Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании 18 января-01 февраля 2024 года (в соответствии со ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв) дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «ДЖИНПАУЭР», ИНН <***>, г. Самара

к Межрайонной ИФНС России №21 по Самарской области

при участии в деле третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора:

1) УФНС России по Самарской области,

2) Межрайонной ИФНС России №23 по Самарской области

о признании недействительным решения

при участии в заседании:

от заявителя - ФИО1, доверенность от 01.04.2022,

от заинтересованного лица – ФИО2, доверенность от 10.05.2023, ФИО3, доверенность от 22.08.2023,

от УФНС России по Самарской области - ФИО2, доверенность от 12.12.2023, ФИО4, доверенность от 28.07.2023,

от Межрайонной ИФНС России №23 по Самарской области – ФИО3, доверенность от 22.08.2023

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Джинпауэр» ИНН <***> КПП 631101001 (далее - ООО «Джинпауэр», Общество, Заявитель, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением с учетом принятых судом уточнений заявленных требований в порядке ст. 49 АПК РФ, в котором просит признать недействительными решение Межрайонной ИФНС России № 21 по Самарской области (далее – Инспекция, налоговый орган) от 02.02.2023 № 415 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т.1 л.д.14-51) и решение от 02.02.2023 № 2 об отказе в возмещении (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению (т.1 л.д.52-53).

Судом в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены УФНС России по Самарской области (далее-Управление), Межрайонная ИФНС России № 23 по Самарской области (далее-МИ ФНС № 23).

Представитель заявителя поддержал заявленные требования.

Представители УФНС России по Самарской области, Межрайонной ИФНС России № 21 по Самарской области, Межрайонной ИФНС России №23 по Самарской области возражали против удовлетворения заявленных требований.

Дело рассмотрено в соответствии с положениями ст. 200 АПК РФ с участием представителей лиц, участвующих в деле, по имеющимся в материалах дела доказательствам.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив в совокупности в соответствии со ст.ст. 71, 168, 200 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований.

Как следует из материалов дела, налоговым органом по результатам камеральной налоговой проверки уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2022 года, представленной ООО «Джинпауэр» 23.05.2022 в Инспекцию, вынесены решения от 02.02.2023 № 415 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т.1 л.д.14-51), от 02.02.2023 № 2 об отказе в возмещении (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению в размере 3 800 528 рублей (т.1 л.д.52-53).

Не согласившись с указанными решениями, налогоплательщик обратился с апелляционной жалобой в Управление. Решением от 11.05.2023 № 03-15/01/089 апелляционная жалоба Общества оставлена без удовлетворения в полном объеме (т.2 л.д.237-243).

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения заявителя в Арбитражный суд Самарской области с рассматриваемым заявлением (т.1 л.д.4-11).

Основанием для вынесения оспариваемых решений послужил вывод Инспекции о нарушении налогоплательщиком положений п. 2, п. 3 ст. 39, пп. 1 п. 1 ст. 146, п. 1 ст. 154, п. 1 и п. 4 ст. 166, п. 1 ст. 167, п. 1 ст. 171, п. 2 ст. 171, п.1 ст. 176 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), выразившемся в неправомерном применении налоговых вычетов по НДС, уплаченных при ввозе на территорию Российской Федерации оборудования «цифровые вычислительные блоки обработки данных»: вычислительные блоки (майнеры), версия s19j pro, предназначенных для процесса обработки массивов данных, основная функция - вычисление хеш-сумм содержимого блоков транзакций, характеристики: блок питания», предназначенного для майнинга и выработки криптовалюты.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий:

- несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту;

- нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания законности совершения оспариваемых действий, наличия у органа или лица надлежащих полномочий, а также обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий, возлагается на орган, совершивший действия (часть 1 статьи 65, часть 5 статьи 200 АПК РФ). В свою очередь, заявитель должен доказать, что оспариваемыми действиями нарушены его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возложены обязанности, созданы иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. В данном случае заявитель должен доказать наличие права на налоговый вычет.

Заявитель указывает на выполнение с его стороны требований законодательства, регламентирующего правомерное заявление налоговых вычетов по НДС, уплаченных налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории.

Кроме того, в ходе судебного заседания 30.08.2023 заявителем представлен договор № 28 от 28.06.2023 о намерениях по поставке товаров, заключенный между ООО «Джинпауэр» и ООО «Элстар» ИНН <***> по поставке следующих товаров: блоки обработки данных, версия s19J PRO, предназначенные для процесса обработки массивов данных, в количестве 50 шт. на общую сумму 6 000 000 руб. (т.3 л.д.14-16).

Кроме того, заявителем 14.11.2023 представлены письменные пояснения о том, что Инспекция ошибочно исходила из того, что ввезенное оборудование предназначено для деятельности, не облагаемой НДС, и налоговым органом не выявлен факт использования оборудования в деятельности, освобождаемой от уплаты НДС.

Инспекция и Управление в отзывах, в письменных пояснениях и в судебных заседаниях просили отказать в удовлетворении заявленных требованиях ООО «Джинпауэр».

Суд, отказывая в удовлетворении требований, исходит из следующего.

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом обложения НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Пунктом 1 ст. 166 НК РФ предусмотрено, что сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со ст. ст. 154 - 159 НК РФ и ст. 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы.

Положениями п. 4 ст. 166 НК РФ предусмотрено, что общая сумма налога исчисляется по итогам каждого налогового периода применительно ко всем операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с пп. 1 - 3 п. 1 ст. 146 НК РФ, момент определения налоговой базы которых, установленный ст. 167 НК РФ, относится к соответствующему налоговому периоду, с учетом всех изменений, увеличивающих или уменьшающих налоговую базу в соответствующем налоговом периоде, если иное не предусмотрено гл. 21 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 167 НК РФ моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат:

1) день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

2) день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

В соответствии с п. 1. ст. 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с пп. 1 - 3 п. 1 ст. 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями ст. 176 НК РФ. После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном ст. 88 НК РФ.

Согласно пункту 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории.

Основными условиями правомерности принятия к вычету уплаченных таможенным органам сумм НДС являются:

- фактическая уплата сумм НДС;

- применение ввезенного имущества для операций, признаваемых объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.

В соответствии с п. 3 ст. 38 НК РФ под товаром в целях налогообложения понимаются любые объекты гражданских прав, относимые к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ).

К объектам гражданских прав в соответствии со ст. 128 ГК РФ относятся вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права, результаты работ и оказание услуг, охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность), нематериальные блага.

Вместе с тем, на основании пп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ не является объектом налогообложения осуществление операций, связанных с обращением российской или иностранной валюты (за исключением целей нумизматики).

В соответствии с пп. 3 п. 3 ст. 149 НК РФ не облагаются НДС посреднические услуги банков по купле-продаже иностранной валюты в наличной и безналичной форме.

В письме ФНС России от 16.03.2021 № СД-4-3/3427@ указано, что в настоящее время действует Федеральный закон от 31 июля 2020 года № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 259-ФЗ), которым регулируются отношения, возникающие при обороте цифровой валюты в Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1 Федерального закона № 259-ФЗ цифровой валютой признается совокупность электронных данных (цифрового кода или обозначения), содержащихся в информационной системе, которые предлагаются и (или) могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей Российской Федерации, денежной единицей иностранного государства и (или) международной денежной или расчетной единицей, и (или) в качестве инвестиций и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных, за исключением оператора и (или) узлов информационной системы, обязанных только обеспечивать соответствие порядка выпуска этих электронных данных и осуществления в их отношении действий по внесению (изменению) записей в такую информационную систему ее правилам.

В соответствии с п. 4 ст. 14 Федерального закона № 259-ФЗ организация выпуска и (или) выпуск, организация обращения цифровой валюты в Российской Федерации регулируются в соответствии с федеральными законами.

Согласно пункту 1 Положения о Министерстве финансов Российской Федерации, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 329, уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере финансовых рынков, а также в сфере налоговой деятельности, является Минфин России.

Как следует из письма Минфина России от 05.12.2022 № 03-03-06/1/118755 в настоящее время в законодательстве Российской Федерации отсутствует как определение понятия «майнинг», так и правовая база, регламентирующая правоотношения, возникающие при осуществлении указанной деятельности.

В части предложения об освобождении от налогообложения НДС операций с цифровой валютой сообщается, что проектом федерального закона № 1065710-7 «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации», принятым Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации в первом чтении 17.02.2021, предусмотрено, в том числе внесение в п. 2 ст. 146 НК РФ изменения, согласно которому осуществление операций, связанных с обращением цифровой валюты, не признается объектом налогообложения НДС.

В связи с этим в случае принятия данного законопроекта операции, связанные с обращением цифровой валюты, не будут облагаться НДС.

В Инспекцию 23.05.2022 ООО «Джинпауэр» представлена уточненная (корр.№1) налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2022 года, в которой заявлено право на возмещение НДС по счет-фактурам в размере 4 740 009 рублей (т.2 л.д.4-11), в том числе:

- 1,19 % (или 56 636,9 руб.) приходится на налоговые вычета, предъявленные налогоплательщику при приобретении на территории РФ;

- 98% (или 4 683 372, 29 руб.) сумма налога, уплаченная ООО «Джинпауэр» таможенным органам при ввозе товаров на территорию РФ.

