пришел к выводу, что доначисления НДПИ за 2016-2017 годы на объем реализованный ООО «ТД «Угольные технологии» произведен незаконно, в связи с чем, решение налогового органа подлежит отмене в части доначисления НДПИ за 2016 год в размере 2557129 рублей, за 2017 года в размере 927550,47 рублей, всего на сумму 3484679,47 рублей.

Доводы Управления ФНС России по РО о том, что решением Управления в части доначисления НДПИ не давалась оценка указанной сделки не могут быть приняты судом, поскольку признавая реальность сделки и поставляемого товара при оценке правомерности доначисления НДС и прибыли, налоговый орган не может применять иную позицию по другому налогу, исчисление которого произведено на основании тех же документов.

Управление указало, что фактически изменило правовой подход к расчету НДПИ и установило следующее.

Федеральная налоговая служба на запрос Управления от 12.12.2012 № 08-26/1134@ по вопросу определения количества добытого угля в целях уплаты НДПИ письмом от 14.01.2013 №ЕД-4-3/91@ разъяснила, что учитывая сложившуюся судебную практику, а также письмо Минфина России от 19.10.2011 № 03-06-05-01/109, которое доведено до территориальных налоговых органов и размещено на сайте ФНС России для обязательного применения, количество добытого угля в целях исчисления НДПИ должно определяться по «чистым угольным пачкам» вне зависимости от применяемого налогоплательщиком метода определения количества добытых полезных ископаемых - прямого или косвенного.

Добытые из недр полезные ископаемые, содержащиеся в них полезные компоненты, а также потери при их добыче списываются с Государственного баланса на основании данных ежегодной государственной отчетности недропользователей, осуществляющих добычу полезных ископаемых.

Управление, учитывая, что форма статистической отчетности № 5-гр отражает данные, непосредственно связанные с добычей недропользователем налогоплательщиком НДПИ полезных ископаемых, считает, что данная форма может быть использована в целях подтверждения количества добытого полезного ископаемого при исчислении НДПИ и отражении соответствующих данных в налоговой декларации по НДПИ и может приниматься во внимание налоговыми органами, как и иные документы налогоплательщика, при проведении мероприятий налоговых проверок согласно статье 87 НК РФ с целью соблюдения налогоплательщиком законодательства Российской Федерации о налогах и сборах.

Управление при проверки начисления налога указало, что в представленных налогоплательщиком отчетах по форме 5-гр «годовая» за 2015-2016гг. «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых», объемы добычи полезных ископаемых - нулевые.

За 2017г. в отчете по форме 5-гр «годовая» «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых», отражены следующие показатели: движение балансовых запасов за 2017 год в результате добычи - 122 тыс. тонн, потерь при добыче - 10 тыс. тонн, изменения технологических границ и по другим причинам + 49 тыс. тонн. Балансовые запасы на 01.01.2017 составили 65 995 тыс. тонн, а на 01.01.2018 - 65 912 тыс. тонн. За 2017 год согласно отчету произошло уменьшение балансовых запасов на 83 тыс. тонн.

За 2017г. в отчете по форме 70-тп «годовая» «Сведения об извлечении полезных ископаемых при добыче» отражены следующие показатели: погашено запасов 132 тыс. тонн; добыто из недр 122 тыс. тонн, в том числе 49 тыс. тонн с площадей с ранее списанных запасов; потери при добыче фактические 7,6%; извлечено из недр фактически 92,4%.

За 2017г. в отчете по форме 2-лс «годовая» «Сведения о выполнении условий пользования недрами при добыче твердых полезных ископаемых», отражены следующие показатели: фактическое выполнение за отчетный период объемов добычи - 122 тыс. тонн., сведения о проектных документах, на основании которых установлены проектные показатели на отчетный период - «Проект отработки оставшихся запасов по пласту i3 н-1 ЗАО «Шахта имени Михаила Чиха», дата утверждения 06.10.2007.

Также представлена Пояснительная записка к отчетному балансу угля по форме 5-гр за 2017 год, составленная главным маркшейдером организации. Согласно указанной записке добыча по чистым угольным пачкам составила 121 863 тонны, в том числе из ранее списанных запасов - 48 843 тонны, потери - 10 221 тонн.

На основании подпункта 4 пункта 1 статьи 342 НК РФ добыча угля из ранее списанных запасов в размере 48 843 тонн подлежит налогообложению по налоговой ставке 0 рублей.

Таким образом, Управлением установлен налогооблагаемый объем за 2017 год в размере 73 020 тонн (121 863 тонн - 48 843 тонн).