Судом установлено, материалами дела подтверждается и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что ООО «Джинпауэр» зарегистрировано 09.12.2021 в Межрайонной ИФНС России № 21 по Самарской области. Основным видом деятельности ООО «Джинпауэр» является деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий, прочая (ОКВЭД – 62.09). Руководителем ООО «Джинпауэр» является ФИО5, учредителем-иностранный гражданин ФИО6 (Итальянская Республика) (т.2 л.д.1-3).

ООО «Джинпауэр» на территорию Российской Федерации по Декларации на товар № 10005030/070222/3066017 ввезено оборудование (запасные части и комплектующие к технике) с вычислительной мощностью равной 100ТН в количестве 48 единиц (код ТН ВЭД ЕАЭС 8471 50 000 0) версия s19J PRO (т.1 л.д.137-142, т.2 л.д.23-24).

Отправителем оборудований являлся IDM S.r.l. Республика Италия. Общая стоимость поставки – 268 800 EUR (таможенная стоимость 23 416 861,44 руб.). Страна происхождения Китай. Страна назначения Россия.

Данное оборудование ввезено в рамках исполнения договора от 29.12.2021 № 643/51566358/00001 по продаже оборудования, заключенного между ООО «Джинпауэр» (покупатель) и IDM S.r.l.(поставщик). Условиями договора предусмотрена отсрочка платежа до 31.12.2023 (т.1 л.д.132-136).

При анализе технических характеристик и направлений использования оборудования версия s19J PRO, содержащихся в доступных информационных ресурсах сети Интернет, в частности сайты: https://promminer.ru/blog/obzory-tovarov/obzor-na-asic-mayner-bitmain-antminer-s19j-pro-100th-s/?ysclid=lmor4flhxa189952941; https://softmining.ru/harakteristiki-antminer-s19j-pro/?ysclid=lmor818zpy354666925; https://sibmain.ru/catalog/bitmain-antminer/80-bitmain-antminer-s19j-pro-100-th/s?ysclid=lmor0h6iif392759169#review; https://www.antminertech.com/ru/%D0%BC%D0%B0%D0%B3%D0%B0%D0%B7%D0%B8%D0%BD/antminer-s19j-pro-bitcoin-miner/ и др., установлено, что оборудование Antminer S19J PRO - это высокопроизводительная машина для майнинга. Оно предназначено для майнинга биткойнов и других криптовалют на алгоритме SHA-256 с хешрейтом 100 TH/s при относительно низком потреблении энергии.

Указанной общедоступной информацией подтверждается, что данное оборудование является именно устройством для майнинга криптовалют и предназначено для производства (добычи) криптовалюты, как и отражено в таможенных декларациях на спорный товар.

Назначение, устройство и сфера использования такого же оборудования ASIC торговой марки Antminer, Bitmain, но другой версии (Т19_88Т, Т19_84Т, Т19_81Т модель 240-СА) подтверждается заключением специалиста в области информационных технологий ФИО7 от 06.03.2023 (т.3 л.д.30-37), ответом Авиационного таможенного поста (Центр электронного декларирования) Шереметьевской таможни от 30.08.2022 № 24-28/26051 дсп (т.2 л.д.25-32).

Согласно декларации о соответствии №ЕАЭС N RU Д-CN.PA01.В.22973/22 от 25.01.2022, представленной ООО «Джинпауэр», ввезенное по ДТ №10005030/070222/3066017 является цифровыми вычислительными блоками обработки данных (майнеры-серверы), имеющие артикул ASIC – устройства для майнинга криптовалют, торговой марки Antminer, Bitmain. (т.2 л.д.23-24).

Таким образом, налоговым органом по результатам проверки обоснованно сделан вывод о том, что приобретенное ООО «Джинпауэр» оборудование является устройством для майнинга, предназначенным для производства криптовалюты.

Согласно договору продажи расчетной мощности от 17.01.2022, заключенному между ООО «Джинпауэр» (поставщик), в лице директора ФИО5 и ООО «Идромине» (IDROMINE S.r.l., заказчик) Республика Италия, в лице единоличного директора Маурицио Канеппеле, исходя из того, что ООО «Джинпауэр» имеет 48 единиц оборудования с вычислительной мощностью, равной 100 ЕР, версия s19J PRO, заказчик имеет намерение приобрести у Поставщика расчетную мощность, производимую данным оборудованием (поставка расчетной мощности), со сроком действия договора 4 года. Расчетная мощность рассчитывается в терахэшах (ТН) и подсчитывается в конце месяца. Поставщик обязуется поставить заказчику полную расчетную мощность (Сервис), произведенную майнинговым оборудованием по цене 0,125€/ТНs. Заказчик внесет залоговый депозит за расчетную мощность, равный 65 000 евро в срок до 18.01.2022. Стоимость потребленной электроэнергии для нужд Сервиса оплачивается Поставщиком. Поставщик предоставляет заказчику две линии ADSL, которые должны быть использованы исключительно для передачи расчетной мощности, производимой майнинговым оборудованием. Стоимость запуска и техобслуживания этих двух линий оплачивает Поставщик (т.2 л.д.86-90).

На основании агентского договора от 01.02.2022 № 20220201/1, заключенного между ООО «Джинпауэр» (принципал) и ООО «Спешиал Проджектс Лоджистикс» (агент), вышеуказанное оборудование было перевезено по маршруту: аэропорт Шереметьево, г. Москва –аэропорт г. Челябинск (т.2 л.д.42-45).

На основании договора возмездного оказания услуг от 01.02.2022 № 1, заключенного между ООО «Джинпауэр» (заказчик) и ФИО8 (исполнитель), вышеуказанное оборудование перевезено исполнителем по маршруту: Международный аэропорт ФИО9, <...>, бокс № 49, г. Челябинск (т.2 л.д.47-49).

Впоследствии 10.02.2022 между ООО «Джинпауэр» (заказчик) и ООО «Современные цифровые технологии» ИНН <***> (исполнитель) заключен договор № SCT-L/2022-001 об оказании услуг по техническому размещению оборудования, сроком на два календарных года, согласно которому исполнитель оказывает услуги: по техническому размещению и обеспечению работы оборудований заказчика на технологической площадке исполнителя; обеспечению сохранности оборудований; чистка и обслуживание. Кроме того, по данному договору исполнитель обязуется обеспечить снабжение оборудования заказчика электропитанием, подключением к сети интернет.

Перечень оборудований в количестве 48 штук версия s19J PRO указан в приложении к данному договору (т.2 л.д.132-139).

В ходе налоговой проверки налоговым органом проведен допрос руководителя ООО «Джинпауэр» ФИО5, по результатам которого составлен протокол допроса свидетеля от 19.05.2022 № 683 (т.2 л.д.110-114). В ходе допроса ФИО5 даны следующие показания: «Возглавить ООО «Джинпауэр» предложил ФИО5 Франческо Буффа (учредитель), с которым знаком через общих знакомых (общими знакомыми являются дочь и зять).

SPA IDM в качестве поставщика выбрал и нашел Франческо Буффа, который вел переговоры с поставщиком.

Товар предназначен для выработки вычислительной мощности. Каждая машина вырабатывает определенное количество вычислительной мощности. Смотрим, какое количество электроэнергии выработала каждая единица блока обработки данных и умножаем на их количество (48 шт.). Данное оборудование в настоящий момент находится в нерабочем состоянии, поскольку не можем произвести оплату электроэнергии в связи с отсутствием финансов.

Полученные денежные средства по договору с ООО «Идромине» на поставку вычислительной мощности по предоплате в размере 65 000 евро, произвели растормаживание и транспортировку оборудования. Само оборудование в количестве 48 единиц приобрели у SPA IDM в рамках заключенного договора в рассрочку на условиях оплаты ежемесячными равными частями на два года. Ежемесячный платеж составляет 11 200 евро (общая стоимость оборудования 268 800 евро). До настоящего момента не совершали ни одного платежа в рамках договора.

Товар предназначен для использования в налогооблагаемой деятельности ООО «Джинпауэр». Налог будет исчислен на продажу вырабатываемых оборудованием вычислительных мощностей.

Ввезенное по ДТ №10005030/070222/3066017 оборудование находится на ответственном хранении в г. Челябинске, на основании договора с ООО «Современные цифровые технологии» об оказании услуг по техническому размещению оборудования, заключенного в феврале 2022 года».

Инспекцией повторно проведен допрос руководителя ООО «Джинпауэр» ФИО5 и составлен протокол допроса свидетеля от 09.06.2022 № 830 (т.2 л.д.115-117), которая дала показания по следующим вопросам:

«Согласно условиям договора продажи расчетной мощности, заключенного между ООО «Джинпауэр» и IDROMINE S.r.l. (покупатель), ООО «Джинпауэр» реализует в адрес покупателя расчетную мощность, определенную в терахэшах, что такое терахэшах и для чего они предназначены?

Ответ: Терахэш – это цифровая вычислительная мощность машин (оборудования). Терахэш – это товар, который можно продать. Каждая машина в месяц вырабатывает определенное количество терахэша при помощи решения вычислительных задач, за которые даются терахэши.

В каком виде формируется месячный отчет заказчику по выработанным терахэшам?

Ответ: Отчет формирует ООО «Современные цифровые технологии». Франческо Буффа отслеживает данные выработанные по терахэшам в онлайн режиме.

Каким образом, ООО «Джинпауэр» рассчитывает, фиксирует и учитывает выработанные терахэши?

Ответ: Франческо Буффа отслеживает в онлайн режиме количество выработанных оборудованием терахэшей и передает информацию по электронной почте, далее на основании этих данных формирую инвойс для IDROMINE S.r.l.

Финансирование деятельности ООО «Джинпауэр» на текущий момент осуществляется из денежных средств Франческо Буффа, который передает мне и дочери. Дочь живет в Италии, и переводит в Россию любым официальным законным способом.

Прибыль от деятельности ООО «Джинпауэр» планируется получать с выручки от реализации вычислительной мощности.

Цифровая валюта, вырабатываемая майниноговым оборудованием, в дальнейшем будет продаваться IDROMINE S.r.l.».

Кроме того, директор ООО «Джинпауэр» ФИО5 приглашена в Инспекцию на рабочую встречу по ведению финансово-хозяйственной деятельности Общества. Рабочая встреча состоялась 19.05.2022, по результатам которой составлен Протокол №2 от 19.05.2022 (т.2 л.д.97-102) Налогоплательщиком представлены следующие пояснения относительно ведения финансово-хозяйственной деятельности: «Организацию создал мой знакомый итальянец. Источником финансирования являются денежные средства, полученные в виде авансовых платежей от итальянской компании ФИО10 в размере 65 000 евро. Из этих денежных средств мы заплатили НДС за ввоз товара (оборудование из Италии). На данный момент оборудование находится на ответственном хранении в г. Челябинск в ООО «Современные цифровые технологии»: Комсомольский проспект, 107 пом. 1. Доверенным лицом выступает ФИО11. Оборудование предназначено для выработки компьютерных мощностей (вычислительные мощности) для дальнейшей перепродажи этих мощностей итальянской компании. Как вычислительная мощность будет передана, я не знаю. Я не владею сведениями, как осуществляется выработка вычислительной мощности».

В соответствии с п.1 ст.92 НК РФ и на основании постановления №7 Инспекцией проведен осмотр и составлен протокол № 9 от 23.05.2021 производственного помещения ООО «Джинпауэр» по адресу: <...> (т.2 л.д.124-125). В результате осмотра налоговым органом установлено, что офисным помещением ООО «Джинпауэр» является кабинет, примерной площадью 15-18 кв.м., расположенный на втором этаже трех этажного административного здания. Административное здание расположено на территории базы. Въезд на территорию осуществляется на основании пропуска. База, на территории которой расположено офисное помещение ООО «Джинпауэр» находится на пересечении улиц Луцкая и Владимирская. Указателей компании ООО «Джинпауэр» при въезде на территорию базы и по территории базы нет. На двери кабинета №210 наклеена на скотч вывеска ООО «Джинпауэр», представляющая собой информацию о компании (название) и контактный номер телефона, распечатанного в формате А4. В результате осмотра офиса установлено наличие двух оборудованных рабочих мест: 2 ноутбука, 2 стола, 2 кресла. Оргтехника отсутствует. Документы, подтверждающие ведение финансово-хозяйственной деятельности и взаимоотношение с поставщиками и покупателями – отсутствуют. Телефон отсутствует. Иной мебели в офисе нет».

По расчетному счету в Альфабанк, ООО «Джинпауэр» с 24.12.2021 по 31.01.2022 поступили денежные средства на валютный счет в размере 64 925 евро, которые были конвертированы на 5 686 943.0 рублей по курсу 89, 18 руб. (т.2 л.д.22).

Таким образом, источником для уплаты сумм НДС таможенным органам при ввозе оборудования на территорию Российской Федерации являлись денежные средства в размере 64 925 евро (5 686 943 руб.), полученные в счет предстоящей поставки вычислительной мощности от иностранного покупателя IDROMINE S.r.l. (Республика Италия).

При этом, по данному договору № SCT-L/2022-001 в результате оказания услуг по генерации мощности с использованием оборудования, принадлежащего ООО «Джинпауэр», должно осуществляться производство криптовалюты, правообладателем которой будет являться ООО «Джинпауэр», а доходная часть от реализации и использования криптовалюты будет принадлежать IDROMINE S.r.l. (Республика Италия).

Хешрейт (терахэш) – это вычислительная мощность блокчейн-сети. Он показывает, сколько ресурсов уходит на майнинг и обработку транзакций, и насколько быстро все это происходит. Также это называется скоростью хеширования.

Под майнинг-пулом понимается программно-аппаратное обеспечение, которое осуществляет объединение вычислительных мощностей нескольких вычислительных устройств, предназначенных для цифрового майнинга и распределения полученной в результате этого цифровой валюты между владельцами этих устройств - участниками майнинг-пула.

Под оператором майнинга понимается коммерческая организация, в том числе с иностранными инвестициями, зарегистрированная на территории Российской Федерации, осуществляющая майнинг в качестве основной деятельности.

Оператор майнинга вправе осуществлять майнинг при условии включения его в Реестр участников майнинга.

Оператор майнинга ведет учет генерируемых цифровых валют, их видов, договоров с пользователями (при их наличии), договоров с операторами обмена цифровых валют или платежными системами и банками, обменными сервисами, которые осуществляют обмен цифровых валют и их покупку.

Под выпуском (генерацией, майнингом) цифровой валюты в Российской Федерации понимается деятельность с использованием объектов российской информационной инфраструктуры (а именно: доменных имен и сетевых адресов, находящихся в российской национальной доменной зоне, и (или) информационных систем, технические средства которых размещены на территории Российской Федерации, и (или) комплексов программно-аппаратных средств, размещенных на территории Российской Федерации) и (или) пользовательского оборудования, размещенного на территории Российской Федерации, результатом которой становится получение цифровой валюты, в частности, поддержание распределенного реестра и генерация цифровых валют и их блоков, валидацию операций в реестре.

Как указано выше, выпуск и генерация цифровых финансовых активов отчасти урегулирован нормами Федерального закона от 31.07.2020 г. № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Под выпуском цифровой валюты в Российской Федерации понимаются действия с использованием объектов российской информационной инфраструктуры и (или) пользовательского оборудования, размещенного на территории Российской Федерации, направленные на предоставление возможностей использования цифровой валюты третьими лицами.

Также, Законом № 259-ФЗ дано определение, что под цифровой валютой подразумевается именно криптовалюта, согласно разъяснениям данным на информационно-правовом портале Гарант.ру https://www.garant.ru/. Законодательно дано определение: цифровой валютой признается совокупность содержащихся в информационной системе электронных данных (цифрового кода или обозначения), которые предлагаются и могут быть приняты в качестве средства платежа, не являющегося денежной единицей РФ, иностранного государства и международной денежной или расчетной единицей, либо в качестве инвестиций и в отношении которых отсутствует лицо, обязанное перед каждым обладателем таких электронных данных (ч. 3 ст. 1 Закона № 259-ФЗ).

В Письме ФНС России от 03.10.2016 № ОА-18-17/1027 также отмечено, что в законодательстве Российской Федерации не закреплены такие понятия, как денежный суррогат, криптовалюта, виртуальная валюта. Операции, связанные с приобретением или реализацией криптовалют с использованием валютных ценностей (иностранной валюты и внешних ценных бумаг) и валюты Российской Федерации, являются валютными операциями, порядок проведения которых установлен Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» и должны осуществляться через счета резидентов, открытые в уполномоченных банках.

Исходя из анализа вышеприведенных норм российского законодательства криптовалюты в настоящее время не относятся к числу объектов гражданских прав, следовательно, операции по добыче (майнингу) криптовалют, налогообложению НДС не подлежат.

По результатам мероприятий налогового контроля, проведенных в рамках камеральной проверки, установлено, что расчетная мощность, реализуемая ООО «Джинпауэр» в адрес IDROMINE S.r.l. (Республика Италия) - это иная услуга, а именно майнинг, который фактически осуществляется на ввезенном ООО «Джинпауэр» оборудовании, установленным на площадке ООО «Современные цифровые технологии» (г. Челябинск), предназначенной для майнинга.

Таким образом, проверкой установлено намерение ООО «Джинпауэр» в результате майнинга осуществлять выпуск цифровой валюты, правообладателем которой будет выступать IDROMINE S.r.l. (Республика Италия), и доходная часть от реализации и использования цифровой валюты также будет принадлежать IDROMINE S.r.l. (Республика Италия).

Результатом деятельности ООО «Джинпауэр» является потребление ресурсов РФ в виде электроэнергии и выработки цифровой валюты с целью обогащения иностранной организацией IDROMINE S.r.l. (Республика Италия), которая, в свою очередь, осуществляет оплату таможенных платежей на ввозимое оборудование в размере 5 130 000 руб. посредством перечисления авансового платежа 5 686 943,06 руб. в адрес ООО «Джинпауэр», а местом реализации услуги не является территория РФ.

При этом, деятельность ООО «Джинпауэр» на территории Российской Федерации предназначена для легализации ввезенного на территорию Российской Федерации оборудования, предназначенного для майнинговых ферм, а Общество выступает в качестве представителя иностранных организаций S.r.l. IDM и S.r.l. IDROMINE с учредителем Общества – Франческо Буффа.