Поскольку налоговым периодом является месяц, а налогоплательщик не предоставил ежемесячные маркшейдерские отчеты за 2017 год, Управление считает возможным среднемесячный объем добычи угля определить расчетным путем (73 020 тонн/12 мес. = 6 085 тонн) и проведение расчета НДПИ за каждый месяц 2017 года: за январь 6 085 тонн х 47 руб. х 1,686 = 482 187,57 руб.; за февраль 6 085 тонн х 47 руб. х 1,686 = 482 187,57 руб.; за март 6 085 тонн х 47 руб. х 1,686 = 482 187,57 руб.; апрель 6 085 тонн х 47 руб. х 2,067 = 591 151,67 руб.; май 6 085 тонн х 47 руб. х 2,067 = 591 151,67 руб.; июнь 6 085 тонн х 47 руб. х 2,067 = 591 151,67 руб.; июль 6 085 тонн х 47 руб. х 2,059 = 588 863,71 руб.; август 6 085 тонн х 47 руб. х 2,059 = 588 863,71 руб.; сентябрь 6 085 тонн х 47 руб. х 2,059 = 588 863,71 руб.; октябрь 6 085 тонн х 47 руб. х 1,903 = 544 248,49 руб.; ноябрь 6 085 тонн х 47 руб. х 1,903 = 544 248,49 руб.; декабрь 6 085 тонн х 47 руб. х 1,903 = 544 248,49 рублей.

Итого, Управлением установлено не исчисление НДПИ на сумму 6 619 273, 02 руб.). По итогам проверки, Инспекцией установлено не исчисление НДПИ на сумму 6 162 336,00 руб.

Пункт 81 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 №57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации» (далее - Пленум №57) указывает, что при рассмотрении жалобы налогоплательщика вышестоящим налоговым органом не может быть принято решение о взыскании с налогоплательщика дополнительных налоговых платежей, пеней,, штрафов, не взысканных оспариваемым решением, поскольку иной подход создавал бы налогоплательщику препятствия для свободного волеизъявления в процессе реализации им права на обжалование вынесенного в отношении него решения. Кроме того, принятие вышестоящим налоговым органом по итогам рассмотрения жалобы налогоплательщика решения о дополнительном взыскании с него указанных сумм фактически означало бы осуществление контроля за деятельностью нижестоящего налогового органа вне процедуры, определенной пунктом 10 статьи 89 НК РФ.

В то же время, в п.81 Пленума №57 предусмотрено, что вышестоящий налоговый орган вправе дополнить и (или) изменить приведенное в обжалуемом решении правовое обоснование взыскания сумм налогов, пеней, штрафов, исправить арифметические ошибки, опечатки.

Управление, руководствуясь вышеуказанным разъяснением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, оставило без изменения решение Инспекции, в части НДПИ в сумме 6 162 336 руб., а также соответствующих пени и штрафных санкций, однако из мотивировочной части решения Управления от 18.01.2021 №15-18/124 следует, что решение Инспекции дополнено и изменено в части расчета налога, который позволяет для определения налоговой базы по НДПИ установить количество добытого угля в натуральном выражении.

Суд, проверив доводы сторон, и учитывая, что предметом спора является решение ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону, пришел к выводу, что отраженные в решении Управления сведения не могут быть приняты судом в качестве правомерности доначисления НДПИ, поскольку Управлением произведено исчисление налога за 2017 год, при этом никаких сведений о порядке и правомерности исчисления сумм НДПИ за 2015-2016 год в решении не содержится. При этом следует учесть, что расчет пени и штрафов произведен, в том числе за период 2015 и 2016 год.

Доначисление за 2017 год произведено налоговым органом, с объема реализованных отходов, однако Управлением оценка правомерности данного расчета не дана, указанные суммы не исключены из сумм доначисления налога. Решение налогового органа не отменено и не изменено в части доначисления НДПИ по указанным операциям.

В пункт 81 Пленума №57 действительно указано, что вышестоящий налоговый орган вправе дополнить и (или) изменить приведенное в обжалуемом решении правовое обоснование взыскания сумм налогов, пеней, штрафов, исправить арифметические ошибки, опечатки. Вместе с тем, вышестоящий налоговый орган не исправлял опечатки и арифметические ошибки, а изменение правового обоснования осуществляется путем применения иных норм закона, а не путем расчета сумм налога на основании иных данных и за иные периоды.

Учитывая изложенное, а также с учетом обжалования заявителем решения ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону от 30.09.2020 года № 09-1933 суд пришел к выводу, что решением Управления ФНС России по РО не изменено и не отменено решение инспекции, следовательно, иной расчет за 2017 год, обосновывающий, что в принципе сумма доначисления должна быть больше, не может быть принят судом в качестве законности вынесенного налоговым органом ненормативного акта.