Регистрация ООО «Джинпауэр» на территории Российской Федерации, участниками цепочки: поставщик-покупатель (S.r.l. IDM- S.r.l. IDROMINE) при содействии гражданина Республики Италия – Франческо Буффа, носит формальный характер и направлена на минимизацию налоговых и деловых (санкционных) рисков при регистрации указанными участниками филиала (представительства) компаний из Республики Италия.

Заявителем при рассмотрении дела в ходе судебного разбирательства представлен договор № 28 от 28.06.2023 о намерениях по поставке товаров, заключенный между ООО «Джинпауэр» и ООО «Элстар» ИНН <***> по поставке следующих товаров: блоки обработки данных Bitmain Antminer, версия s19J PRO, предназначенные для процесса обработки массивов данных, в количестве 50 шт. на общую сумму 6 000 000 руб. (т.3 л.д.14-16).

Согласно данному договору стороны договорились о следующих условиях:

П. 1.1. стороны, исходя из интересов каждой стороны по поставке товаров, договорились в срок до 31.12.2023 года заключить договор поставки следующих товаров: Блоки обработки данных, версия s19J PRO, предназначенные для процесса обработки массивов данных, в количестве 50 (пятидесяти) штук;

П. 1.2. в целях исполнения договора о намерениях каждая сторона будет предпринимать все действия для разработки необходимой договорной документации, ее современное рассмотрение, согласование и подписание уполномоченными представителями сторон;

П. 1.4. качество поставляемых товаров должно соответствовать техническим условиям изготовителя, стандартам РФ и международным стандартам. Поставщик гарантирует, что поставляемые товары свободны от любых прав третьих лиц и допущены к свободному обращению на территории Российской Федерации без каких-либо ограничений (без залога, запрета, ареста и т.п.);

П. 1.5. стороны договорились о следующих условиях поставки товаров: самовывоз. Гарантийный срок на поставляемые товары составляет 12 месяцев;

П. 1.6. право собственности на поставляемые товары переходит к покупателю после исполнения обязательств по передаче товаров.

П. 2.1. цена товара составляет 6 000 000 (шесть миллионов) рублей, 120 000 рублей за штуку, включая НДС 20%, за единицу товара;

П. 2.2. оплата товаров будет осуществляться путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика в порядке и на условиях, указываемых в договоре поставки;

П. 3.2. договор не налагает никаких дополнительных финансовых и юридических обязательств, а также не является договоров о заключении договора или другой формой обязательства, в рамках которого стороны заключают обозначенный договор поставки в обязательном порядке;

П. 3.3. стороны будут принимать все усилия, чтобы намеченное сотрудничество состоялось.

Суд считает, что данные доводы заявителя не нашли подтверждения в ходе судебного разбирательства.

В силу вышеприведенных положений ст. ст. 171, 172 НК РФ одним из условий предоставления налогового вычета по НДС по приобретенным товарам является факт их использования в деятельности, облагаемой НДС.

Вместе с тем, в соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из правовой позиции, изложенной в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 06.02.2019 № 306-КГ18-24447, от 27.12.2017 № 302-КГ17-19438 и от 14.12.2017 № 304-КГ17-18401, а также положений статьи 65 АПК РФ, документальное обоснование права на налоговые вычеты сумм НДС, уплаченного контрагентам при приобретении товаров (работ, услуг), возлагается на налогоплательщика.

В соответствии с пунктом 1 статьи 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Сам по себе предварительный договор не является договором о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг. Предварительный договор - это организационный договор, содержащий как условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора (пункт 3 статьи 429 ГК РФ), так и устанавливающий порядок заключения основного договора (пункт 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.04.1997 № 13, пункт 14 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 16.02.2001 № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

Представленный заявителем договор № 28 от 28.06.2023 о намерениях по поставке товаров, о том, что в будущем будет заключен основной договор поставки, в рассматриваемой ситуации не имеет правового значения, так как налоговым органом представлены доказательства, достоверно подтверждающие намерение налогоплательщика использовать вышеуказанное оборудование не в целях продажи, а в рамках заключенного договора продажи расчетной мощности от 17.01.2022 между ООО «Джинпауэр» (поставщик), в лице директора ФИО5 и ООО «Идромине» (IDROMINE S.r.l., заказчик) Республика Италия, в лице единоличного директора Маурицио Канеппеле, исходя из того, что ООО «Джинпауэр» имеет 48 единиц оборудования с вычислительной мощностью, равной 100 ТН, версия s19J PRO, заказчик имеет намерение приобрести у Поставщика расчетную мощность, производимую данным оборудованием (поставка расчетной мощности), со сроком действия договора четыре года.

В отношении ООО «Элстар» ИНН <***> установлено следующее:

Юридический адрес: Московская область, г. Одинцово, <...> литера б2, этаж 3, кабинет 310.

Дата постановки на налоговый учет в Межрайонной ИФНС России № 22 по Московской области 07.09.2018 года.

Размер уставного капитала 12 500 руб.

Учредители физические лица:

- ФИО12 ИНН <***>. Размер доли – 50%

- ФИО13 ИНН <***>. Размер доли – 50%

Генеральный директор: ФИО12.

Учредителем в период с 2018 по 2021 являлась ФИО14.

Основной вид деятельности Работы строительные специализированные прочие, не включенные в другие группировки (ОКВЭД 43.99).

Зарегистрированных и открытых филиалов и обособленных подразделений Общество не имеет.

Инспекцией проведен анализ движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Элстар», в результате которого установлено, что основные денежные средства на расчетные счета компании поступают за выполнение строительно-монтажных работ и аренду спецтехники. Основные расходные операции составляют: выдача займов, оплата услуг и материалов.

По результатам проведенного анализа деятельности ООО «Элстар» налоговым органом установлено, что намерения о приобретении у ООО «Джинпауэр» оборудования: Блоков обработки данных, версии s19J PRO, предназначенных для процесса обработки массивов данных является не свойственной для Общества операцией по ведению финансово-хозяйственной деятельности.

Между ООО «Джинпауэр» (Покупатель) и IDM S.r.l. (Республика Италия) заключен Договор продажи оборудования №643/51566358/00001 от 29.12.2021 года на поставку оборудования с вычислительной мощностью равной 100ТН в количестве 48 единиц (т.2 л.д. 91-95).

Согласно карточке счета 08 (вложения во внеоборотные активы): Сальдо на начало К=0 руб. Д=0 руб. Обороты за период: Д=23 446 861,44 руб. К=0 руб. Сальдо на конец периода: Д=23 446 861,44 руб. (т.2 л.д. 58-60).

На остатках по счету отражено закупленное и ввезенное по ТД №10005030/070222/3066017 оборудование: блоки обработки данных в количестве 48 единиц стоимостью за единицу – 487 851,28 руб. (т.2 л.д. 61-74).

Согласно ДТ №10005030/070222/3066017 ООО «Джинпауэр» на территорию РФ ввезено оборудование, приобретенное у IDM S.R.L. Italy в количестве 48 шт. (т.2 л.д. 23-24).

Согласно представленному Invoice №1 от 12.01.2022 цена за единицу ввезенного оборудования составляет 5 600 EUR. Общая стоимость поставки – 268 800 EUR. (т.2 л.д. 76).

Таким образом, ООО «Джинпауэр» не будет иметь возможность поставить в адрес ООО «Элстар» оборудование в количестве 50 штук.

В соответствии с п. 1.4. договора № 28 от 28.06.2023, качество поставляемых товаров должно соответствовать техническим условиям изготовителя, стандартам РФ и международным стандартам. Поставщик гарантирует, что поставляемые товары свободны от любых прав третьих лиц и допущены к свободному обращению на территории Российской Федерации без каких-либо ограничений (без залога, запрета, ареста и т.п.).

Согласно условиям договора продажи оборудования №643/51566358/00001 от 29.12.2021, заключенного между ООО «Джинпауэр» (Покупатель) и IDM S.r.l. (Республика Италия), п. 3.2. предусмотрен факт оплаты поставки товара, как постоплата до 31.12.2023.

Суд признает правомерным довод налогового органа о том, что, учитывая факт отсутствия движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Джинпауэр» возможность осуществить договорные обязательства в части оплаты поставки товара в сумме 268 800 EUR у ООО «Джинпауэр» отсутствует.

Таким образом, у IDM S.r.l. (Республика Италия), согласно п. 6.2. заключенного договора возникнет право об истребовании задолженности в судебном порядке согласно законам Европейского союза о погашении кредиторской задолженности.

Исходя из изложенного, IDM S.r.l. (Республика Италия) также возникнет право требования возврата поставленного оборудования или погашения кредиторской задолженности в сумме 268 800 EUR, что не сможет быть исполнено ООО «Джинпауэр» ввиду отсутствия финансовых возможностей и фактического наличия оборудования. Поэтому ООО «Джинпауэр» не имеет правовых возможностей передачи прав собственности и осуществления реализации/поставки товара в адрес ООО «Элстар» в рамках заключенного договора о намерениях №28 от 28.06.2023.

Согласно условиям договора, заключенного между ООО «Джинпауэр» (Покупатель) и IDM S.r.l. (Республика Италия) договора продажи оборудования №643/51566358/00001 от 29.12.2021 года оборудование ввезено на территорию РФ 07.02.2022 по ТД №10005030/070222/3066017. Срок гарантии на поставленное оборудование составляет 12 месяцев.

Таким образом, при реализации оборудования в адрес ООО» Элстар», в рамках договора по поставке оборудования, ООО «Джинпауэр» не сможет осуществить гарантийное обслуживание оборудования, так как не является аккредитованным сервисным центром компании-изготовителя данного оборудования (Fujian Zhanhua Intellince Technologis Ltd) на территории РФ. Иные документы, подтверждающие заключение договора на сервисное обслуживание оборудования ООО «Джинпауэр» в налоговый орган представлены не были.

В соответствии с п. 1.6. право собственности на поставляемые товары переходит к покупателю после исполнения обязательств по передаче товаров.

Согласно п. 2.1. договора цена товара составляет 6 000 000 (шесть миллионов) рублей, 120 000 рублей за штуку, включая НДС 20%, за единицу товара. Согласно представленному ООО «Джинпауэр» Invoice №1 от 12.01.2022 цена за единицу ввезенного оборудования составляет 5 600 EUR. Согласно карточке счета 08 (вложения во внеоборотные активы): На остатках по счету отражено закупленное и ввезенное по ТД №10005030/070222/3066017 оборудования: блоки обработки данных в количестве 48 единиц стоимостью за единицу – 487 851,28 руб.

Таким образом, сделка по поставке товара ООО «Джинпауэр» в адрес ООО «Элстар» в рамках заключенного договора о намерениях №28 от 28.06.2023 является заведомо убыточной для ООО «Джинпауэр» и не отражает экономической целесообразности, так как ООО «Джинпауэр» имеет задолженность по поставке товара перед IDM S.r.l. (Республика Италия) на сумму 268 800 EUR.

По состоянию на 17.10.2023 стоимость 1 EUR по курсу ЦБ РФ RUB составляет 102,82 руб. IDM S.r.l. представлена отсрочка платежа за поставленное ООО «Джинпауэр» оборудование сроком на 24 месяца (до 31.12.2023). Соответственно, суммарная задолженность ООО «Джинпауэр» перед IDM S.r.l. за поставленное оборудование составляет 27 638 016 руб. (268 800*102,82=27 638 016 руб.).

Исходя из изложенного, реализуя оборудование ООО «Элстар» по цене в 120 000 руб. ООО «Джинпауэр» понесет финансовые убытки в размере 17 446 861,44 руб. от цены приобретения (23 446 861,44 - 6 000 000 = 17 446 861,44 руб.), а учитывая возросший курс EUR, ООО «Джинпауэр» предстоит осуществить оплату в адрес поставщика товара IDM S.r.l. в сумме 27 638 016 руб.

Исходя из анализа движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Джинпауэр» в период с 01.01.2023 по 17.10.2023 установлено отсутствие операций отражающих ведение финансово-хозяйственной деятельности Общества и, как следствие, возможности в полном объеме осуществить расчет с IDM S.r.l. и покрыть сформированный убыток от реализации оборудования в адрес ООО «Элстар» в сумме 21638 016 руб. (27 638 016 – 6 000 000 = 21 638 016).

В этой связи суд считает, что представленный заявителем договор о намерениях по поставке товара №28 от 28.06.2023, заключенный между ООО «Элстар» и ООО «Джинпауэр» носит формальный характер, не имеет правового значения об исполнении положений статей 171 и 172 НК РФ и подтверждения доводов заявителя о применении ввезенного такого же имущества блоки обработки данных Bitmain Antminer, версия s19J PRO для операций, признаваемых объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Согласно пункту 1.1. Договора о намерениях по поставке товаров от 28.06.2023 №28 Договор поставки должен быть заключен сторонами в срок до 31.12.2023. Представителем ООО «Джинпауэр» в ходе судебного заседания 18.01-01.02.2024 документы, подтверждающие факт заключения договора поставки между компаниями, не представлены. Установленные судом обстоятельства свидетельствуют о правомерности доводов налогового органа о формальности намерений о заключении договора поставки оборудования ООО «Джинпауэр».

Совокупность установленных обстоятельств подтверждает правомерность вывода налогового органа о том, что заявителем ни в ходе проверки, ни в материалы дела не представлено доказательств, достоверно свидетельствующих о том, что приобретенные им устройства для майнинга BITMAIN ANTMINER Т-19 использовались или используются Обществом в деятельности, облагаемой НДС.

Таким образом, Инспекцией сделан правомерный вывод о том, что вышеуказанное оборудование предназначено для добычи криптовалюты (майнинга), а операции майнинга не являются деятельностью, облагаемой НДС, право применения налогового вычета по ввезенному оборудованию у ООО «Джинпауэр» не возникает.

Следовательно, Инспекцией сделан обоснованный и правомерный вывод о том, что ООО «Джинпауэр» не выполнены условия, установленные ст. 171 НК РФ, ст. 172 НК РФ. Обществом в нарушение требований ст.ст. 169, 171, 172 НК РФ неправомерно заявлен вычет НДС в размере 3 800 528 руб.

Данный подход изложен в постановлении Девятого Арбитражного апелляционного суда от 15.08.2023 по делу №09АП-35215/2023. (т.3 л.д. 38-50).

В ходе судебного заседания 14.11.2023 представитель ООО «Джинпауэр» ИНН <***> пояснил, что Общество готово представить полный доступ к оборудованию, ввезенному на территорию РФ по ДТ №10005030/070222/3066017.

В связи с готовностью Общества предоставить доступ к осмотру оборудования, Инспекцией в адрес Общества выставлено Требование от 15.11.2023 №24131 о предоставлении сведений о точном адресе местонахождения оборудования и разрешения Общества о проведении осмотра оборудования.

В ответ на данное требование Обществом по телекоммуникационным каналам связи 30.11.2023 представлен ответ, в котором разрешение на проведение осмотра не получено.

Кроме того, налоговым органом в соответствии со ст. 90 НК РФ в адрес директора ООО «Джинпауэр» ИНН <***> ФИО5 направлена повестка №4204 от 25.08.2023. Свидетель для дачи показаний был приглашен в Межрайонную ИФНС России № 21 по Самарской области на 07.09.2023. В назначенную дату свидетель для дачи показаний не явился. В адрес Инспекции по ТКС Уведомлением (исх. №2 от 05.09.2023) ФИО5 представила следующие пояснения невозможности прибытия на допрос в качестве свидетеля: «ФИО5 не может прибыть 07.09.2023 в связи с нахождением в плановой служебной командировке в г. Саранск». Документы, подтверждающие нахождение ФИО15 в плановой командировке в г. Саранск представлены не были, в связи с чем инспекция пришла к выводу о намеренном уклонении от явки в налоговый орган.

Аналогичным образом налоговым органом в адрес директора ООО «Джинпауэр» ИНН <***> ФИО5 повторно направлена повестка №4916 от 03.10.2023. Свидетель для дачи показаний был приглашен в Инспекцию на 18.10.2023. В назначенную дату свидетель для дачи показаний не явился. В адрес Инспекции сведения о причинах не явки представлены не были, что свидетельствует об уклонении от явки в налоговый орган.

Согласно информации, имеющейся в распоряжении Инспекции, установлено, что директор ООО «Джинпауэр» ФИО5 является также учредителем и должностным лицом в следующих организациях:

ОГРН ЮЛ/ИНН

Наименование ЮЛ

Дата начала действия сведений

Вид объекта к которому относятся сведения

1136311005852/

6311145377

ООО " Теплоснабкомплект "

24.08.2018

Должностное лицо

1136311005852/

6311145377

ООО "Теплоснабкомплект"

10.08.2017

Учредитель физическое лицо

1116311004776/

6311019083

ООО " Главснабповолжье "

19.12.2022

Учредитель физическое лицо

По ООО «Теплоснабкомплект», данное обществодействует с 31.07.2013. Основной вид деятельности - ОКВЭД 46.73 - Торговля оптовая лесоматериалами, строительными материалами и санитарно-техническим оборудованием. Компания не относится к числу налогоплательщиков, представляющих нулевые декларации по НДС.

Адрес регистрации компании: 443082, Самарская область, г.о. Самара, вн. <...>.

Налоговая и бухгалтерская отчетность компании подается с IP-адреса - 141.0.181.202. Спецоператор: ООО «Компания «Тензор».

Установлено совпадение адреса регистрации компании и IP-адреса с данными ООО «Джинпауэр».

По ООО «Главснабповолжье», данное Общество действует с 09.06.2011. Основной вид деятельности - ОКВЭД 46.73 - Торговля оптовая лесоматериалами, строительными материалами и санитарно-техническим оборудованием. Компания не относится к числу налогоплательщиков, представляющих нулевые декларации по НДС.

Адрес регистрации компании: 443082, Самарская область, г.о. Самара, вн. <...>.

Инспекцией установлено совпадение адреса регистрации компании и IP-адреса с данными ООО «Джинпауэр».