Доводы заявителя о неправомерности расчета НДПИ не помесячно, а в целом за год, а также неверного применения коэффициентов-дефляторов, которые установлены ежеквартально судом отклонены.

Налоговый период год не соответствует положениям статьи 341 НК РФ, поскольку в соответствии со статьей 341 НК РФ налоговым периодом признается календарный месяц. В расчете НДПИ за 2015 год применялся коэффициент-дефлятор за 4 квартал 2015 года в размере 1,012, тогда как с учетом всех коэффициентов-дефляторов, которые устанавливались ежеквартально ранее, за налоговые периоды 4 квартала 2015 года следует применять коэффициент-дефлятор 1,463. В расчете НДПИ за 2016 год применялся коэффициент-дефлятор за 4 квартал 2016 года в размере 1,209, тогда как с учетом всех коэффициентов-дефляторов, которые устанавливались ежеквартально ранее, за налоговые периоды 4 квартала 2016 года следует применять коэффициент-дефлятор 1,530. В расчете НДПИ за 2017 год применялся коэффициент-дефлятор за 4 квартал 2017 года в размере 0,924, тогда как с учетом всех коэффициентов-дефляторов,
которые устанавливались ежеквартально ранее, за налоговые периоды 4 квартала
2017 года следует применять коэффициент-дефлятор 1,903.

Вместе с тем, в данном случае никакие права налогоплательщика не нарушены, сумма налога не исчислена в большем размере, расчет пени по итогам года также не нарушает прав налогоплательщика и не создает дополнительной налоговой нагрузки. Размер дефлятора должен быть применен выше, что также свидетельствует, о том, что излишняя сумма налога налогоплательщику не начислена.

Суд, оценив действия налогоплательщика, представленные документы и доводы считает, что налоговый орган правомерно исходил из реализованной угольной продукции, добытой обществом, поскольку иных расчетов налоговый орган произвести на основании имеющихся документов не мог.

Суд предлагал представителю заявителя представитель контррасчет неправомерности доначислений с учетом необходимости применения всех установленных условий, периодов, коэффициентов, на основании «чистых угольных пачек», однако заявитель от такого расчета уклонился.

Доводы заявителя о неправомерности применения расчетного метода судом отклонены, поскольку в силу подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджетную систему Российской Федерации, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения, ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги, или непредставления налогоплательщиком - иностранной организацией, не осуществляющей деятельность на территории Российской Федерации через постоянное представительство, налоговой декларации по налогу на имущество организаций.

В данном случае в ходе проверки заявителем не представлены налоговому органу необходимых для расчета налога документы, а также отсутствует достоверный учет доходов и расходов, учета объектов налогообложения, что повлекло невозможность исчислить НДПИ иным способом.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что оспариваемое решение налогового органа является законным в части доначисления сумм НДПИ за 2015 год в сумме 1 224 442 рубля, за 2017 год в сумме 1 452 214,53 рублей, соответствующих сумме налогов пени и штрафов. В остальной части решение налогового органа является незаконным и подлежит отмене.

Судом также установлено, что на основании оспариваемого решения 29.01.2021 года инспекцией в адрес Общества направлено требование от 29.01.2021 года № 1ЕТ об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов.

25.03.2021 года, в связи с неисполнением Обществом вышеуказанного требования от 29.01.2021 года № 1 ЕТ, Инспекцией вынесено решение № 1224 о взыскании налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов за счет имущества налогоплательщика.

С учетом вышеизложенной правой позиции о незаконности решения Инспекции от 30.09.2020 года № 09/1933 в части доначисления НДПИ в размере 3484679,47 рублей, требование Инспекции от 29.01.2021 года № 1 ЕТ и решение Инспекции от 25.03.2021 года № 1224 также подлежат отмене в части доначисленного НДПИ, 3484679,47 рублей штрафа, пени и процентов за несвоевременную оплату этого налога.

В соответствии со статьями 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд расходы по госпошлине в размере 3000 рублей относит на налоговый орган с учетом их уплаты чеком-ордером от 26.03.2021 года № 43.

Руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительными решение ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону от 30.09.2020 года № 09-1933, требование от 29.01.2021 года № 1ЕТ и решение о взыскании сумм налогов № 1224 от 25.03.2021 года в части доначисления налога на добычу полезных ископаемых в размере 3484679,47 рублей, соответствующей сумме налога пени и налоговых санкций как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

В остальной части в удовлетворении заявления отказать

Взыскать с ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону в пользу общества с ограниченной ответственностью «Шахта «Октябрьская-Южная» (ИНН <***>, ОГРН <***>) 3000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Решение суда может быть обжаловано через Арбитражный суд Ростовской области в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия (изготовления в полном объеме) и в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу при условии, что решение было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья А.В. Парамонова