По результатам анализа деятельности компаний ООО «Теплоснабкомплект» и ООО «Главснабповолжье» установлена аффилированность компаний в вопросах хозяйственной деятельности, финансовых расчетов, формирования и представления бухгалтерской и налоговой отчетности перед ООО «Джинпауэр», о чем свидетельствует следующее:

- участие должностного лица ООО «Джинпауэр» ФИО5 в деятельности компаний ООО «Теплоснабкомплект» и ООО «Главснабповолжье»;

- единый адрес регистрации компаний: ООО «Джинпауэр», ООО «Теплоснабкомплект» и ООО «Главснабповолжье»;

- полная подконтрольность при формировании и представлении налоговой и бухгалтерской отчетности, что подтверждается, наличием у всех компаний одного IP-адреса 141.0.181.202, с которого представлялась налоговая и бухгалтерская отчетность;

- согласно проведенному анализу движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Теплоснабкомплект» и ООО «Главснабповолжье» за 2023г. установлены не свойственные для организаций расходные операции и не относящиеся к основной деятельности компаний, а именно оплата услуг по размещению серверного оборудования для выработки вычислительной мощности (криптовалюты);

- согласно проведенному анализу книг покупок и книги продаж, представленных в 2023 г. в налоговых декларациях ООО «Теплоснабкомплект» и ООО «Главснабповолжье» установлены контрагенты осуществлявшие поставки строительных материалов, металлопроката и иных товаров и услуг, не относящихся к выработке вычислительной мощности (криптовалюты). Все основные поставщики и заказчики поставляют и приобретают товар, относящийся к основному виду деятельности ООО «Теплоснабкомплект» и ООО «Главснабповолжье».

По результатам анализа движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Главснабповолжье» установлено перечисление денежных средств ООО «Троицкий индустриальный парк» ИНН <***> с назначением платежа «за услуги по размещению серверного оборудования».

Инспекцией проведен анализ финансово-хозяйственной деятельности ООО «Троицкий индустриальный парк» ИНН <***> (ООО «ТИП»), в результате которого установлено, что основным заявленным видом деятельности ООО «ТИП» является аренда и управление собственным или арендованным недвижимым имуществом (ОКВЭД 68.20). Дополнительные виды деятельности заявлены, в том числе, по следующим ОКВЭД:

- 62.09 Деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий, прочая,

- 63.11 Деятельность по обработке данных, предоставление услуг по размещению информации и связанная с этим деятельность.

ООО «ТИП» ИНН <***> (ООО Троицкий индустриальный парк) имеет официальный сайт компании в информационно-поисковой сети «Интернет» - https://troickpark.ru/.

Согласно сведениям, размещенным на сайте компании, установлен контактный номер телефона: <***>. Адрес нахождения компании - 129090, <...>/1.

По информации, размещенной на сайте https://www.kody.su префикс телефона относится к г. Челябинск.

Проведенным анализом движения денежных средств по расчетным счетам ООО «ТИП», установлено что Обществом осуществляются значительные перечисления денежных средств на оплату электроэнергии, рост которой показывает динамику на увеличение: во 2 квартале 2023 относительно 1 квартала 2023 рост составляет 2 706%, в 3 квартале 2023 относительно 2 квартала 2023 рост составляет 407%. Данная динамика указывает на увеличение мощностных затрат на выработку вычислительной мощности. Также установлены операции, позволяющие идентифицировать деятельность компании как технологической площадки по предоставлению услуг аренды площадей для размещения криптоферм – комплекса вычислительной техники, посредством которой добываются криптовалюты.

С целью исследования вопроса финансово-хозяйственных взаимоотношений между ООО «Главснабповолжье» и ООО «Троицкий индустриальный парк» проведены следующие мероприятия налогового контроля.

В отношении ООО «Главснабповолжье» на основании п. 2 ст. 93.1 НК РФ в адрес ООО «Троицкий индустриальный парк» направлено поручение об истребовании документов по взаимоотношению с ООО «Главснабповолжье» от 08.11.2023 №9890.

В ответ на требование, выставленное ИФНС России № 8 по г. Москве, на основании поручения об истребовании документов №9890 от 08.11.2023, по телекоммуникационным каналам связи, ООО «Троицкий индустриальный парк» представило следующие документы: Приложение №3 «Акт приема-передачи оборудования» к договору №26 услуг по размещению оборудования от 28.03.2023; Приложение №4 «Акт ввода оборудования в эксплуатацию» к договору №26 услуг по размещению оборудования от 28.03.2023; Счет на оплату №19 от 11.04.2023; Счет на оплату № 26 от 28.04.2023; Счет на оплату № 53 от 31.05.2023; Счет на оплату № 72 от 28.06.2023; Акт сверки взаиморасчетов за период с 01.01.2023 по 06.10.2023; УПД №48 от 30.04.2023; УПД №68 от 31.05.2023; УПД №102 от 30.06.2023; УПД №437 от 31.07.2023.

В результате анализа документов, представленных по встречной проверке, установлено, что согласно Приложению №3 к договору №26 услуг размещения оборудования от 28.03.2023 ООО «Главснабповолжье» передало ООО «Троицкий индустриальный парк» 66 единиц оборудования с соответствующими серийными номерами.

Согласно п. 2 Приложения №3 состояние оборудования на момент передачи: в картонной упаковке, б/у.

Согласно Приложению №2 к договору №26 услуг размещения оборудования от 28.03.2023 установлена следующая стоимость услуг по размещению оборудования:

№ п/п

Кол-во единиц

кВт.ч.

Руб. кВт.ч

28/30/31

Итого:

3,3

3,9

172 355,04

3,1

3,9

431 758,08

В соответствии с количеством и параметрами оборудования заказчика ежемесячный платеж составляет 604 113,10 руб., в том числе НДС 20%.

Согласно Приложению №4 к договору №26 услуг размещения оборудования от 28.03.2023 комиссия из представителей исполнителя, заказчика ООО «Главснабповолжье» ознакомились с наименованием оборудования, установленным по адресу: <...> литер Ж и установили, что установка и подключение оборудования выполнены в соответствии с регламентом установки.

Из пояснений представителей налогового органа и материалов дела следует, что проведенный анализ движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Главснабповолжье» показал, что за оказанные услуги по размещению оборудования ООО «Главснабповолжье» оплатило в адрес исполнителя ООО «Троицкий индустриальный парк» по договору № 26 от 28.03.2023 и на основании выставленных счетов на оплату 1 696 833,02 руб., включая НДС 20%.

Согласно акту сверки взаиморасчетов за период с 01.01.2023 по 06.10.2023 задолженность по оплате и оказанным услугам между компаниями отсутствует. Обороты по оказанным услугам составили 1 974 525,50 руб.

В результате сравнения серийных номеров оборудования переданного ООО «Главснабповолжье» в адрес ООО «Троицкий индустриальный парк» согласно Приложению №3 и Приложению №4 к договору №26 услуг по размещению оборудования от 28.03.2023 с серийными номерами указанными в ДТ №10005030/070222/3066017 при ввозе оборудования ООО «Джинпауэр» на территорию РФ и серийными номерами оприходованными на бухгалтерском счете 08 установлено, что серийные номера позиций с 19 по 66 Приложения №3 и Приложения №4 соответствуют серийным номерам указанными в ДТ №10005030/070222/3066017 и серийными номерами, оприходованными на бухгалтерском счете 08. Таким образом, Инспекцией установлен факт ввода в эксплуатацию оборудования ООО «Джинпауэр».

Инспекцией также исследован вопрос права распоряжения ООО «Главснабповолжье» оборудованием ООО «Джинпауэр», ввезенным по ДТ №10005030/070222/3066017, с этой целью проведен анализ книг покупок и книг продаж ООО «Главснабповолжье» за 2023 г., в результате которого установлено, что деятельность ООО «Главнабповолжье» связана только с закупом и реализацией строительных материалов, полиэтилена, автомобилей и сопутствующих к ним товаров.

По результатам проведенного анализа установлено, что перехода права собственности на оборудование ООО «Джинпауэр» ввезенного им на территорию РФ по ДТ №10005030/070222/3066017 в адрес ООО «Главснабповолжье» не было. Договор купли-продажи не заключался. ООО «Главснабповолжье» в адрес ООО «Джинпауэр» не направлялись счета-фактуры на оказанные услуги, что также подтверждает факт отсутствия документального подтвержденного права перехода права собственности на оборудование, а учитывая факт, что учредителем ООО «Главснабповолжье» и ООО «Джинпауэр» является одно лицо – ФИО5, то усматривается формальный подход к заключению договора № 26 от 28.03.2023 между ООО «Главснабповолжье» и ООО «Троицкий индустриальный парк». Доказательств обратного суду не представлено.

Аналогичным образом Инспекцией проведен анализ движения денежных средств по расчетным счетам ООО «Джинпауэр» за 2023 год с целью установления расчетов между ООО «Джинпауэр» и ООО «Главснабповолжье», в результате которого платежи от ОО «Главснабповолжье» за использование оборудования ООО «Джинпауэр» не установлены. Платежи ООО «Джинпауэр» в адрес ООО «Главснабповолжье» за размещение оборудования также не установлены.

Отсутствие сведений, отраженных в представленных за 2023 год налоговых декларациях по НДС ООО «Джинпауэр» также указывает на формальный характер перемещения оборудования ввезенного по ДТ №10005030/070222/3066017 на технологическую площадку ООО «Троицкий индустриальный парк» от лица ООО «Главснабповолжье», а не от лица ООО «Джинпауэр».

С учетом установленных обстоятельств суд признает правомерным довод налогового органа о том, что ООО «Джинпауэр» создано исключительно с целью легализации ввезенного на территорию РФ оборудования, а его деятельность направлена на получение незаконного возмещения.

Вышеизложенные обстоятельства подтверждают, что оборудование, ввезенное по ДТ №10005030/070222/3066017 размещено на территории ООО «Троицкий индустриальный парк» и введено в эксплуатацию, о чем свидетельствует подписанный акт о вводе в эксплуатацию от 28.03.2023 между ООО «Троицкий индустриальный парк» и ООО «Главснабповолжье». Ввод оборудования в эксплуатацию подтверждает факт использование оборудования и производство вычислительной мощности в виде криптовалюты. Подписанный сторонами акт о вводе оборудования в эксплуатацию указывает на факт отсутствия прямого владения ООО «Джинпауэр» оборудованием, ввезенным по ДТ №10005030/070222/3066017. Оборудованием распоряжается подконтрольная ФИО5 компания ООО «Главснабповолжье», а деятельность ООО «Джинпауэр» была направлена исключительно на легализацию ввезенного оборудования и получение незаконного возмещения суммы налога из бюджета РФ.

Довод заявителя о том, что поручение Инспекции от 08.11.2023 № 9890 направлено в адрес ООО «Троицкий индустриальный парк» вне рамок камеральной налоговой проверки, является несостоятельным по следующим основаниям.

Пунктом 1 статьи 82 НК РФ установлено, что налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, плательщиков страховых взносов, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных настоящим Кодексом.

Мероприятиями налогового контроля являются предусмотренные Налоговым кодексом Российской Федерации формы деятельности налоговых органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками законодательства о налогах и сборах.

Мероприятия налогового контроля проводятся как в ходе проведения налоговых проверок и при рассмотрении материалов налоговых проверок в качестве дополнительных мероприятий налогового контроля, так и вне рамок налоговых проверок в отдельных, предусмотренных Кодексом, случаях. Основанием для направления поручения об истребовании документов является необходимость подтверждения действительности договорных отношений, документов, представленных вне рамок налоговых проверок, достоверности сведений, содержащихся в них, посредством истребования информации (документов) в соответствии с пунктом 2 статьи 93.1 НК РФ.

Налоговый кодекс Российской Федерации не содержит положений, ограничивающих самостоятельность проведения того или иного мероприятия налогового контроля по отношению к другим мероприятиям налогового контроля.

Исходя из содержания статьи 82 НК РФ истребование документов (информации) вне рамок налоговой проверки являются самостоятельными мероприятиями налогового контроля и осуществляются независимо от проведения налоговых проверок.

Статьей 93.1 Кодекса предусмотрено право налогового органа на истребование документов (информации) о налогоплательщике, плательщике сборов и налоговом агенте, или информации о конкретных сделках.

Пунктом 2 статьи 93.1 НК РФ предусмотрено, что в случае, если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения документов (информации) относительно конкретной сделки, должностное лицо налогового органа вправе истребовать эти документы (информацию) у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих документами (информацией) об этой сделке.

В письме Федеральной налоговой службы от 27.06.2017 N ЕД-4-2/12216@ изложена позиция, согласно которой при решении вопроса об истребовании документов (информации) вне рамок проведения налоговых проверок необходимо исходить из принципов целесообразности, разумности и обоснованности, а также не допускать произвольного истребования документов (информации) вне рамок проведения налоговых проверок, не обусловленных целями и задачами проводимого налоговыми органами налогового контроля.

Исходя из вышеизложенного, налоговые органы наделены полномочиями по истребованию документов (информации) относительно конкретной сделки, которые не ограничены рамками налоговых проверок (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 15.06.2022 № Ф01-2640/2022 по делу № А43-3874/2021).

В рассматриваемом случае Межрайонной ИФНС России № 21 по Самарской области направлено Инспекции Федеральной налоговой службы № 8 по г. Москве поручение от 08.11.2023 № 9890, которая в свою очередь направила требование от 09.11.2023 № 87433-25 об истребовании вне рамок проведения камеральной налоговой проверки документов (информации) в адрес ООО «Троицкий индустриальный парк» в отношении вышеуказанных оборудований.

Таким образом, положения статей 82, 93, 93.1 и 89 НК РФ не содержат оснований для ограничения истребования документов по цепочке сделок, связанных с первичной сделкой, у последующих организаций (контрагентов второго, третьего и последующего звена).

Кроме того, в силу положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) налоговый орган, как сторона по делу, имеет право на представление доказательств в ходе рассмотрения дела в суде (Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2020 № 13АП-19381/2020 по делу № А42-5134/2018).

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в абзаце 3 пункта 78 постановления от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление № 57) разъяснил, что по общему правилу сбор и раскрытие доказательств осуществляются как налоговым органом, так и налогоплательщиком на стадии проведения мероприятий налогового контроля и в ходе досудебного разрешения спора.

Данная позиция согласуется с позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 24 марта 2015 года № 614-О, согласно которой положения статьи 123 (часть 3) Конституции Российской Федерации, а также статей 8, 9, части 1 статьи 65 и части 1 статьи 66 АПК РФ предполагают возможность для органа или лица, которые приняли оспариваемые акт, решение или совершили действия (бездействие), представлять доказательства в обоснование правомерности принятого решения, совершенного действия (бездействия), в том числе и для опровержения позиции налогоплательщика, обоснованной доказательствами, не раскрытыми в ходе осуществления мероприятий налогового контроля и досудебного разрешения налогового спора и впервые представленными в суд.

Следовательно, налоговый орган вправе осуществлять сбор доказательств на всех стадиях осуществления налогового контроля, соответственно, в рассматриваемом случае налоговый орган действовал в соответствии с вышеуказанными положениями Налогового кодекса РФ и Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В ходе судебного заседания 18.01.2024 по актуальному делу представитель ООО «Джинпауэр» ИНН <***> относительно сделок, совершенных по договорам размещения оборудования заключенным между ООО «Троицкий индустриальный парк» с ООО «Теплоснабкомплект» и ООО «Главснабповолжье», в рамках исследования вопроса налогового органа об использовании оборудования ввезенного ООО «Джинпауэр» по ДТ №10005030/070222/3066017, представил акт №СМП0529000250 от 29.05.2023 оказания услуг по транспортировке (возврату) размещенного на площадке ООО «Троицкий индустриальный парк» оборудования. Транспортные услуги, согласно акту оказаны транспортной компанией ООО «Первая экспедиционная компания» ИНН <***>.

В результате анализа представленного акта №СМП0529000250 от 29.05.2023 оказания услуг установлено, что заказчиком услуг транспортировки выступает ФИО16, транспортировка груза (компьютеры и комплектующие) осуществлена из г. Челябинск в г. Самара в количестве 50 мест весом 615 кг.

В ходе судебного разбирательства заявителем не представлены как доказательства, подтверждающие факт заключения договора поставки между ООО «Джинпауэр» и ООО «Элстар» в развитие договора о намерениях по поставке товаров №28 от 28.03.2023, равно как и правовые основания распоряжения ООО «Главснабповолжье» оборудованием ООО «Джинпауэр» в количестве 48 шт. размещенным на площадке ООО «Троицкий индустриальный парк», представителем ООО «Джинпауэр», документы, подтверждающие реализацию ООО «Джинпауэр» оборудования ввезенного по ДТ №10005030/070222/3066017 на момент судебного заседания также не представлены. Из сведений, содержащихся в акте №СМП0529000250 от 29.05.2023 оказания услуг, невозможно однозначно идентифицировать оборудование, переданное к отправке и полученное ФИО16, в акте №СМП0529000250 от 29.05.2023 отсутствует подпись лица, получившего груз в пункте назначения (клиента ФИО16), налоговым органом установлено, что ФИО16 в 2022-2023 году являлся сотрудником ООО «Теплоснабкомплект», а ранее его учредителем. Инспекцией представлены достаточные доказательства, подтверждающие, что оборудование, ввезенное по ДТ №10005030/070222/3066017, размещено на территории ООО «Троицкий индустриальный парк» и введено в эксплуатацию, о чем свидетельствует подписанный акт о вводе в эксплуатацию от 28.03.2023 между ООО «Троицкий индустриальный парк» и ООО «Главснабповолжье». Ввод оборудования в эксплуатацию подтверждает факт использования оборудования и производство вычислительной мощности в виде криптовалюты. Подписанный сторонами акт о вводе оборудования в эксплуатацию указывает на факт отсутствия прямого владения ООО «Джинпауэр» оборудованием, ввезенным по ДТ №10005030/070222/3066017. Оборудованием распоряжается подконтрольная ФИО5 компания ООО «Главснабповолжье», но в тоже время, из сведений, содержащихся в акте №СМП0529000250 от 29.05.2023 оказания услуг, установлено, что заказчиком услуг является ФИО16, являющийся сотрудником ООО «Теплоснабкомплект». ООО «Троицкий индустриальный парк» по встречной проверке №9890 от 08.11.2023 не представило подтверждающих документов о возврате в адрес ООО «Главснабповолжье» оборудования, размещенного по договору №28 от 28.03.2023. Отсутствие соглашений о расторжении договора и акта возврата оборудования свидетельствует о нахождении оборудования ООО «Джинпауэр», ввезенного по ДТ №10005030/070222/3066017 на площадке ООО «Троицкий индустриальный парк» позднее даты, указанной в акте №СМП0529000250 от 29.05.2023 оказания услуг.

ООО «Троицкий индустриальный парк» по встречной проверке №9890 от 08.11.2023 представило УПД №102 от 30.06.2023, УПД №437 от 31.07.2023, выписанные в адрес ООО «Главснабповолжье» на оказанные услуги по размещению оборудования в июне 2023 и июле 2023 года, что подтверждает доводы Инспекции о том, что оборудование не было возвращено в адрес ООО «Главснабповолжье» и находилось в рабочем состоянии, потребляя электроэнергию и вырабатывая криптовалюту.

Согласно сведениям, содержащихся в акте оказания услуг №СМП0529000250 от 29.05.2023, Инспекцией установлено, что из г. Челябинск в г. Самару возвращено 50 шт. оборудования общим весов 615 кг., что соответствует 12,3 кг. за 1 единицу товара (615/50=12,3кг.). Согласно ДТ №10005030/070222/3066017 ООО «Джинпауэр» ввезло на территорию РФ оборудование в количестве 48 шт. общим весом 864,5 кг., что соответствует 18 кг. за 1 единицу товара (864,5/48=18кг.). Таким образом, возвращенный товар по акту оказанных услуг №СМП0529000250 от 29.05.2023 не соответствует весовым характеристикам ввезенного ООО «Джинпауэр» оборудования и размещенного ООО «Главснабповолжье» на площадке ООО «Троицкий индустриальный парк», в связи с чем акт в силу ст. 68 АПК РФ в совокупности с другими доказательствами, имеющимися в материалах дела, не может судом быть принят в качестве доказательства, достоверно подтверждающие доводы заявителя о возврате оборудования, принадлежащего ООО «Джинпауэр».

Согласно документам, представленным ООО «Троицкий индустриальный парк» по встречной проверке №9321 от 19.10.2023 по взаимоотношению с ООО «Теплоснабкомплект», установлено, что ООО «Теплоснабкомплект» также на площадке ООО «Троицкий индустриальный парк» осуществляло размещение оборудования для майнинга (выработки криптовалюты) по заключенному между компаниями договору на размещение оборудования №28 от 28.03.2023 в количестве 46 единиц. Указанный договор между компаниями впоследствии был расторгнут и размещенное оборудование возвращено в адрес ООО «Теплоснабкомплект», сотрудником которой является ФИО16, одновременно являющимся заказчиком транспортных услуг по акту №СМП0529000250 от 29.05.2023, представленному представителем ООО «Джинпауэр» в ходе судебного заседания 18.01.2024. Таким образом, указанный акт не является подтверждающим документом возврата оборудования, принадлежащего ООО «Джинпауэр».

Судом установлено, материалами дела подтверждается и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что ООО «Джинпауэр» создано иностранным гражданином Франческо Буффа (гражданство Республики Италия) с целью использования энергоресурсов Российской Федерации, участвующими процессе майнинга лицами из недружественной страны - Республика Италия.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от 5 марта 2022 г. № 430-р (далее – Распоряжение) утвержден перечень иностранных государств и территорий, совершающих в отношении Российской Федерации, российских юридических лиц и физических лиц недружественные действия.

В указанном Распоряжении поименованы также Государства - члены Европейского союза.

Таким образом, исходя из вышеуказанного, в действиях ООО «Джинпауэр» на территории Российской Федерации усматривается прямая выгода иностранных организаций (IDROMINE S.r.l. и S.r.l. IDM) от размещения оборудования на территории Российской Федерации для майнинга и выработки криптовалюты (вычислительной мощности).

С использованием энергоресурсов на территории Российской Федерации фактически осуществляется производство цифровой валюты, при этом доход от ее использования принадлежит иностранному заказчику из Итальянской Республики, которая входит в перечень иностранных государств, совершающих в отношении Российской Федерации недружественные действия.

С учетом вышеизложенного понесенные затраты ООО «Джинпауэр» не направлены на получение доходов в целях налогообложения НДС на территории РФ.

Кроме того, налоговым органом установлены обстоятельства, позволяющие идентифицировать ведение «формальной» финансово-хозяйственной деятельности ООО «ДжинПауэр» как организации, действующей в интересах компаний S.r.l. IDM и S.r.l. IDROMINE и получение прибыли за счет сложившегося возмещения в связи принятием к вычету суммы НДС, уплаченного таможенным органам при ввозе оборудования на территорию РФ, а не извлечении прибыли от прямой деятельности Общества.

Об этом свидетельствуют дата регистрации Общества 09.12.2021, заключение контракта с поставщиком оборудования из Республики Италия S.r.l. IDM – 29.12.2021. Таким образом, Общество зарегистрировано на территории Российской Федерации под конкретную сделку. Отсутствие в открытом доступе информации об организации ООО «ДжинПауэр», свидетельствующей о ведении им реальной экономической деятельности (например, наличие рекламы в СМИ, сайта, рекомендаций партнеров или других лиц). За 4 квартал 2021 года, 2 квартал 2022 года, 3 квартал 2022 года и 4 квартал 2022 года, 1 – 4 кварталы 2023 года Общество представляет налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость с нулевыми показателями, что подтверждает формальную деятельность Общества, направленную на возмещение уплаченного таможенным органам ввозного НДС, а не на извлечение прибыли от фактичекской деятельности. В рамках заключенного договора продажи оборудования S.r.l. IDM, не имея сведений о деловой репутации ООО «ДжинПауэр», представляет отсрочку платежа сроком на два года на поставленное оборудование. Срок оплаты по договору истек 31.12.2023. При этом подтверждение факта надлежащего исполнения условий договора в части оплаты оборудования ООО «ДжинПауэр» не представлено. В рамках заключенного договора продажи расчетной мощности, Idromine S.r.l., не имея сведений о деловой репутации ООО «ДжинПауэр», вносит залоговый депозит за расчетную мощность, равный €65.000,00 в срок до 18.01.2022, согласно п. 4.5 договора. Фактической датой внесения залогового депозита Idromine S.r.l. на расчетные счета ООО «ДжинПауэр» является 25.01.2022. Таким образом, Idromine S.r.l. не соблюдаются условия договора с ООО «ДжинПауэр». Дата фактического внесения денежных средств 25.01.2022, а не 18.01.2022, подтверждает согласованность действий компаний S.r.l. IDM-ООО «ДжинПауэр» S.r.l. IDROMINE в цепочке поставки оборудования и его легализации на территории РФ, так как внесенный залоговый депозит был предназначен для оплаты таможенным органам ввозного НДС. Ввиду отсутствия денежных средств на расчетных счетах ООО «ДжинПауэр» Общество самостоятельно не могло произвести оплату ввозного НДС на таможне, поскольку прямая деятельность Обществом не ведется. ООО «ДжинПауэр» одномоментно с заключенным договором на поставку оборудования с S.r.l. IDM (29.12.2021) заключает договор продажи вычислительной мощности с другой Итальянской компанией - S.r.l. IDROMINE. В результате проведенных допросов, Инспекцией установлено, что директор ООО «ДжинПауэр» ФИО5 в полной мере не владеет информацией о деятельности компании, а также предназначении закупленного оборудования и ввезенного на территорию Российской Федерации и являющегося лишь доверенным лицом учредителя Общества на территории Российской Федерации (участие в деятельности ООО «ДжинПауэр» должностному лицу ФИО5 было предложено близкими родственниками, дочерью и зятем, являющимися прямыми знакомыми гражданина Республики Италия Франческо Буффа). Не типичность документооборота, наличие недочетов и неполнота заполнения документов, совершение ошибок, обусловленных формальным характером документов и отсутствием необходимости в осуществлении действий, направленных на реализацию и защиту права вследствие отсутствия соответствующего правоотношения (в результате анализа договора, заключенного с S.r.l. IDROMINE установлено отсутствие обязательных реквизитов, позволяющих идентифицировать договор, а именно: номер договора, дата договора, реквизиты сторон, заключивших договор). Должностное лицо ООО «ДжинПауэр» не владеет информацией о предназначении ввезенного оборудования. В последующем директор ООО «ДжинПауэр» уклоняется от явки в налоговый орган. ООО «ДжинПауэр» препятствует проведению осмотра с целью установления фактического распоряжения ввезенным оборудованием. Учитывая расторжение договора о размещении оборудования между ООО «Современные цифровые технологии» и ООО «ДжинПауэр», последний не представляет сведения о фактическом месте нахождения оборудования и доступ к его осмотру.

В силу ч.3 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Установленные судом по рассматриваемому делу обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что решения Межрайонной ИФНС России № 21 по Самарской области от 02.02.2023 № 415 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, № 2 об отказе в возмещении (полностью или частично) суммы налога, заявленной к возмещению, приняты в пределах предоставленных полномочий, соответствуют требованиям Налогового кодекса Российской Федерации, что является в соответствии со ст. 201 АПК РФ основанием для отказа в удовлетворении требований.

Судебные расходы по оплате государственной пошлине относятся на заявителя.

Руководствуясь ст.ст.110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г.Самара с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

Судья

Е.В. Черномырдина